注會經(jīng)濟法重點筆記

注會經(jīng)濟法重點筆記第一單元上市公司【考點1】上市公司股東大會1、股東大會的會議制度(1)上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉辦。(2)臨時股東大會的召開條件①董事人數(shù)局限性法定最低人數(shù)5人或者局限性公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時;②公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時(以募集方式設(shè)立的股份有限公司,注冊資本即為實收股本總額);③單獨或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)10％以上的股東請求時;④董事會認為必要時;⑤監(jiān)事會建議召開時。(3)股東的臨時提案權(quán)單獨或者累計持有公司3％以上股份的股東,能夠在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應當在收到提案后2日內(nèi)告知其它股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。(4)股東大會不得對告知中未列明的事項作出決策。2、股東大會的決策方式(1)普通決策(N條):出席＋1/2出席會議的股東所持表決權(quán)的1/2①選舉更換獨立董事等事項;②單筆擔保額超出近來一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保;③上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~,達成或者超出近來一期經(jīng)審計”凈資產(chǎn)”50％后來提供的任何擔保;④為(借款后)資產(chǎn)負債率超出70％的擔保對象提供的擔保。(2)特別決策(5條):出席＋2/3出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3①修改公司章程;②增加或者減少注冊資本;③公司合并、分立、解散;④變更公司形式。⑤上市公司在1年內(nèi)購置、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超出公司”資產(chǎn)總額”30％的,應當由股東大會作出決策,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。(3)回避＋出席＋1/2股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保議案時,該股東或受該實際控制人支配的股東,不得參加該項表決,該項表決由出席股東大會的其它股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。(4)回避＋出席＋2/3上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的募集闡明書商定轉(zhuǎn)股價格向下修正條款的,轉(zhuǎn)股價格修正方案須提交公司股東大會表決,且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上同意;股東大會進行表決時,持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應當回避?！究键c2】上市公司董事會1、董事會的會議制度(1)臨時董事會的召開條件(3＋1)①代表10％以上表決權(quán)的股東建議;②1/3以上董事建議;③監(jiān)事會建議;④獨立董事建議。(2)董事因故不能出席會議的,能夠”書面”(不能口頭)委托其它”董事”(不能是非董事)代為出席,委托書中應載明授權(quán)范疇。2、董事會的決策方式(1)全體＋1/2董事會作出決策(如選舉董事長、更換高級管理人員)必須經(jīng)”全體”(而非出席)董事的”過半數(shù)”(>1/2)通過。(2)無關(guān)聯(lián)關(guān)系＋1/2上市公司董事與董事會會議決策事項所涉及的公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項決策行使表決權(quán),也不得代理其它董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的”無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉辦,董事會會議所作決策須經(jīng)”無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)局限性3人的,應將該事項提交上市公司股東大會審議。(3)出席＋2/3上市公司應由董事會審批的對外擔保,必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決策。3、損失賠償董事會的決策違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決策,致使公司遭受嚴重損失的,”參加決策”的董事對公司負賠償責任;但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議統(tǒng)計的,該董事能夠免去責任?！究键c3】上市公司經(jīng)理1、上市公司的總經(jīng)理必須專職,總經(jīng)理在集團等控股股東單位不得擔任除”董事”以外的其它職務。2、公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。3、上市公司總經(jīng)理及高層管理人員(副總經(jīng)理、財務主管和董事會秘書)必須在上市公司領(lǐng)薪,不得由控股股東代發(fā)薪水?！究键c4】上市公司獨立董事制度1、獨立董事的任職條件(1)滿足董事、監(jiān)事任職條件的普通規(guī)定。不得擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形①無民事行為能力或者限制民事行為能力②因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾5年③擔任破產(chǎn)清算的公司、公司的董事或廠長、經(jīng)理,對該公司、公司的破產(chǎn)負有個人責任的,自該公司、公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年④擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、公司的法定代表人并負有個人責任的,自該公司、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償(2)含有5年以上法律、經(jīng)濟或者其它推行獨立董事職責所必須的工作經(jīng)驗。下列人員不得擔任獨立董事(1)在上市公司或者其附屬公司任職的人員及其直系親屬、重要社會關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、兒女等;重要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;(4)近來1年內(nèi)曾經(jīng)含有前三項所列舉情形的人員;(5)為上市公司或者其附屬公司提供財務、法律、咨詢等服務的人員。2、獨立董事的提名上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東能夠提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定。3、獨立董事如果”持續(xù)3次”未親自出席董事會會議,應由董事會提請股東大會予以撤換(董事會不能直接撤換)。4、重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司近來經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易)應由獨立董事承認后,提交董事會討論。5、獨立董事應當發(fā)表獨立意見的情形獨立董事應當對上市公司的下列重大事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見:(1)提名、任免董事;(2)聘任或辭退高級管理人員;(3)公司董事、高級管理人員的薪酬;(4)上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)公司對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司近來經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其它資金往來,以及公司與否采用有效方法回收欠款?！究键c5】上市公司的股東權(quán)利1、知情權(quán)股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議統(tǒng)計、董事會會議決策、監(jiān)事會會議決策、財務會計報告。2、異議股權(quán)的回購請求權(quán)股東因?qū)蓶|大會作出的合并、分立決策持有異議,能夠規(guī)定上市公司收購其股份。3、1％(提名獨立董事候選人)上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東能夠提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定。4、1％(股東訴訟)(1)股東直接訴訟上市公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害”股東”利益的,”股東”能夠(直接作為原告)依法向人民法院提起訴訟。(2)股東代表(公司)訴訟①董事、高級管理人員侵犯”公司”利益:先找監(jiān)事會②監(jiān)事侵犯”公司”利益:先找董事會③公司以外的她人侵犯”公司”利益:先找董事會或者監(jiān)事會如果董事會、監(jiān)事會收到股東的書面請求后回絕提起訴訟,或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,或者狀況緊急、不立刻提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,持續(xù)180日以上單獨或者累計持有公司1％以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義(只能以股東個人名義)直接向人民法院提起訴訟?！居嘘P(guān)鏈接】上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出,或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司全部,公司董事會應當收回其所得收益。公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的,股東有權(quán)規(guī)定董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的,股東(持續(xù)180日以上單獨或者累計持有公司1％以上股份的股東)有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。5、3％(臨時提案權(quán))單獨或者累計持有公司3％以上股份的股東,能夠在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。6、10％(申請人民法院解散公司的權(quán)利)單獨或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東,有下列事由之一,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其它途徑不能解決,提起解散公司訴訟,人民法院應當受理:(1)公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經(jīng)營管剪發(fā)生嚴重困難的;(2)股東表決時無法達成法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決策,公司經(jīng)營管剪發(fā)生嚴重困難的;(3)公司董事長久沖突,并且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管剪發(fā)生嚴重困難的;【解釋】股東以知情權(quán)、利潤分派請求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財產(chǎn)局限性以償還全部債務,以及公司被吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。