第三編-行政行為

第三編行政行為第十章行政行為概述一、行政行為的概念最早出現(xiàn)于法國(guó)行政法學(xué)。德國(guó)行政法學(xué)鼻祖奧托·邁耶概括提煉。目前說(shuō)法不一第一節(jié)行政行為的概念和分類行政機(jī)關(guān)的一切行為包括事實(shí)行為、私行為1、行為主體說(shuō)運(yùn)用行政權(quán)所做的行為才是行政行為。包括行政法律行為、行政事實(shí)行為、準(zhǔn)法律行為，不包括司法行為2、行政權(quán)說(shuō)具有行政法（公法）意義或效果的行為排除立法行為和事實(shí)行為。分為1、全部公法行為說(shuō)；2、立法行為除外說(shuō)；3、具體行為說(shuō)3、公法行為說(shuō)一、行政行為的概念（一）概念

行政主體在實(shí)施行政管理過(guò)程中，運(yùn)用行政職權(quán)所作出的具有法律意義的行為。含義如下：行政主體所作出的行為。（主）行政主體行使行政職權(quán)的行為。（權(quán)）是具有法律意義和法律效果的行為。（責(zé)）（二）特征（1）執(zhí)行型（從屬法律性）（2）裁量性（3）單方性（4）權(quán)責(zé)統(tǒng)一性衛(wèi)生防疫部門(mén)執(zhí)法人員封存涉嫌變質(zhì)的火腿

（三）行政行為的內(nèi)容

是行政行為對(duì)相對(duì)人的權(quán)力、義務(wù)將要或已經(jīng)造成的具體影響。具體表現(xiàn)是：1、賦予權(quán)力或免除義務(wù)（積極影響）2、設(shè)定義務(wù)或剝奪權(quán)力（消極影響）3、確認(rèn)法律事實(shí)與法律地位（中性影響）（一）主要類型1、行政法律行為和行政事實(shí)行為2、單方行政行為和雙方行政行為3、羈束行政行為和自由裁量行政行為4、內(nèi)部行政行為和外部行政行為5、依職權(quán)的行政行為和依申請(qǐng)的行政行為6、行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為7、抽象行政行為與具體行政行為二、行政行為的分類劃分標(biāo)準(zhǔn)劃分內(nèi)容

對(duì)象是否特定抽象行政行為，如行政立法行為，對(duì)象不特定具體行政行為，如拘留甲，對(duì)象特定受法律拘束的程度羈束行政行為，如征稅，需嚴(yán)格按規(guī)定進(jìn)行自由裁量行政行為，如在治安管理處罰中，公安機(jī)關(guān)對(duì)公民的罰款數(shù)額，可在法律規(guī)定的幅度內(nèi)視具體情況而定行政主體可否主動(dòng)為之依職權(quán)行政行為，如公安機(jī)關(guān)維持秩序，主動(dòng)為之依申請(qǐng)行政行為，如發(fā)給某人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，被動(dòng)為之是否應(yīng)有法定形式要式行政行為，如行政處罰，必須是書(shū)面形式非要式行政行為，如對(duì)某醉酒的人采取約束的行為

行政行為形成時(shí)參與意思表示的當(dāng)事人數(shù)目單方行為，如行政處罰、行政監(jiān)督、行政強(qiáng)制措施等雙方行為，如行政合同、行政委托多方行為，如行政主體與基層群眾自治組織和農(nóng)民簽定的造林協(xié)議等行政行為行政法律行為單方行政行為抽象行政行為行政立法行政規(guī)范性文件具體行政行為行政征收行政征用等雙方行政行為行政合同行政協(xié)議行政事實(shí)行為行政調(diào)查行政指導(dǎo)行政行為分類圖行政行為抽象行政行為行政立法行為具體行政行為行政執(zhí)法行為行政司法行為1.對(duì)象是否特定。2.效力向前或向后。3.是否具有普遍適用性4.是否可以反復(fù)適用國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)交通征稽執(zhí)法（二）抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別特定的界定以約束內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)以是否可以統(tǒng)計(jì)為標(biāo)準(zhǔn)針對(duì)特定物的行為和交通信號(hào)

