個人破產法律制度論文

個人破產法律制度論文論我國個人破產制度的構建內容提要創(chuàng)建個人破產制度可以改變社會固有債務文化，樹立破產免責理念，促進個人信用體系發(fā)展，建立信用標尺，保護債權人利益。同時明確“誠實”對債務人的價值指引，為誠實債務人提供低成本救濟。隨著經濟社會發(fā)展，在企業(yè)破產制度、個人征信體系和執(zhí)行制度發(fā)展等因素的推動下，創(chuàng)建條件逐漸走向成熟。構建個人破產制度是一項系統工程，需要研究個人破產制度的運行理論和規(guī)則。債務出清理論和信用公平理論分別在宏觀和微觀層面指導個人破產制度的運行，從法庭內和法庭外兩個層面共同構成個人破產制度的運行規(guī)則。進而在個人破產制度運行機理的指導下構建我國個人破產制度，建立法庭外債務清理制度和法庭內債務清理制度。關鍵詞個人破產

破產理論

破產規(guī)則

債務豁免

自2010年以來，我國居民家庭儲蓄持續(xù)下降，居民杠桿率明顯上升，2008至2017第二季度年居民杠桿率由18%升到47.4%，這還不包括住房公積金貸款、P2P等其他渠道的債務，杠桿率水平幾乎是新興經濟體中最高的。短期內居民“加杠桿”可以刺激消費進而拉動經濟增長，但當居民債務超過一定規(guī)模后會對消費產生抑制作用，影響到消費增速和企業(yè)經營活力。與居民杠桿率高企對應的是個人消費信貸、個人住房抵押貸款持續(xù)增長，信用卡違約率、房貸違約率明顯上升。毋庸置疑，我國個人負債問題已經成為不定時炸彈，無法判斷何時會被引爆，一旦爆炸必會給社會帶來無可估量的影響。至此，個人破產制度的呼聲被推至高潮。一直以來，個人破產問題被遺忘在改革的角落里，個人破產制度沒有得到應有的重視。早在2000年初新破產法起草時就提出建立個人破產制度，但是當時有一些反對觀點認為：一是中國傳統的消費觀念還是量入為出而不是超前消費，家庭需要為子女教育、養(yǎng)老和突發(fā)事件等預期儲蓄，另外城鄉(xiāng)二元結構中的廣大農民還不是真正意義上的消費者；二是我國老百姓習慣現金交易，還沒有形成完善的個人財產登記和征信制度，個人破產制度難以建立起來；三是我國金融改革滯后，全國商業(yè)銀行聯網系統尚未建立，監(jiān)控和查詢存在體制和技術上的障礙，社會保障體系尚不健全，個人破產制度缺乏配套措施。隨后，2004年全國人大常委會審議新《破產法草案》時刪除了關于自然人破產的條文，理由是“條件尚不成熟”。時移世易，這十幾年來我國個人財產登記制度、個人信用信息化建設、貨幣支付電子化等條件不斷成熟，制定順應國際發(fā)展趨勢又符合我國國情的個人破產制度，對過度負債個人進行債務豁免或債務重組，有利于激勵創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、改善營商環(huán)境，推動誠信社會建設，維護社會和諧穩(wěn)定。鑒于此，筆者擬以創(chuàng)建個人破產制度意義為切入點，分析個人破產制度的立法環(huán)境及個人破產制度的運行機理，進而提出構建個人破產制度的進路，希冀為立法者提供參考，推動我國個人破產制度的創(chuàng)立。一、創(chuàng)建個人破產制度的意義及條件創(chuàng)建個人破產制度最重要的意義不在于制度本身，而在于制度所構建的個人債權債務的責任意識。這種責任意識至關重要，它是企業(yè)債權債務關系的意識基礎，更是個人信用、企業(yè)信用和社會信用的基礎。意義是對事務最終的認識，只有明晰了個人破產制度最重要的意義，才能正確審視創(chuàng)建個人破產制度現有的立法條件，做到不故步自封，勇于向前。(一)創(chuàng)建個人破產制度的意義近些年如山東“辱母案”屢見不鮮，債務危機向整個社會蔓延，將債務人和債權人逼得走投無路。我國歷史文化中不缺解決問題的思路，大禹治水尚且明白“堵”不如“疏”，立法者也應明白個人破產制度的重要性，了解國內個人債務、家庭債務堰塞湖宜“疏”不宜“堵”。經過多年的發(fā)展，個人破產制度不再是立法的“禁地”，立法機關正在給予應有的重視。