股東提起解散公司訴訟,同時又申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其提出的清算申請不予受理?！究键c6】上市公司的股份回購1、上市公司能夠回購我司股份的法定情形(1)減少公司注冊資本(自回購之日起10日內(nèi)注銷);(2)與持有我司股份的其它公司合并(應當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷);(3)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決策持有異議,規(guī)定公司收購其股份的(應當在6個月轉(zhuǎn)讓或者注銷);(4)將股份獎勵給我司職工?！居嘘P(guān)鏈接】股份有限公司不得接受以我司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。2、獎勵職工(1)應當經(jīng)股東大會決策;(2)回購數(shù)量不得超出我司已發(fā)行股份總額的5％;(3)用于回購的資金應當從公司稅后利潤中支出;(4)所回購的股份應當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工?！居嘘P(guān)鏈接】(1)公司持有的我司股份沒有表決權(quán);(2)公司持有的我司股份不得參加利潤分派。3、合并、分立(1)合并、分立屬于上市公司股東大會的特別決策,應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。(2)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決策持有異議,有權(quán)規(guī)定公司收購其股份。(3)公司應當自作出合并決策之日起10日內(nèi)告知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報紙上公示。債權(quán)人自接到告知書之日起30日內(nèi),未接到告知書的自公示之日起45日內(nèi)能夠規(guī)定公司清償債務或者提供對應的擔保。(4)公司解散有兩種狀況:一是不需要清算的,如因合并、分立而解散的公司,因其債權(quán)債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼;二是應當清算的,即公司債權(quán)債務無人承繼的。(5)司法解釋(年新增)①合并最高人民法院公布并于年2月1日起施行的<有關(guān)審理與公司改制有關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定>中對公司吸取合并和新設(shè)合并的有關(guān)債權(quán)債務的承接作了對應的規(guī)定,這些規(guī)定也合用公司合并。根據(jù)該規(guī)定,公司吸取合并或新設(shè)合并后,被合并公司的債務應當由合并方或新設(shè)合并后的公司法人承當?？墒枪具M行吸取合并時,公示告知了債權(quán)人,公司吸取合并后,債權(quán)人就被合并公司原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或遺漏的公司債務起訴合并方的,如債權(quán)人在公示期內(nèi)申報過該筆債權(quán),合并方在承當民事責任后,可再行向被合并公司原資產(chǎn)管理人(出資人)追償,如債權(quán)人在公示期內(nèi)未申報過該筆債權(quán),則合并方不承當民事責任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被合并公司原資產(chǎn)管理人(出資人)。公司吸取合并或新設(shè)合并后,被合并公司應當辦理而未辦理工商注銷登記,債權(quán)人起訴被合并公司的,法院應根據(jù)公司合并后的具體狀況,告知債權(quán)人追加責任主體,并判令責任主體承當民事責任。②分立最高人民法院<有關(guān)審理與公司改制有關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定>規(guī)定,債權(quán)人向分立后的公司主張債權(quán),分立時對原公司的債務承當有商定,并經(jīng)債權(quán)人承認的,按照當事人商定解決;公司分立時對原公司債務承當無商定或商定不明,或雖有商定但債權(quán)人不予承認的,分立后的公司應當承當連帶責任。可是,分立的公司在承當連帶責任后,各分立的公司間對原公司債務承當有商定的,按商定解決;沒有商定或商定不明的,按分立時的資產(chǎn)比例分擔?！究键c7】上市公司股票轉(zhuǎn)讓的限制1、發(fā)起人自股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2、董事、監(jiān)事、高級管理人員(1)董事、監(jiān)事、高級管理人員所持我司股份,自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(2)董事、監(jiān)事、高級管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書)在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超出其所持有我司股份總數(shù)的25％。(3)董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的我司股份;可是因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈等造成股份變動的除外。(4)上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超出1000股的,能夠一次性全部轉(zhuǎn)讓,不受限制。(5)上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣我司股票:①上市公司定時報告公示前30日內(nèi);②上市公司業(yè)績預告、業(yè)績快報公示前10日內(nèi);③自可能對我司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中,至依法披露后2個交易日內(nèi);④證券交易所規(guī)定的其它期間?！居嘘P(guān)鏈接】違反<證券法>的規(guī)定,在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的,責令改正,予以警告,并處以買賣證券等值下列的罰款。3、證券業(yè)從業(yè)人員證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)嚴禁參加股票交易的其它人員,在任期或者法定限期內(nèi),不得直接或者以化名、借她人名義持有、買賣股票,也不得收受她人贈予的股票。任何人在成為前款所列人員時,其原已持有的股票,必須依法轉(zhuǎn)讓。4、中介機構(gòu)(1)為”股票發(fā)行”出具審計報告、資產(chǎn)評定報告或者法律意見書等文獻的證券服務機構(gòu)和人員,在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi),不得買賣該種股票。(2)為”上市公司”出具審計報告、資產(chǎn)評定報告或者法律意見書等文獻的證券服務機構(gòu)和人員,自接受上市公司委托之日起至上述文獻公開后5日內(nèi),不得買賣該種股票。【有關(guān)鏈接】為股票的發(fā)行、上市、交易出具審計報告、資產(chǎn)評定報告或者法律意見書等文獻的證券服務機構(gòu)和人員,違反<證券法>的規(guī)定買賣股票的,責令依法解決非法持有的股票,沒收違法所得,并處以買賣股票等值下列的罰款。5、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東(證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的,賣出該股票不受6個月時間限制),將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出,或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司全部,公司董事會應當收回其所得收益。(1)公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的,股東有權(quán)規(guī)定董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的,股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(2)公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的,負有責任的董事依法承當連帶責任?！居嘘P(guān)鏈接】上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東,將其持有的該公司股票在買入后6個月內(nèi)賣出,或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,予以警告,能夠并處3萬元以上10萬元下列的罰款。6、股票:5％＋5％(1)通過證券交易所的證券交易,投資者持有或者通過合同、其它安排與她人共同持有一種上市公司已發(fā)行的股份達成5％時,應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi),向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告,告知該上市公司,并予公示。在上述期限內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。(2)投資者持有或者通過合同、其它安排與她人共同持有一種上市公司已發(fā)行的股份達成5％后,其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％,應當根據(jù)上述規(guī)定進行報告和公示。在報告期限內(nèi)和作出報告、公示后2日內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。7、上市公司收購人在上市公司收購中,收購人持有的被收購上市公司的股票,在收購行為完畢后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。8、非公開發(fā)行的股票(1)36個月下列發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓:①上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人;②通過認購本次發(fā)行的股份獲得上市公司實際控制權(quán)的投資者;③董事會擬引入的境內(nèi)戰(zhàn)略投資者。(2)12個月除此之外的發(fā)行對象,認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。9、境外戰(zhàn)略投資者外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資,獲得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！究键c8】上市公司對外擔保1、股東大會應由股東大會審批的對外擔保,必須經(jīng)董事會審議通過后,方可提交股東大會審批。須經(jīng)股東大會審批的對外擔保,涉及但不限于下列情形:(1)上市公司及其控股子公司的對外擔保總額超出近來一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％后來提供的任何擔保。(2)為資產(chǎn)負債率超出70％的擔保對象提供的擔保。(3)單筆擔保額超出近來一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保。