第十一章行政立法

一、本章要義

1、本章介紹了行政立法的概念和分類，并明確了行政立法的程序。

2、關(guān)于行政立法的監(jiān)督，是我國(guó)需要完善的機(jī)制。在立法過(guò)程中的聽(tīng)證制度，將起到監(jiān)督的作用。

3、闡述了行政法規(guī)、規(guī)章以外的行政規(guī)范性文件行為的含義及其效力。

二、本章學(xué)習(xí)目標(biāo)

掌握行政立法的相關(guān)概念，并掌握不同層次抽象性行政行為的效力及其生效要件。

三、本章主要概念

行政法規(guī)與行政規(guī)章

一、行政立法的含義行政立法是指由有權(quán)行政機(jī)關(guān)依照法定程序，在自己的職權(quán)范圍內(nèi)制定并頒布有關(guān)行政管理事項(xiàng)的、普遍適用的規(guī)范性文件的活動(dòng)。其表現(xiàn)形式包括行政法規(guī)和規(guī)章，行政機(jī)關(guān)制定規(guī)章以下的其他規(guī)范性文件的活動(dòng)不屬于行政立法范疇，但屬于抽象行政行為。行政立法具有如下特征：

行政規(guī)范性文件針對(duì)對(duì)象的不特定性。行政立法具有準(zhǔn)立法的性質(zhì)。行政立法是行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)的行為。行政立法必須依照法定程序進(jìn)行。

行政立法與國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)立法的區(qū)別

1、立法主體不同2、立法權(quán)力的來(lái)源不同3、立法的內(nèi)容不同4、所立之法的效力等級(jí)不同5、立法的程序不同6、立法的效果不同二、行政立法的分類1.立法權(quán)取得方式得方式職權(quán)立法職權(quán)性立法授權(quán)立法權(quán)性立法普通授權(quán)立法通授權(quán)立法特別授權(quán)立法權(quán)立法2.立法的功能2、功能執(zhí)行型立法執(zhí)行性立法粗下細(xì)）創(chuàng)制性立法創(chuàng)制性立法自主性立法法規(guī)授權(quán)）補(bǔ)充性立法自主立法（沒(méi)有法律）3.立法主體主體中央行政立法立法地方行政立法法特別授權(quán)立法注意事項(xiàng)：1、國(guó)務(wù)院可以根據(jù)全國(guó)人大及常委會(huì)授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。但是根據(jù)《立法法》的規(guī)定，“法律絕對(duì)保留事項(xiàng)”除外：即有關(guān)犯罪和刑法；限制人生自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)不得授權(quán)，必須有法律加以規(guī)范。2、授權(quán)立法不得再授權(quán)第二節(jié)行政立法的原則和程序

一、原則（1）民主立法原則（2）法制統(tǒng)一原則（3）可操作性原則二、行政立法主體我國(guó)是一個(gè)統(tǒng)一的、多民族的、單一制的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，人民代表大會(huì)制度是我國(guó)的根本政治制度，中國(guó)共產(chǎn)黨是我們國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)核心，這些因素決定我國(guó)的立法體制必須從我國(guó)的實(shí)際出發(fā)，合理地劃分中央與地方、權(quán)力機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限。我國(guó)的國(guó)家機(jī)構(gòu)體系如圖所示：全國(guó)人民代表大會(huì)

國(guó)家主席

全國(guó)人大常委會(huì)國(guó)務(wù)院

中央軍委最高人民法院最高人民檢察院地方人民代表大會(huì)地方人大常委會(huì)地方人民政府地方人民法院地方人民檢察院

1、國(guó)務(wù)院。國(guó)務(wù)院是我國(guó)中央人民政府，是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)，是最高的行政立法主體。它既有依職權(quán)立法的權(quán)力，又有依國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)和法律授權(quán)立法的權(quán)力，享有較為完全的行政立法權(quán)。

2、國(guó)務(wù)院各部門(mén)。國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門(mén)的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。

