關于股東協(xié)議書模板

Word版本，下載可自由編輯關于股東協(xié)議書模板保證人一旦與債權(quán)人簽訂了保證合同，就意味著其有代債務人履行主合同義務的可能，當債務人不履行債務時，保證人應依據(jù)商定履行債務或者擔當相應的民事責任。但按我國擔保法的有關規(guī)定在以下條件下保證人能夠免責：

(一)因合同的意思表示有瑕疵而免責

1、主合同當事人雙方串通，騙取保證人供應保證的，保證人不擔當責任，實踐中應把握：一是必需主合同的雙方當事人主觀上要有專意，假如僅僅是債務人一方有專意騙取保證人供應保證，或者保證人礙于主合同一方當事人的情面，或者保證人受一方當事人的行政命令而供應保證的，均不能免除責任。二是必需主合同的雙方當事人已經(jīng)實施了惡意串通的行為，足以使保證人受騙上當。假如是雙方當事人各懷不同的目的，未經(jīng)串通，由于保證人的過失而供應保證的，仍應擔當責任。三是由于主合同雙方當事人的惡意串通哄騙保證人簽訂了保證合同的事實，且保證人無過錯。

2、主合同債權(quán)人采用欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的狀況下供應保證的，保證人不擔當民事責任。實踐中應留意：一是欺詐、脅迫的主體只能是主合同的債權(quán)人，而不包括主合同的債務人，由于保證合同是主合同的債權(quán)人與保證人之間簽訂的，主合同的債務人不是保證合同的當事人。如保證人因受主合同債務人的欺詐、脅迫而與債權(quán)人簽訂了保證合同，不能免除責任，否則會損害債權(quán)人的利益。二是保證人簽訂保證合同(供應保證)完全是違背真實意志的，也就是說保證人對主合同雙方當事人之間的合同基礎和內(nèi)容完全不知或有重大誤會的狀況下供應的保證。但不包括半明半暗，“盛情”難卻的狀況。三是因第三人(包括債務人、保證人的上級主管部)的行政命令，甚至威逼而迫使保證人供應保證的，不能免除責任。那末債權(quán)人的上級所實施的指令行為迫使保證人供應擔保的，能否免除保證人的責任。筆者認為依據(jù)擔保法第30條第2項之規(guī)定，債權(quán)人的上級主管部門所采用的欺詐、脅迫行為可視為是債權(quán)人的行為，保證人能夠免責，由于他們的利益是一樣的，造成的后果也是相同的。

(二)因主合同內(nèi)容變更而免責

擔保法第24條規(guī)定“債權(quán)人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再擔當保證責任。保證合同另有商定的，依據(jù)商定”。這里法條明確規(guī)定：一是敬重保證人的意思自治。保證人自愿為債權(quán)人與債務人的主合同供應保證是基于對雙方的信任和主合同原有內(nèi)容的確認。雙方當事人對原合同進行變更，實質(zhì)上是一項新的締約行為，未經(jīng)保證人同意當然不擔當責任。二是強調(diào)形式要件。保證人對主合同當事人變更合同內(nèi)容的行為是否認可必需有書面形式，僅有口頭同意，即使有第三人證明也無效，保證人否認的仍可免除責任。三是保證人在保證合同中有商定，有授權(quán)或放棄自己的監(jiān)督權(quán)的，保證人不能免除責任。

(三)因主債務轉(zhuǎn)移而免責

擔保法第23條規(guī)定“保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再擔當保證責任”。實踐中應留意：

1、債務轉(zhuǎn)移必需合法有效，即符合合同法第84條規(guī)定“債務人將合同義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意”。如債務人轉(zhuǎn)移債務未經(jīng)債權(quán)人同意的，轉(zhuǎn)讓行為無效，保證人仍要擔當責任。

2、債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓了部分債務，未經(jīng)保證人同意，保證人對已轉(zhuǎn)移部分債務可不擔當責任。但對未轉(zhuǎn)移的部分債務仍應擔當責任。

3、保證人同意債務人轉(zhuǎn)移債務必需采納書面形式，從肯定意義上這種同意的書面形式是一份新的保證合同，對保證期限應從新計算。

(四)因超過保證期限而免責

保證期限為保證責任的存續(xù)期間，它關系保證人與債權(quán)人之間的債權(quán)債務能否行使或履行。依據(jù)擔保法規(guī)定保證可分為二種，一是定期保證，即在保證合同中有商定保證人擔當保證責任的期限;二是無期保證，即在保證合同中雙方并未商定保證期限。無論是一般保證還是連帶保證，保證人均既可定期保證，也可不定期保證，但二者在保證期限上的免責條件是不同的。

1、一般保證

⑴一般保證的定期保證，在保證期限內(nèi)債權(quán)人未行使訴訟權(quán)，即未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任。但這里應留意二點，一是債權(quán)人必需在保證期限內(nèi)向債務人提起訴訟或仲裁，保證人才擔當責任，如債權(quán)人在保證期間內(nèi)僅僅向債務人主見權(quán)利，而未提起訴訟或仲裁，保證人即可免責。二是債權(quán)人在保證期限內(nèi)不向債務人主見權(quán)利，并提起訴訟，而直接向保證人主見權(quán)利，保證人享有先訴抗辯權(quán)，保證期限也不因此而中斷，超過6個月，保證人免除責任。

⑵一般保證的無期保證，依據(jù)擔保法第25條規(guī)定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。在這6個月內(nèi)債權(quán)人未行使訴訟權(quán)，即未向債務人提起訴訟或申請仲裁的，保證人免除責任。

2、連帶保證

⑴連帶保證的定期保證，在商定的保證期限內(nèi)債權(quán)人未行使懇求權(quán)，即未要求保證人擔當保證責任的，保證人免除保證責任。這里擔保法第26條其次款的規(guī)定，債權(quán)人必需直接向保證人主見權(quán)利，假如債權(quán)人僅向債務人主見權(quán)利而未向保證人主見權(quán)利的'，超過期限保證人仍可免責。

⑵連帶保證的無期保證。依據(jù)擔保法第26條規(guī)定債權(quán)人必需在債務履行期屆滿之日起6個月內(nèi)行使懇求權(quán)，即要求保證人擔當保證責任，否則保證人免除責任。

(五)因債權(quán)人放棄物的擔保而免責

擔保法第28條其次款規(guī)定“債權(quán)人放棄物的擔保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任?！币簿褪钦f同一債權(quán)，假如既有保證，又有物權(quán)擔保的，當主債務履行期限屆滿而主債權(quán)未受清償時，物權(quán)擔保優(yōu)先于債權(quán)擔保而實現(xiàn)。假如債權(quán)人放棄物權(quán)擔保，保證人能夠在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)，免除其保證責任。但這里應留意：一是物權(quán)擔保與保證必需是針對同一債權(quán)。假如當事人商定擔保的是不同的債權(quán)