(4)上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保,必須由股東大會作出決策。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保議案時,該股東或受該實際控制人支配的股東,不得參加該項表決,該項表決由出席股東大會的其它股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。【有關(guān)鏈接】上市公司在1年內(nèi)購置、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超出公司”資產(chǎn)總額”30％的,應當由股東大會作出決策,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2、無效擔保合同的責任界定(1)主合同有效而擔保合同無效①債權(quán)人無過失的,由債務人和擔保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承當連帶賠償責任;②債權(quán)人、擔保人有過失的,擔保人承當民事責任的部分,不應超出債務人不能清償債務部分的1/2。(2)主合同無效而造成擔保合同無效①擔保人無過失的,擔保人不承當民事責任;②擔保人有過失的,擔保人承當民事責任的部分,不應超出債務人不能清償債務部分的1/3?！究键c9】上市公司的信息披露1、重大事件的界定(涉及但不限于)(1)公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)剪發(fā)生變動;【解釋】(1)董事沒有數(shù)量限制;(2)僅限于總經(jīng)理,不涉及副經(jīng)理、財務負責人。(2)公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定;或者依法進入破產(chǎn)程序、被責令關(guān)閉;(3)涉及公司的重大訴訟、仲裁,股東大會、董事會決策被依法撤銷或者宣布無效;(4)公司涉嫌違法違規(guī)被司法機關(guān)調(diào)查,或者受到刑事處分、重大行政處分;公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀被司法機關(guān)調(diào)查或者采用強制方法;(5)任一種股東所持公司5％以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)定信托或者被依法限制表決權(quán)。2、重大事件的披露(1)上市公司應當在最先發(fā)生的下列任一時點,及時推行重大事件的信息披露義務:①董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決策時;②有關(guān)各方就該重大事件訂立意向書或者合同時;③董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生并報告時。(2)”及時”是指自起算日起或者觸及披露時點的2個交易日內(nèi)。(3)在上述規(guī)定的時點之前出現(xiàn)下列情形之一的,上市公司應當及時披露有關(guān)事項的現(xiàn)狀、可能影響事件進展的風險因素:①該重大事件難以保密;②該重大事件已經(jīng)泄露或者市場出現(xiàn)傳聞;③公司證券及其衍生品種出現(xiàn)異常交易狀況?！居嘘P(guān)鏈接】上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員自可能對我司股票交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中,至依法披露后2個交易日內(nèi),不得買賣我司股票。【考點10】內(nèi)幕交易1、內(nèi)幕交易的界定內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員運用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人,在內(nèi)幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議她人買賣該證券?！窘忉尅績?nèi)幕交易的范疇:(1)自己買賣;(2)建議她人買賣;(3)泄漏該信息、她人買賣。2、內(nèi)幕人員的界定(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;(2)持有上市公司5％以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;(4)由于所任公司職務能夠獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;(5)中國證監(jiān)會工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其它人員;(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關(guān)人員;(7)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其它人。3、內(nèi)幕信息的界定(1)應提交臨時報告的重大事件;(2)上市公司分派股利或者增資的計劃;(3)上市公司股權(quán)構(gòu)造的重大變化;(4)公司債務擔保的重大變更;(5)公司營業(yè)用重要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超出該資產(chǎn)的30％;(6)上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承當重大損害賠償責任;(7)上市公司的收購方案;(8)中國證監(jiān)會認定的對證券交易價格有明顯影響的其它重要信息。【解釋】內(nèi)幕信息涉及重大事件和其它信息。4、法律責任證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人,在涉及證券的發(fā)行、交易或者其它對證券的價格有重大影響的信息公開前,買賣該證券,或者泄露該信息,或者建議她人買賣該證券的,責令依法解決非法持有的證券,沒收違法所得,并處以違法所得1倍以上5倍下列的罰款;沒有違法所得或者違法所得局限性3萬元的,處以3萬元以上60萬元下列的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的,還應當對直接負責的主管人員和其它直接負責人員予以警告,并處以3萬元以上30萬元下列的罰款?！究键c11】虛假陳說(年新增)1、虛假陳說行為的認定根據(jù)<最高人民法院有關(guān)審理證券市場因虛假陳說引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定>的規(guī)定,構(gòu)成法律上的虛假陳說行為,應當是對重大事件作出虛假陳說。同時,虛假陳說行為與投資人的損害成果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系重要有下列情形:(1)投資人所投資的是與虛假陳說直接關(guān)聯(lián)的證券;(2)投資人在虛假陳說實施日及后來,至揭發(fā)日或者改正日之前買入該證券;(3)投資人在虛假陳說揭發(fā)日或者改正日及后來,因賣出該證券發(fā)生虧損,或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損?？墒?如果被告舉證證明原告含有下列情形的,人民法院應當認定虛假陳說與損害成果之間不存在因果關(guān)系:(1)在虛假陳說揭發(fā)日或者改正日之前已經(jīng)賣出證券;(2)在虛假陳說揭發(fā)日或者改正日及后來進行的投資;(3)明知虛假陳說存在而進行的投資;(4)損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風險等其它因素所造成;(5)屬于惡意投資、操縱證券價格的。2、虛假陳說行為的損失認定虛假陳說行為人在證券交易市場承當民事賠償責任的范疇,以投資人因虛假陳說而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失涉及:投資差額損失;投資差額損失部分的傭金和印花稅。行為人的虛假陳說行為造成證券被停止發(fā)行的,投資人有權(quán)規(guī)定返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。投資人持股期間基于股東身份獲得的收益,涉及紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購置的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股,不得抵沖虛假陳說行為人的賠償金額;已經(jīng)除權(quán)的證券,計算投資差額損失時,證券價格和證券數(shù)量應當復權(quán)計算。(1)資金利息資金利息是指自買入至賣出證券日或者基準日的銀行同期活期存款利率計算的利息。(2)投資差額損失投資差額損失涉及兩種狀況:一是在基準日及以前賣出證券的,投資人的投資差額損失,以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格之差,乘以投資人所持證券數(shù)量計算;二是在基準日之后賣出或者仍持有證券的,投資人的投資差額損失,以買入證券平均價格與虛假陳說揭發(fā)日或者改正日起至基準日期間,每個交易日收盤價的平均價格之差,乘以投資人所持證券數(shù)量計算?！窘忉尅客顿Y差額損失計算的基準日,是指虛假陳說揭發(fā)或者改正后,為將投資人應獲賠償限定在虛假陳說所造成的損失范疇內(nèi),擬定損失計算的合理期間而規(guī)定的截止日期。基準日分別按下列狀況擬定:(1)揭發(fā)日或者改正日起,至被虛假陳說影響的證券累計成交量達成其可流通部分100％之日,但通過大宗交易合同轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計算;(2)按前項規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能擬定的,則以揭發(fā)日或者改正后來第30個交易日為基準日;(3)已經(jīng)退出證券交易市場的,以摘牌日前一交易日為基準日;(4)已經(jīng)停止證券交易的,能夠停牌日前一交易日為基準日;恢復交易的,能夠前述第(1)項規(guī)定擬定基準日。3、虛假陳說行為的歸責與免責事由(1)發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳說給投資人造成的損失承當民事賠償責任。發(fā)行人、上市公司負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承當連帶賠償責任。但有證據(jù)證明無過失的,應予免責。(2)實際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定,以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳說并給投資人造成損失的,能夠由發(fā)行人或者上市公司承當賠償責任。發(fā)行人或者上市公司承當賠償責任后,能夠向?qū)嶋H控制人追償。實際控制人違反<證券法>的規(guī)定虛假陳說,給投資人造成損失的,由實際控制人承當賠償責任。(3)證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳說給投資人造成的損失承當賠償責任。但有證據(jù)證明無過失的,應予免責。負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對證券承銷商、證券上市推薦人承當?shù)馁r償責任負連帶責任。其免責事由同前款規(guī)定。(4)專業(yè)中介服務機構(gòu)及其直接負責人違反<證券法>的規(guī)定虛假陳說,給投資人造成損失的,就其負有責任的部分承當賠償責任。但有證據(jù)證明無過失的,應予免責。(5)其它作出虛假陳說行為的機構(gòu)或者自然人,違反<證券法>的規(guī)定,給投資人造成損失的,也應當承當賠償責任。