3、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。四、行政立法的程序1、立項(xiàng)2、起草3、審查4、決定和公布5、解釋立項(xiàng)有關(guān)部門(mén)報(bào)請(qǐng)立項(xiàng)法制辦擬定年度立法計(jì)劃，報(bào)國(guó)務(wù)院審批（個(gè)人和組織不具有提出法案的權(quán)利）起草國(guó)務(wù)院組織有關(guān)部門(mén)或由法制辦負(fù)責(zé)起草部門(mén)主要負(fù)責(zé)人簽署送審稿（起草過(guò)程要廣泛聽(tīng)取意見(jiàn)）審查法制辦負(fù)責(zé)審查征求意見(jiàn)（重要的經(jīng)國(guó)務(wù)院同意向社會(huì)公布）

直接涉及群眾切身利益的可以要求聽(tīng)證提出審查報(bào)告

法制辦主任將草案提請(qǐng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議審議（簡(jiǎn)單的由法制辦直接提請(qǐng)國(guó)務(wù)院審批）決定與公布法制辦形成草案的修改稿，報(bào)請(qǐng)總理簽署國(guó)務(wù)院令公布實(shí)施國(guó)務(wù)院公報(bào)和全國(guó)性報(bào)紙刊登30后實(shí)行（緊急的可以立即執(zhí)行）30內(nèi)由國(guó)務(wù)院辦公廳報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案解釋由國(guó)務(wù)院解釋，國(guó)務(wù)院部門(mén)、省級(jí)政府可以要求國(guó)務(wù)院解釋，效力于行政法規(guī)相同。五、對(duì)行政立法的監(jiān)督（一）行政立法的效力

1、行政立法的效力等級(jí)是指行政法規(guī)和規(guī)章在國(guó)家的法律規(guī)范體系中所處的地位。

2、行政立法的效力范圍：①行政立法的地域效力。一般情況下，中央行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)或者行政規(guī)章，在全國(guó)范圍內(nèi)都有約束力；但地方規(guī)章僅在本行政區(qū)域內(nèi)有效。②行政立法對(duì)人的效力。不同地域的規(guī)范性文件，對(duì)人的效力也受到地域的限制。③對(duì)事的效力。有些行政立法并不是針對(duì)具體的人，而是針對(duì)具體的事進(jìn)行的規(guī)范。如乙地的某公司在甲地建造的違章建筑，則要適用甲地的行政立法。（二）行政立法的監(jiān)督

1、權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督。

2、上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督。3、人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督。二、對(duì)行政立法的監(jiān)督機(jī)制行政立法監(jiān)督機(jī)制事前監(jiān)督原則程序事后監(jiān)督裁決改變和撤銷備案司法監(jiān)督（一）裁決1、違憲審查與違法審查（孫志剛案）此權(quán)利專屬于全國(guó)人大常委會(huì)。全國(guó)人大有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。程序如下：2、規(guī)章的建議審查（國(guó)務(wù)院，）方式提議主體要求審查國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高法、最高檢、省人大常委會(huì)建議審查其他組織和個(gè)人規(guī)章審查主體各類規(guī)章國(guó)務(wù)院較大的市的規(guī)章國(guó)務(wù)院，也可以是省級(jí)政府1、法律規(guī)范的效力等級(jí)（1）人大高于政府（2）上級(jí)高于下級(jí)憲法法律行政法規(guī)部門(mén)規(guī)章，地方性法規(guī)省級(jí)法規(guī)、省規(guī)章市法規(guī)，市規(guī)章(二)法律沖突的解決方式(二)法律沖突的解決方式2、同一立法機(jī)關(guān)特別優(yōu)于一般新法優(yōu)于舊法新一般V舊特別，制定機(jī)關(guān)裁決授權(quán)法V法律，全國(guó)人大常委會(huì)裁決3、不同機(jī)關(guān)上位優(yōu)于下位“家長(zhǎng)裁決法”規(guī)章V規(guī)章國(guó)務(wù)院地方法規(guī)V部門(mén)規(guī)章——國(guó)務(wù)院——全國(guó)人大常委會(huì)2、改變或撤銷監(jiān)督自己監(jiān)督上級(jí)監(jiān)督下級(jí)人大監(jiān)督政府撤銷改變制定