立法機關對個人破產制度寄予厚望，希望個人破產制度力挽狂瀾救債務問題于水火，改變社會固有的債務文化，樹立破產免責理念，引導債權人重視個人信用在債權債務關系中的作用，重視對債務人進行“誠實”引導，為誠實債務人提供低成本救濟。創(chuàng)建個人破產制度會對社會、債權人和債務人產生深遠的影響，因此只有了解清楚其創(chuàng)建的意義，才能更好地把握制度構建的節(jié)奏。1.對社會的意義：改變固有文化，樹立破產免責理念諺約“殺人償命，欠債還錢”，這是從古至今老百姓最樸素的認知。自秦漢以來民間逾期不償債者，或如漢代罰債務人勞役，家屬承擔連帶清償責任；或如唐代罰債務人勞役頂債，輔以杖刑、笞刑逼債；或如宋代罰債務人杖刑外，變賣家產勞役頂債；或如明清罰其笞杖刑外，追本利償還債權人。直至清末，受西方文化沖擊，曾嘗試建立《大清破產律》，創(chuàng)建個人破產制度，因為社會各界對其中一些債務條款存在重大分歧，實施僅一年多即被廢止。隨后1915年編成的《破產法草案》和民初大理院所著的破產判決案例和解釋法令都固守破產不免責理念，強調破產不能成為債權消滅的原因。雖然1935年南京國民政府時期頒布的《破產法》確立了個人債務破產免責制度，但是實施效果并不理想，社會各階層均以破產為恥，債務人恢復支付能力后仍然會償還債務。負債應償，不容減免，一貫是我國債務清償的理念。這種理念不僅體現在各代律法中，更是與文化血脈相融，我國逐漸形成與債務清償理念相關的道德風俗、意識形態(tài)和價值觀等債務文化。這種債務文化在日常生活中的作用不遜于法律，其以一種“債務觀”來引導人們的行為決策，幫助人們節(jié)省追償債務的成本。但這種“債務觀”已經不適應當下經濟社會的發(fā)展，不能為整個社會提供最終的債務解決機制。而建立個人破產制度可以幫助社會樹立破產免責理念，重新理順社會日常債務關系，重新構筑新的“債務觀”，對社會債務清償文化進行引導。2.對債權人的意義：建立信用標尺，保護債權人利益?zhèn)€人信用體系是社會信用系統的重要組成部分，其重要性日益凸顯。一套完備的個人信用體系是個人破產制度實施的重要基礎，個人信用體系就像是個人破產制度的標尺，可以事先幫助債權人判斷債務人是否可信，事后幫助債權人保護合法利益。創(chuàng)建個人破產制度有利于從以下兩個方面推動個人信用體系的發(fā)展，進而保護債權人的合法利益。(1)促進個人信用信息全面融合目前我國個人信用信息主要存在于兩類機構中。一類是以銀行為首的傳統金融機構，人民銀行、商業(yè)銀行在信貸領域的數據優(yōu)勢無人可撼動，人民銀行組織商業(yè)銀行建立了征信系統。截至2014年底，個人征信系統累計收集信貸賬戶記錄12.52億個，其中有貸款賬戶記錄4.52億個。除商業(yè)銀行外，征信系統還接入了信托公司、財務公司、資產管理公司、租賃公司、部分小額貸款公司和保險公司。從2005年開始，人民銀行積極推動法院、稅務、工商、環(huán)保、質檢、交通、不動產登記等公共信息納入個人征信系統。截至2018年8月人民銀行征信系統已經接入各類放貸機構3900多家，日均查詢個人信用報告477萬余次。另一類是以互聯網企業(yè)和第三方金融平臺企業(yè)為代表的互聯網機構。錢存在支付寶、微信，購物網購均可直接支付。還有各種信用貸更是五花八門，比如花唄、借唄、京東白條、微粒貸等。這些網絡消費和借貸產生的信用信息，一直游離在傳統的個人征信系統外。創(chuàng)建個人破產制度可以改變這種割裂狀態(tài)，為了配合制度的實施，立法者會從完善個人破產制度實施的角度促進這兩類機構信息的全面融合。(2)促進個人信用市場全面建立與已經發(fā)展150多年的歐美和日本相比，我國個人信用經濟無論是個人信用體系，還是市場運作機制都比較落后，還沒有形成完備的個人信用市場。世界上主要有三種個人信用體系模式，分別是以政府為主導的歐洲個人信用體系，以銀行協會為主導的會員模式的日本個人信用體系，以市場化、商業(yè)化為模式的美國個人信用體系。這三種模式各有利弊，相對比美國模式對我國建立個人信用體系的參考價值更大。美國個人信用體系強調市場化和商業(yè)化，我國同樣可以建立市場化、商業(yè)化的個人信用體系，開放非盈利、非市場化的央行征信體系，形成類似美國的個人信用產品，債權人可以在市場中購買個人信用產品，了解債務人的征信情況，謹慎地決定是否借貸給債務人。