根據(jù)<最高人民法院有關(guān)審理證券市場因虛假陳說引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定>的規(guī)定,發(fā)起人對發(fā)行人信息披露提供擔保的,發(fā)起人與發(fā)行人對投資人的損失承當連帶責任;證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務機構(gòu),懂得或者應當懂得發(fā)行人或者上市公司虛假陳說,而不予糾正或者不出具保存意見的,構(gòu)成共同侵權(quán),對投資人的損失承當連帶責任;發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人負有責任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員參加虛假陳說的、懂得或者應當懂得虛假陳說而未明確表達以及存在其它應當對虛假陳說負有責任的情形的,應當認定為共同虛假陳說,分別與發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人對投資人的損失承當連帶責任?！究键c12】出具虛假報告的法律責任1、上市公司出具虛假財務會計報告的法律責任(1)根據(jù)<證券法>的規(guī)定,發(fā)行人、上市公司或者其它信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息,或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳說或者重大遺漏的,責令改正,予以警告,并處以30萬元以上60萬元下列的罰款。對直接負責的主管人員和其它直接負責人員予以警告,并處以3萬元以上30萬元下列的罰款。(2)根據(jù)<刑法>的規(guī)定,公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告,嚴重損害股東或者其它人利益的,對其直接負責的主管人員和其它直接負責人員,處3年下列有期徒刑或者拘役,并處或者單處2萬元以上20萬元下列的罰金。2、注冊會計師出具虛假審計報告的法律責任(1)根據(jù)<證券法>的規(guī)定,證券服務機構(gòu)未勤勉盡責,所制作、出具的文獻有虛假記載、誤導性陳說或者重大遺漏的,責令改正,沒收業(yè)務收入,暫停或者撤銷證券服務業(yè)務許可,并處以業(yè)務收入1倍以上5倍下列的罰款。對直接負責的主管人員和其它直接負責人員予以警告,撤銷證券從業(yè)資格,并處以3萬元以上10萬元下列的罰款。(2)根據(jù)<刑法>的規(guī)定,證券服務機構(gòu)的人員故意提供虛假證明文獻,情節(jié)嚴重的,處5年下列有期徒刑或者拘役,并處分金;如索取她人財物或者非法接受她人財物的,處5年以上10年下列有期徒刑或者拘役。證券服務機構(gòu)的人員嚴重不負責任,出具的證明文獻有重大失實,造成嚴重后果的,處3年下列有期徒刑或者拘役,并處分金?！究键c13】非公開發(fā)行股票1、非公開發(fā)行股票的條件(1)發(fā)行對象屬于下列情形之一的,具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決策擬定,并經(jīng)股東大會同意,認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓:①上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人;②通過認購本次發(fā)行的股份獲得上市公司實際控制權(quán)的投資者;③董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。(2)除此之外的發(fā)行對象,上市公司應當在獲得發(fā)行核準批文后,按照有關(guān)規(guī)定以競價方式擬定發(fā)行對象和發(fā)行價格。發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(3)發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的90％。2、法定障礙(1)上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴重損害且尚未消除;(2)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔保且尚未解除;(3)現(xiàn)任董事、高級管理人員近來36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處分,或者近來12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責;(4)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)備案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會備案調(diào)查;(5)近來1年及近來一期財務報表被注冊會計師出具保存意見、否認意見或無法表達意見的審計報告。保存意見、否認意見或無法表達意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外?！究键c14】國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定,在股權(quán)分置改革后,上市公司的國有股東能夠通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、以合同方式轉(zhuǎn)讓、免費劃轉(zhuǎn)或間接轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份。1、證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份,能夠采用事后報備和事先報批兩種狀況解決。國有控股股東國有參股股東事后報備(1)不涉及上市公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移;(2)總股本不超出10億股的上市公司,國有控股股東在持續(xù)三個會計年度內(nèi)累計凈轉(zhuǎn)讓股份的比例未達成上市公司總股本的5％;總股本超出10億股的上市公司,國有控股股東在持續(xù)三個會計年度內(nèi)累計凈轉(zhuǎn)讓股份的數(shù)量未達成5000萬股或累計凈轉(zhuǎn)讓股份的比例未達成上市公司總股本的3％。在一種完整會計年度內(nèi)累計凈轉(zhuǎn)讓股份比例不大于上市公司總股本的5％。2、合同轉(zhuǎn)讓(1)(年新增)受讓國有股東所持上市公司股份后擁有上市公司實際控制權(quán)的,受讓人應為法人,并且應當含有下列條件:①受讓方或其實際控制人設(shè)立3年以上,近來2年持續(xù)盈利且無重大違法違規(guī)行為;②含有明晰的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略;③含有增進上市公司持續(xù)發(fā)展和改善上市公司法人治理構(gòu)造的能力。(2)國有股東合同轉(zhuǎn)讓上市公司股份的價格應當以上市公司股份轉(zhuǎn)讓信息公示日(經(jīng)同意不須公開股份轉(zhuǎn)讓信息的,以股份轉(zhuǎn)讓合同訂立日為準)前30個交易日的每日加權(quán)平均價格算術(shù)平均值為基礎(chǔ)擬定;確需折價的,其最低價格不得低于該算術(shù)平均值的90％。(3)(年新增)擬受讓方以現(xiàn)金支付股份轉(zhuǎn)讓價款的,國有股東應在股份轉(zhuǎn)讓合同訂立后5個工作日內(nèi)收取不低于轉(zhuǎn)讓收入30％的確保金,其他價款應在股份過戶前全部結(jié)清。在全部轉(zhuǎn)讓價款支付完畢或交由轉(zhuǎn)讓雙方共同承認的第三方妥善保管前,不得辦理轉(zhuǎn)讓股份的過戶登記手續(xù)。【考點15】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資1、投資可分期進行,初次投資完畢后獲得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10％,但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)有關(guān)主管部門同意的除外。2、獲得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！究键c16】上市公司收購1、一致行動人的界定2、股份轉(zhuǎn)讓的限制(1)投資者及其一致行動人通過”證券交易所的證券交易、合同轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與”等方式,擁有權(quán)益的股份達成一種上市公司已發(fā)行股份的5％時,應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書,向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告,抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu),告知該上市公司,并予公示。在上述期限內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。(2)投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達成一種上市公司已發(fā)行股份的5％后,通過證券交易所的證券交易,其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5％,應當根據(jù)前述規(guī)定進行報告和公示。在報告期限內(nèi)和作出報告、公示后2日內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。3、被收購公司的行為嚴禁(1)收購人作出提示性公示后至要約收購完畢前,被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決策外,未經(jīng)股東大會同意,被收購公司董事會不得通過解決公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)節(jié)公司重要業(yè)務、擔保、貸款等方式,對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。(2)在要約收購期間,被收購公司董事不得辭職。4、要約價格收購人進行要約收購的,對同一種類股票的要約價格,不得低于要約收購提示性公示日前6個月內(nèi)收購人獲得該種股票所支付的最高價格。5、支付方式(1)現(xiàn)金收購人以現(xiàn)金支付收購價款的,應當在作出要約收購提示性公示的同時,將不少于收購價款總額的20％作為履約確保金存入證券登記結(jié)算機構(gòu)指定的銀行。(2)證券①收購人以證券支付收購價款的,應當提供該證券的發(fā)行人近來3年經(jīng)審計的財務會計報告、證券估值報告,并配合被收購公司聘任的獨立財務顧問的盡職調(diào)查工作。②收購人以”在證券交易所上市交易的證券”支付收購價款的,應當在作出要約收購提示性公示的同時,將用于支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機構(gòu)保管,但上市公司發(fā)行新股的除外。③收購人以”在證券交易所上市的債券”支付收購價款的,該債券的可上市交易時間應當不少于1個月。④收購人以”未在證券交易所上市交易的證券”支付收購價款的,必須同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇。(3)收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全方面要約的,或者向中國證監(jiān)會提出申請但未獲得豁免而發(fā)出全方面要約的,應當以現(xiàn)金支付收購價款;以依法能夠轉(zhuǎn)讓的證券支付收購價款的,應當同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。6、收購期限(1)收購要約商定的收購期限不得少于30日,并不得超出60日;可是出現(xiàn)競爭要約的除外。(2)在收購要約商定的承諾期限內(nèi),收購人不得”撤銷”其收購要約。第一單元上市公司11(3)收購要約期限屆滿前15日內(nèi),收購人不得”變更”收購要約;可是出現(xiàn)競爭要約的除外。7、預受股東在要約收購期限屆滿3個交易日前,預受股東能夠委托證券公司辦理撤回預受要約的手續(xù);在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi),預受股東不得撤回其對要約的接受。8、免于以要約收購方式增持股份的事項(1)收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未造成上市公司的實際控制人發(fā)生變化。(2)上市公司面臨嚴重財務困難,收購人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會同意,且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益。(3)經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東同意,收購人獲得上市公司向其發(fā)行的新股,造成其在該公司擁有權(quán)益的股份超出該公司已發(fā)行股份的30％,收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份,且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約。9、合用簡易程序免去發(fā)出要約收購方式增持股份的事項(年新增)(1)經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門同意進行國有資產(chǎn)免費劃轉(zhuǎn)、變更、合并,造成投資者在一種上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超出30％。(2)在一種上市公司中擁有權(quán)益的股份達成或者超出該公司已發(fā)行股份的30％的,自上述事實發(fā)生之日起1年后,每12個月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超出該公司已發(fā)行股份的2％。(3)在一種上市公司中擁有權(quán)益的股份達成或者超出該公司已發(fā)行股份的50％的,繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位。(4)因上市公司按照股東大會同意的擬定價格向特定股東回購股份而減少股本,造成當事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超出該公司已發(fā)行股份的30％。(5)證券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范疇內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務造成其持有一種上市公司已發(fā)行股份超出30％,沒有實際控制該公司的行為或者意圖,并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓有關(guān)股份的解決方案。(6)因繼承造成在一種上市公司中擁有權(quán)益的股份超出該公司已發(fā)行股份的30％。第二單元股票的發(fā)行1一、初次公開發(fā)行股票表5-1初次公開發(fā)行股票的條件在主板和中小板上市在創(chuàng)業(yè)板上市成立滿3年的規(guī)定(1)股份有限公司:依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上(2)有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的,持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算注冊資本/股東的出資發(fā)行人的注冊資本已足額繳納,發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)己辦理完畢;發(fā)行人的重要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛股權(quán)清晰發(fā)行人的股權(quán)清晰,控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛含有持續(xù)盈利能力(不得存在的情形)(1)發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種構(gòu)造已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化,并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響(2)發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化,并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響(3)發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的獲得或者使用存在重大不利變化的風險(4)發(fā)行人近來1年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不擬定性的客戶存在重大依賴(5)發(fā)行人近來1年的凈利潤重要來自合并財務報表范疇以外的投資收益依法納稅發(fā)行人依法納稅,享有的各項稅收優(yōu)惠符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,發(fā)行人的經(jīng)營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴不存在重大風險發(fā)行人不存在重大償債風險,不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項對外擔保發(fā)行人的公司章程已明確對外擔保的審批權(quán)限和審議程序,不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其它公司進行違規(guī)擔保的情形資金占用發(fā)行人含有嚴格的資金管理制度,不存在資金被控股股東、實際控制人及其控制的其它公司以借款、代償債務、代墊款項或者其它方式占用的情形審計報告由注冊會計師出具了無保存意見的審計報告內(nèi)控制度由注冊會計師出具了無保存結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告公司治理構(gòu)造發(fā)行人含有完善的公司治理構(gòu)造,依法建立健全了股東大會、董事會、監(jiān)事會以及獨立董事、董事會秘書等制度業(yè)務獨立發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其它公司間不存在同業(yè)競爭或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易董事、監(jiān)事和高級管理人員發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員含有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格,且不存在下列情形:(1)被中國證監(jiān)會采用證券市場禁入方法尚在禁入期的(2)近來3年內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處分,或者近來1年內(nèi)受到證券交易所公開譴責的(3)因涉嫌犯罪被司法機關(guān)備案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會備案調(diào)查,尚未有明確結(jié)論意見的募集資金募集資金數(shù)額和投資項目應當與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應;發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度,募集資金應當寄存于董事會決定的專項賬戶未彌補虧損近來一期期末不存在未彌補虧損股本總額/3000萬元”發(fā)行前”股本總額不少于3000萬元”發(fā)行后”股本總額不少于3000萬元主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化,實際控制人沒有發(fā)生變更近來3年內(nèi)近來2年內(nèi)第二單元股票的發(fā)行2盈利能力(1)近來3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超出人民幣3000萬元(2)近來3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超出人民幣5000萬元;或者近來3個會計年度營業(yè)收入累計超出人民幣3億元近來2年持續(xù)盈利,近來2年凈利潤累計不少于1000萬元,且持續(xù)增加;或者近來1年盈利,且凈利潤不少于500萬元,近來1年營業(yè)收入不少于5000萬元,近來2年營業(yè)收入增加率均不低于30％凈資產(chǎn)近來一期期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20％近來一期末凈資產(chǎn)不少于萬元法定障礙(1)近來3年內(nèi)有重大違法行為(2)近來3年內(nèi)存在未經(jīng)法定機關(guān)核準,私自公開或者變相公開發(fā)行證券,或者有關(guān)違法行為即使發(fā)生在3年前,但目前仍處在持續(xù)狀態(tài)發(fā)行人發(fā)行人及其控股股東、實際控制人二、上市公司增發(fā)股票(一)上市公司增發(fā)股票的普通條件(10條)1、現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員含有任職資格,不存在違反<公司法>第148條、第149條規(guī)定的行為,且近來36個月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會的行政處分、近來12個月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責?！?lt;公司法>第148條】董事、監(jiān)事、高級管理人員不得運用職權(quán)收受賄賂或者其它非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)?！?lt;公司法>第149條】董事、高級管理人員不得有下列行為(涉及但不限于):(1)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意,與我司訂立合同或者進行交易;(2)未經(jīng)股東會或者股東大會同意,運用職務便利為自己或者她人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為她人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。2、近來12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔保的行為。【有關(guān)鏈接】應由股東大會審批的對外擔保,必須經(jīng)董事會審議通過后,方可提交股東大會審批。須經(jīng)股東大會審批的對外擔保涉及:(1)上市公司及其控股子公司的對外擔保總額,達成或者超出近來一期經(jīng)審計”凈資產(chǎn)”50％后來提供的任何擔保;(2)上市公司的對外擔?？傤~,達成或者超出近來一期經(jīng)審計”總資產(chǎn)”的30％后來提供的任何擔保;(3)為借款后資產(chǎn)負債率超出70％的擔保對象提供的擔保;(4)單筆擔保額超過近來一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保;(5)上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保。【解釋1】上市公司的對外擔?？傤~,達成或者超出近來一期經(jīng)審計”總資產(chǎn)”的30％后來提供的任何擔保,屬于股東大會的特別決策,應當由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！窘忉?】上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保,必須由股東大會作出決策。