綜上所述，創(chuàng)建個人破產制度的意義不僅體現在事后債務處理上，更體現在事前債務關系引導上，引導債權人更加客觀地、審慎地對待債務關系，而個人征信系統就是國家和市場提供給債權人的抓手，是幫助他們做決定的工具。3.對債務人的意義：明確“誠實”價值，提供低成本救濟個人破產制度可以幫助債務人擺脫債務，獲得重新開始的機會，前提是債務人必須是“誠實而不幸”的人。其中“誠實”是個人破產制度追求的一種核心價值觀，并以此引導債務人的行為。個人破產制度可以通過兩種方式對債務人的行為進行引導。一種是應得到免責的債務人得到免責。債務人獲得免責的基礎應該是債務人的“誠實”，債務人誠實報告自己的財產狀況，沒有采取隱藏、變賣、轉移財產等行為，經過個人破產制度的救濟，獲得了債務免責。另一種是不應得到免責的債務人不能獲得免責。構建個人破產制度的目的是挽救“誠實而不幸”的債務人，如果不是“誠實而不幸”的債務人得到債務免責，那么意味著對誠實債務人和債權人的不公平，這不是個人破產制度追求目標，不符合個人破產制度的核心價值。個人破產制度不僅可以對債務人進行“誠實”價值觀指引，還提供低成本救濟。改革開放40年來，我國逐步建立了市場經濟，個人投資、消費行為更是與時俱進蓬勃發(fā)展，而個人破產制度卻一直擱置。在沒有建立個人破產制度的情況下，社會和市場需要承擔個人債務問題帶來的一系列成本。例如所謂“老賴”的失信被執(zhí)行人，相關機構對失信人采取限制其購買機票，乘坐高鐵，限制擔任金融機構的董事、監(jiān)事和高級管理人員等懲戒措施。一些破產問題長期積累在執(zhí)行制度中無法得到解決，整個社會都要支付巨大的成本。尤其是誠實債務人，需要承擔的成本遠遠超過不誠實的債務人，創(chuàng)建個人破產制度可以幫助誠實債務人獲得成本更低的救濟，他們不需要在被列入“老賴”而生活不便，更不需要無止境地面對債權人的追償，只需要符合個人破產制度的規(guī)定，就可以獲得破產的救濟，永遠擺脫司法機關和債權人的追債。(二)創(chuàng)建個人破產制度的條件時代總會用自己的方式考驗新的法律制度，無論何時建立都會面臨重重困境和有利條件。全國人大常委會曾以“條件不成熟”刪除了自然人破產相關的條文，時移勢遷，十幾年來，我國依法治國、市場經濟、財產登記制度和個人信用信息技術都得到了進一步的完善，那么建立個人破產法條件是否成熟了呢？筆者認為建立個人破產法的條件已從不成熟走向成熟。首先，《企業(yè)破產法》實施已逾10年，積累了大量司法經驗，逐漸培育出成熟的破產觀念。從2016年6月21日最高人民法院下發(fā)《最高人民法院關于在中級人民法院設立清算與破產審判庭的工作方案》以來，截至2017年底全國法院清算與破產審判庭97家，其中包括3家高級人民法院、63家中級人民法院、31家基層法院。在大數據、云計算等信息技術的支持下，最高人民法院開通了全國企業(yè)破產重整案件信息平臺，實現法官工作、破產管理人工作、破產重整案件信息聯網工作一站式管理，破產管理人成員17444人。2017年全國法院新收企業(yè)破產案件9542件，同比增長68.4%，審結6257件，同比增長73.7%。《企業(yè)破產法》實施10多年來，社會不再談“破”色變，地方政府、上市公司和市場各方主體，尤其是消費者開始主動了解破產制度，社會意識發(fā)生了較大變化。我國積累了大量的司法經驗，破產審判工作日趨完善，培養(yǎng)出一批專業(yè)破產法官、破產管理人和其他專業(yè)人員，經濟社會開始了解和接受破產概念，這為建立個人破產制度提供了較好的司法基礎。其次，執(zhí)轉破制度確立后，重視運用破產制度解決執(zhí)行問題，個人破產制度需求與日俱增。我國執(zhí)行問題由來已久，2016年、2017年生效裁判書分別有49%、43%未自動履行進入執(zhí)行程序，約18%的案件是“執(zhí)行不能”案件，占未自動履行案件的40%，其中包括大量的自然人。執(zhí)轉破制度打通了執(zhí)行程序與破產程序的通道，企業(yè)執(zhí)行不能案件可以通過破產制度化解，但自然人執(zhí)行不能案件卻無個人破產制度。