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保議案時,該股東或受該實際控制人支配的股東,不得參加該項表決,該項表決由出席股東大會的其它股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！窘忉?】首發(fā)股票只要存在違規(guī)擔保即構(gòu)成法定障礙,但增發(fā)股票只規(guī)定”近來12個月內(nèi)”不存在違規(guī)擔保。3、上市公司近來3個會計年度持續(xù)盈利,扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為計算根據(jù)。4、高級管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定,近來12個月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化?！驹谥靼搴椭行“迨装l(fā)股票】發(fā)行人近來3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化,實際控制人沒有發(fā)生變更?！驹趧?chuàng)業(yè)板首發(fā)股票】發(fā)行人近來2年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化,實際控制人沒有發(fā)生變更。5、近來24個月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的,不存在發(fā)行當年營業(yè)利潤比上年下降50％以上的情形。6、近來3年及近來一期財務報表未被注冊會計師出具保存意見、否認意見或無法表達意見的審計報告;被注冊會計師出具帶強調(diào)事項段的無保存意見審計報告的,所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除?！臼装l(fā)股票】發(fā)行人的內(nèi)部控制由注冊會計師出具了無保存結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報告,財務報表由注冊會計師出具了無保存意見的審計報告。第二單元股票的發(fā)行37、(年重大調(diào)節(jié))近來3年以現(xiàn)金方式累計分派的利潤不少于近來3年實現(xiàn)的年均可分派利潤的30％。8、本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予她人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y,不得直接或間接投資于以買賣有價證券為重要業(yè)務的公司?！臼装l(fā)股票】募集資金原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類公司外,募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予她人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y,不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為重要業(yè)務的公司。9、上市公司不存在下列行為(涉及但不限于):(1)私自變化前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正;(2)上市公司近來12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責;(3)上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人近來12個月內(nèi)存在未推行向投資者作出的公開承諾的行為;(4)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關(guān)備案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查;(5)存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章,受到行政處分且情節(jié)嚴重,或者受到刑事處分的行為。10、股東大會就增發(fā)事項作出決策,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。(P182)(二)配股條件:10＋3上市公司配股除了應滿足增發(fā)股票的普通條件,還應當符合下列條件:1、擬配售股份數(shù)量不超出本次配售股份前股本總額的30％。2、控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量。3、采用代銷方式發(fā)行。控股股東不推行認配股份的承諾,或者代銷期限屆滿,原股東認購股票的數(shù)量未達成擬配售數(shù)量70％的,發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東。(三)增發(fā)條件:10＋3上市公司增發(fā)除了應滿足增發(fā)股票的普通條件,還應當符合下列條件:1、近來3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％,扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算根據(jù)。2、除金融類公司外,近來一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予她人款項、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y的情形。3、發(fā)行價格應不低于公示招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一種交易日的均價。(四)上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券(非分離交易)1、發(fā)行條件:10＋3上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券,除了應滿足增發(fā)股票的普通條件,還應當符合下列條件:(1)近來3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％,扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算根據(jù)。(2)本次發(fā)行后累計公司債券余額不超出近來一期末凈資產(chǎn)額的40％。(3)近來3個會計年度實現(xiàn)的平均可分派利潤不少于公司債券1年的利息。2、可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年,最長為6年。3、擔保(1)公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券,應當提供擔保,但近來一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。(2)提供擔保的,應當為全額擔保,擔保范疇涉及債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。(3)以確保方式提供擔保的,應當為連帶責任擔保,且確保人近來一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應不低于其累計對外擔保的金額。(4)證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人,但上市商業(yè)銀行除外。4、轉(zhuǎn)股期限可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結(jié)束之日起”6個月后”方可轉(zhuǎn)換為公司股票,轉(zhuǎn)股期限由上市公司根據(jù)可轉(zhuǎn)換公司債券的存續(xù)期限及公司財務狀況擬定。5、轉(zhuǎn)股價格第二單元股票的發(fā)行4(1)轉(zhuǎn)股價格應不低于募集闡明書公示日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。(2)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券后,因配股、增發(fā)、送股、派息、分立及其它因素引發(fā)上市公司股份變動的,應當同時調(diào)節(jié)轉(zhuǎn)股價格。(3)募集闡明書商定轉(zhuǎn)股價格向下修正條款的,應當同時商定:①轉(zhuǎn)股價格修正方案須提交公司股東大會表決,且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上同意。股東大會進行表決時,持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應當回避;②修正后的轉(zhuǎn)股價格不低于前項規(guī)定的股東大會召開日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。(五)上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券(分離交易)1、發(fā)行條件:10＋4上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券,除了應滿足增發(fā)股票的普通條件,還應當符合下列條件:(1)公司近來一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元。(2)近來3個會計年度實現(xiàn)的平均可分派利潤不少于公司債券1年的利息。(3)近來3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額平均不少于公司債券1年的利息,但近來3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％(扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算根據(jù))除外。(4)本次發(fā)行后累計公司債券余額不超出近來一期末凈資產(chǎn)額的40％,預計所附認股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超出擬發(fā)行公司債券金額。2、認股權(quán)證(1)行權(quán)價格認股權(quán)證的行權(quán)價格應不低于公示募集闡明書日前20個交易日公司股票均價和前一種交易日的均價。(2)行權(quán)期間認股權(quán)證自發(fā)行結(jié)束最少已滿6個月起方可行權(quán),行權(quán)期間為存續(xù)期限屆滿前的一段期間,或者是存續(xù)期限內(nèi)的特定交易日。第三單元不動產(chǎn)1【考點1】建設(shè)用地使用權(quán)(P355)1、登記生效建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立必須向登記機構(gòu)辦理登記,登記是建設(shè)用地使用權(quán)的生效條件。2、”房隨處走、地隨房走、房地一體”的流轉(zhuǎn)規(guī)則(1)建設(shè)用地使用權(quán)在轉(zhuǎn)讓、交換、出資或者贈與時,附著于該土地上的建筑物一并處分。(2)當建筑物轉(zhuǎn)讓、交換、出資或者贈與的,該建筑物占用范疇內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。3、住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的,自動續(xù)期。【考點2】地役權(quán)(P356)1、地役權(quán)的設(shè)立地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當事人規(guī)定登記的,能夠向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記;未經(jīng)登記的,不得對抗善意第三人。【解釋】只要合同生效,地役權(quán)即設(shè)立。與否登記不是合同的生效要件,也不是地役權(quán)的生效要件,只是地役權(quán)的對抗要件。2、地役權(quán)的附屬性地役權(quán)不得與需役地相分離單獨轉(zhuǎn)讓,不得單獨設(shè)定抵押。3、地役權(quán)的不可分性地役權(quán)存在于需役地和供役地的全部,不能分割為各個部分或僅僅以一部分而單獨存在。4、地役權(quán)的效力(1)需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時,轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的,受讓人同時享有地役權(quán)。(2)供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時,轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的,地役權(quán)對受讓人含有約束力。5、地役權(quán)的消亡如果地役權(quán)人濫用地役權(quán)或者商定的付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)2次催告未支付費用的,供役地權(quán)利人有權(quán)解除合同使得地役權(quán)消亡?！究键c3】建設(shè)用地使用權(quán)的抵押(P357－363)1、訂立抵押合同時,抵押權(quán)人和抵押人不得商定在債務推行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時,抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人全部;但該條款的無效不影響抵押合同其它條款的效力。2、以都市房地產(chǎn)設(shè)定抵押的,土地上新增的房屋不屬于抵押物。抵押權(quán)實現(xiàn)時,能夠依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價,但對新增房屋的變價所得,抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。3、不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記,抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。如果當事人未辦理登記,只是抵押權(quán)未設(shè)立,但不影響抵押合同的生效。4、抵押登記記載的內(nèi)容與抵押合同商定的內(nèi)容不一致的,以登記記載的內(nèi)容為準。5、在擔保期間,如果擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收的,擔保物權(quán)人能夠就獲得的保險金、賠償金或者賠償金優(yōu)先受償。【考點4】正當建造(P341)因正當建造、拆除房屋等事實施為設(shè)立和消亡物權(quán)的,自事實施為成就時發(fā)生效力。【解釋】該物權(quán)變動雖不以登記為要件,但獲得權(quán)利的主體在處分該物權(quán)時,仍應當依法辦理登記。未經(jīng)登記,不發(fā)生物權(quán)效力?！究键c5】商品房買賣合同(新增)(P401)1、銷售廣告的性質(zhì)認定(1)有關(guān)商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,對出賣人無合同上的約束力。(2)就商品房開發(fā)規(guī)劃范疇內(nèi)的房屋及有關(guān)設(shè)施所作的闡明和允諾具體擬定,并對合同的訂立以及房屋價格的擬定有重大影響的,視為要約;該內(nèi)容即使未訂入合同,仍屬于合同的構(gòu)成部分,當事人違反這些內(nèi)容的,承當違約責任。2、商品房預售合同的效力(1)商品房預售,屬于法律規(guī)定的特許經(jīng)營范疇,因此出賣人必須申領(lǐng)商品房預售許可證明。出賣人未獲得預售許可而與買受人訂立預售合同的,合同無效,可是在起訴前獲得預售許可的,合同有效。第三單元不動產(chǎn)2(2)商品房預售合同應當辦理登記備案手續(xù),但該登記備案手續(xù)并非合同生效條件,當事人另有商定的除外。3、被拆遷人的優(yōu)先權(quán)拆遷人與被拆遷人按照全部權(quán)調(diào)換形式設(shè)立拆遷賠償安置合同,明確商定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以賠償安置,如果拆遷人將該賠償安置房屋另行出賣給第三人,被拆遷人請求優(yōu)先獲得賠償安置房屋的,應予支持。4、商品房買賣中法定解除權(quán)的行使根據(jù)最高人民法院的司法解釋,商品房買賣合同中解除權(quán)行使的情形涉及:(1)因房屋主體構(gòu)造質(zhì)量不合格不能交付使用,或者房屋交付使用后,房屋主體構(gòu)造質(zhì)量經(jīng)核驗確屬不合格;(2)因房屋質(zhì)量問題嚴重影響正常居住使用;(3)房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與合同商定的面積誤差比絕對值超出3％的;(4)出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款,經(jīng)催告后在3個月的合理期限內(nèi)仍未推行;(5)商定或者法定的辦理房屋全部權(quán)登記的期限屆滿后超出1年,因出賣人的因素造成買受人無法辦理房屋全部權(quán)登記的。5、違約金(1)當事人以商定的違約金過高為由請求減少的,應當以違約金超出造成的損失的30％為原則合適減少;(2)當事人以商定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應當以違約造成的損失擬定違約金數(shù)額。6、能夠合用處罰性賠償金的情形在下列情形下,由于出賣人的行為構(gòu)成了欺詐,因此買受人能夠在解除合同并賠償損失的前提下,還可以規(guī)定出賣人承當不超出已付房款1倍的處罰性賠償金:(1)商品房買賣合同訂立后,出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人;(2)商品房買賣合同訂立后,出賣人又將該房屋出賣給第三人;(3)故意隱瞞沒有獲得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明;(4)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實;(5)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷賠償安置房屋的事實。7、商品房買賣合同與貸款合同的效力關(guān)系(1)貸款合同未能訂立,造成商品房買賣合同不能推行的,則當事人能夠規(guī)定解除合同,并分析貸款合同未能訂立的因素,在可歸責于一方當事人的狀況下,由該當事人賠償損失。(2)商品房買賣合同無效、被撤銷或者被解除,則貸款合同也應對應解除,出賣人應當將收受的購房貸款和購房款的本金及利息分別返還給擔保人和買受人?！究键c6】預告登記(針對不動產(chǎn)買賣合同)1、預告登記后,未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權(quán)效力。2、預告登記后,債權(quán)消亡或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起3個月內(nèi)未申請登記的,預告登記失效。【考點7】不動產(chǎn)買賣合同與物權(quán)登記(P343)當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消亡不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另有商定外,自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力?！究键c8】登記制度(P342－343)1、登記簿與權(quán)屬證書不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿不一致的,除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外,以不動產(chǎn)登記簿為準。(年綜合題)2、改正登記權(quán)利人、利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載的事項有錯誤的,能夠申請改正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意改正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的,登記機構(gòu)應當予以改正。3、異議登記異議登記是利害關(guān)系人對不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利提出異議并記入登記簿的行為,是在改正登記不能獲得權(quán)利人同意后的補救方法。(1)異議登記使得登記簿上所記載權(quán)利失去對的性推定的效力,異議登記后,第三人不得主張基于登記第三單元不動產(chǎn)3而產(chǎn)生的公信力(不合用于善意獲得)。(2)為了避免不動產(chǎn)物權(quán)的效力不因異議登記而長久處在不穩(wěn)定,法律規(guī)定異議登記申請人在異議登記之日起15日內(nèi)起訴,不起訴的,則異議登記失效。(3)異議登記不當,造成權(quán)利人損害的,權(quán)利人能夠向申請人請求損害賠償?！究键c9】物權(quán)變動(P341)1、因人民法院、仲裁委員會的法律文書,人民政府的征收決定,造成物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消亡的,自法律文書生效或者人民政府的征收決定生效時發(fā)生效力。2、因繼承或者受遺贈獲得物權(quán)的,自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力?！窘忉尅可鲜銮樾沃械奈餀?quán)變動雖不以登記為要件,但獲得權(quán)利的主體在處分該物權(quán)時,仍應當依法辦理登記。未經(jīng)登記,不發(fā)生物權(quán)效力?！究键c10】共有(P352－353)1、按份共有按份共有人有權(quán)自由處分自己的共有份額,無需獲得其它共有人的”同意”,可是共有人將份額出讓給共有人以外的第三人時,其它共有人在同等條件下,有優(yōu)先購置的權(quán)利。2、共同共有共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有商定為按份共有或者共同共有,或者商定不明確的,除共有人含有家庭關(guān)系等外,視為”按份共有”。3、共有物的處分(1)處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的,應當經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有人之間另有商定的除外。(2)一種或幾個共有人未經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意或者其它共同共有人同意,私自處分共有財產(chǎn)的,其處分行為應當作為效力待定的民事行為解決。但第三人善意、有償獲得該財產(chǎn)的,應當維護第三人的正當權(quán)益,對其它共有人的損失,由私自處分共有財產(chǎn)的人賠償?！居嘘P(guān)鏈接】當物權(quán)根據(jù)法律規(guī)定進行了公示,即使該公示辦法體現(xiàn)出來的物權(quán)存在瑕疵,對于信賴該物權(quán)存在并已從事物權(quán)交易的人,法律承認其法律效果,以保護交易安全。公信原則賦予公示的內(nèi)容含有公信力。4、共有的對外關(guān)系(1)對外承當連帶責任因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務,在對外關(guān)系上,共有人享有連帶債權(quán)、承當連帶債務,但法律另有規(guī)定或者第三人懂得共有人不含有連帶債權(quán)債務關(guān)系的除外。(2)對內(nèi)追償償還債務超出自己應當承當份額的按份共有人,有權(quán)向其它共有人追償?！究键c11】占有的法律保護(P341)1、返還原物(1)占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的,占有人有權(quán)請求返還原物;(2)占有人返還原物的請求權(quán),自侵占”發(fā)生”之日起1年內(nèi)未行使的,該請求權(quán)消亡。【解釋1】返還原物的請求權(quán),不僅合用于有權(quán)占有,也合用于無權(quán)占有。【解釋2】1年的期間屬于除斥期間,自侵占發(fā)生之日起超出1年的,該請求權(quán)消亡,訴訟時效中的”中斷、中斷”與此無關(guān)?！窘忉?】1年的期間僅合用于”占有人”基于占用被侵占請求返還原物的期限,”全部權(quán)人”基于其全部權(quán)請求返還原物的期限,不受1年的限制。2、損害賠償(1)因侵占或者妨害造成損害的,占有人有權(quán)請求損害賠償;(2)有關(guān)損害賠償?shù)脑V訟請求權(quán),仍合用普通訴訟時效的規(guī)定(2年)?！窘忉?】由于侵占人的侵占行為,給占有人造成損害的,占有人除了能夠規(guī)定侵占人返還原物外(自侵占行為”發(fā)生”之日起1年內(nèi)行使),還能夠規(guī)定侵占人賠償損失。如果侵占人不賠償損失,則占有人能夠向人民法院提起訴訟,訴訟時效期間為2年,自占有人”懂得或者應當懂得”其權(quán)利受到侵害之日起計算?！窘忉?】請求返還原物屬于”物上請求權(quán)”,請求損害賠償屬于”債權(quán)請求權(quán)”。損害賠償請求權(quán)必須以實際第三單元不動產(chǎn)4受到損害為前提,而物上請求權(quán)則不以有損害為要件。在物權(quán)因她人的違法行為受到侵害時,如果有標的物的實際損害,能夠同時發(fā)生物上請求權(quán)和損害賠償請求權(quán),故物上請求權(quán)與損害賠償請求權(quán)能夠并存。【考點12】房屋的出租(P404－405)1、租賃合同的期限租賃合同的期限超出20年的,超出部分無效。租賃期間屆滿,當事人能夠續(xù)訂租賃合同,但商定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超出20年。2、不定時租賃(1)租賃期限6個月以上的,合同應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定時租賃。(2)當事人對租賃期限沒有商定或者商定不明確,根據(jù)<合同法>有關(guān)規(guī)定仍不能擬定的,視為不定時租賃。(3)租賃期屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定時。【解釋】對于不定時租賃,”出租人或者承租人”均能夠隨時解除合同,但出租人解除合同應當在合理期限之前告知承租人。【有關(guān)鏈接】租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格,承租人仍然能夠隨時解除合同。3、維修義務(1)出租人應當推行租賃物的維修義務,但當事人另有商定的除外。(2)承租人在租賃物需要維修時能夠規(guī)定出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未推行維修義務的,承租人能夠自行維修,維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的,應當對應減少租金或者延長租期。(3)承租人經(jīng)出租人同意,能夠?qū)ψ赓U物進行改善或者增設(shè)她物,如未經(jīng)出租人同意,出租人能夠規(guī)定承租人恢復原狀或者賠償損失。4、轉(zhuǎn)租承租人經(jīng)出租人同意,能夠?qū)⒆赓U物轉(zhuǎn)租給第三人,承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應當賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的,出租人能夠解除合同。5、租金的支付期限對租金的支付期限未擬定的,當事人能夠合同補充,不能達成補充合同的,能夠根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習慣擬定。仍不能擬定的,合用下列規(guī)則:(1)租賃期限不滿1年的,應當在租賃期限屆滿時支付;(2)租賃期限1年以上的,應當在每屆滿1年時支付,剩余期間不滿1年的,應當在租賃期限屆滿時支付。6、買賣不破租賃(1)租賃物在租賃期間發(fā)生全部權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力,即”買賣不破租賃”。【解釋】全部的全部權(quán)讓與均不破租賃,并非局限于買賣。(2)出租人出賣租賃房屋的,應當在出賣之前的合理期限內(nèi)告知承租人,承租人享有在同等條件下優(yōu)先購置的權(quán)利。【解釋1】這是房屋租賃合同中特別為承租人設(shè)計的優(yōu)先購置權(quán),只有房屋租賃規(guī)定了優(yōu)先購置權(quán),其它標的物租賃并不合用優(yōu)先購置權(quán)?！窘忉?】出租人委托拍賣人拍賣租賃房屋,應當在拍賣5日前告知承租人。承租人未參加拍賣的,人民法院應當認定承租人放棄優(yōu)先購置權(quán)。【解釋3】出租人出賣租賃房屋未在合理期限內(nèi)告知承租人或者存在其它侵害承租人優(yōu)先購置權(quán)的情形,承租人請求出租人承當賠償責任的,人民法院應予支持。但請求確認出租人與第三人訂立的房屋買賣合同無效的,人民法院不予支持。【解釋4】含有下列情形之一,承租人主張優(yōu)先購置房屋的,人民法院不予支持:①房屋共有人行使優(yōu)先購置權(quán)的;②出租人將房屋出賣給近親屬,涉及配偶、父母、兒女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫兒女、外孫兒女的;③出租人推行告知義務后,承租人在15日內(nèi)未明確表達購置的;④第三人善意購置租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。7、房屋租賃中同住人的權(quán)利(年新增)第三單元不動產(chǎn)5(1)承租人在房屋租賃期間死亡的,與其生前共同居住的人能夠按照原租賃合同租賃該房屋。(2)承租人租賃房屋用于以個體工商戶或者個人合作方式從事經(jīng)營活動,承租人在租賃期間死亡、被宣布失蹤或者被宣布死亡,其共同經(jīng)營人或者其它合作人請求按照原租賃合同租賃該房屋的,人民法院應當支持?！究键c13】房屋的抵押1、訂立抵押合同時,抵押權(quán)人和抵押人不得商定在債務推行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時,抵押物的全部權(quán)直接歸債權(quán)人全部;但該條款的無效不影響抵押合同其它條款的效力。2、不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記,抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。3、抵押設(shè)定后,除法律和合同另有商定以外,抵押人有權(quán)繼續(xù)占有抵押物,并有權(quán)獲得抵押物的孳息?？墒?債務人不推行到期債務致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息,但抵押權(quán)人未告知應當清償法定孳息的義務人的除外。4、如果出租在先,抵押在后,租賃合同在使用期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效;如果抵押權(quán)設(shè)定在先,出租在后,抵押權(quán)實現(xiàn)后,租賃合同對受讓人不含有約束力?！究键c14】房屋的轉(zhuǎn)讓1、建筑物分辨全部權(quán)人在轉(zhuǎn)讓房屋時,其它建筑物分辨全部權(quán)人不享有優(yōu)先購置權(quán)。2、抵押期間,抵押人經(jīng)抵押權(quán)人”同意”轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的,應當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超出債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人全部,局限性部分由債務人清償。抵押期間,抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意,不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn),但受讓人代為清償債務消亡抵押權(quán)的除外。第四單元動產(chǎn)1【考點1】動產(chǎn)的物權(quán)變動1、交付生效(P343)(1)動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓,自”交付”時發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外?！窘忉尅抠I賣合同標的物的全部權(quán)自標的物”交付時”轉(zhuǎn)移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有商定的(所有權(quán)保存條款)除外。(2)船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消亡,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。【解釋】對于船舶、航空器和機動車等動產(chǎn),其全部權(quán)的移轉(zhuǎn)仍以”交付”為要件,而不以登記為要件。但登記含有對抗效力,如果交付后沒有辦理登記,不能對抗善意第三人。2、特殊的交付方式(P343－344)(1)簡易交付簡易交付是指動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前,權(quán)利人已經(jīng)先行占有該動產(chǎn)的,無需現(xiàn)實交付,物權(quán)在法律行為生效時發(fā)生變動效力。【有關(guān)鏈接】標的物在訂立合同之前已為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間。(P397)(2)批示交付動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前,第三人依法占有該動產(chǎn)的,負有交付義務的人能夠通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利替代交付。(3)占有改定動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時,雙方又商定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的,物權(quán)轉(zhuǎn)移自該商定生效時發(fā)生效力?！究键c2】善意獲得制度(P344－345)1、善意獲得的構(gòu)成要件(1)轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán),但受讓人受讓財產(chǎn)時主觀上為善意。【解釋1】受讓人善意,是指受讓人”相信”財產(chǎn)的讓與人為財產(chǎn)的全部人?！窘忉?】受讓人在獲得占有的時候,”推定為善意”,由原權(quán)利人就受讓人的惡意承當舉證責任?！窘忉?】只要”受讓財產(chǎn)時”善意即可,受讓人在讓與后與否為善意,并不影響其獲得全部權(quán)。(2)以合理的價格有償受償?！窘忉尅恳悦赓M方式獲得財產(chǎn)時,不合用善意獲得制度。(3)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)根據(jù)法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人?！窘忉尅咳绻p方當事人僅僅達成合意,而沒有發(fā)生標的物全部權(quán)的移轉(zhuǎn),則當事人之間仍只有債的法律關(guān)系,而沒有形成物權(quán)法律關(guān)系,不能發(fā)生善意獲得的效果。2、善意獲得的法律效果(1)在原權(quán)利人與受讓人之間,原權(quán)利人喪失標的物全部權(quán),而受讓人則基于善意獲得制度而獲得標的物全部權(quán)。(2)在讓與人與受讓人之間,讓與人與受讓人基于有償法律行為而發(fā)生債的法律關(guān)系,在受讓人獲得標的物全部權(quán)后來,應當承當向讓與人支付價款的義務,而不能根據(jù)讓與人無權(quán)處分而回絕支