歸根到底是個人破產制度的缺位導致矛盾向執(zhí)行制度積累，亟須個人破產制度化解這些矛盾。截至2018年9月，全國法院累計發(fā)布失信人1211萬例，以拒不執(zhí)行判決裁定罪判處罪犯14647人。經核查有部分被執(zhí)行人已無財產可供執(zhí)行，完全喪失履行能力，這些“執(zhí)行不能”案件盡管可以納入“終本案件”庫，但是并不意味執(zhí)行終結，僅是對該案暫時終結，也不必然導致被執(zhí)行人移除出黑名單。如果不建立個人破產制度，“誠實而不幸”的被執(zhí)行人將背負司法壓力和社會歧視，得不到“寬恕”，無法重新生活，其他自然人也會感到恐懼，降低消費和投資的意愿，進而降低經濟社會活力。長期用執(zhí)行制度代替?zhèn)€人破產制度解決問題，不利于社會的長治久安，應理順個人破產制度與強制執(zhí)行制度的關系，完善無財產可供執(zhí)行案件的甄別退出機制。除此之外，最高人民法院為了加強執(zhí)行工作，查控被執(zhí)行人主要財產，建立了“總對總”網絡查控系統，與中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、民政部、自然資源部、交通運輸部、公安部等16家單位和3900多家銀行業(yè)金融機構聯網，可以查詢全國范圍內自然人存款、車輛、不動產、證券、金融理財產品、網絡資金、股權等信息。查控系統可以有效預防個人破產制度濫用，幫助個人破產免責制度的應用。最后，互聯網技術發(fā)展帶動個人征信系統和個人財產登記制度發(fā)展，為個人破產制度實施奠定了基礎。近些年我國互聯網技術的發(fā)展世界矚目，大數據、云計算等越來越多的先進技術應用在征信行業(yè)，形成了以中國人民銀行征信中心為主，78家企業(yè)征信機構和8家個人征信機構為輔的傳統征信體系；以及以互聯網金融為代表的，收錄個人消費記錄、社交記錄、電商交易記錄等信息的大數據征信系統。如果整合傳統征信系統和以互聯網金融為代表的大數據征信系統，將會進一步提高個人征信系統的覆蓋范圍。另外，個人征信體系和個人破產制度是互相促進、共同發(fā)展的關系，不能簡單地認為只要征信體系還不夠完善就不能建立個人破產制度。應建立個人破產制度，引導個人征信體系的市場化、規(guī)范化發(fā)展，讓個人破產制度與個人征信體系深度融合，進而改變個人債務的處理方式，促進經濟社會進步和發(fā)展。隨著4G網絡發(fā)展，移動二維碼支付改變了交易習慣，人們對現金的依賴程度有所下降，通過網絡技術更容易監(jiān)測到個人資金存儲和使用情況。這種變化對傳統個人財產登記制度造成了一定的沖擊，個人財產除了房產和車輛等較大的不動產和動產外，大部分以股票、基金、虛擬貨幣和電子余額等形式存在，較以往現金存儲更有利于個人破產制度的實施。如果建立個人破產制度，同樣會推動個人財產登記制度的發(fā)展，推動國家建立更加完善的“新形式”個人財產登記制度，利用大數據技術保護和記錄個人財產所有權，對其監(jiān)控于無形。綜上所述，曾經的“條件不成熟”已是過眼云煙，需要立足于當前和未來發(fā)展，重新評估個人破產制度的創(chuàng)建條件，審慎客觀地看待建立個人破產制度對我國現有法律體系帶來的沖擊，從宏觀著眼找到個人破產制度的應然位置。二、創(chuàng)建個人破產制度的機理如果個人或家庭財務困境是一個孤立的小群體現象，不會給經濟社會帶來消極的系統性影響，還值得我們建立個人破產制度幫助債務人減輕相關的痛苦嗎？顯然是不值得。因為現代社會個人與經濟社會融合的程度不斷加深，個人債務產生的消極因素會向系統傳導和積累，積累到一定程度后，個人債務問題不再是疥癬之疾，有成大患之兆時，就迫切需要建立個人破產制度及時出清系統中的債務，療養(yǎng)病灶，保護經濟社會的健康發(fā)展。因此，我們應系統研究個人破產制度的機理及其在特定環(huán)境下相互聯系、相互作用的運行理論和規(guī)則，構建一個與社會、經濟和法律制度一起共生共存、互相促進的個人破產制度。(一)個人破產制度的運行理論關于個人破產制度的理論，美國、日本、德國都有經典的論述。有基于人格尊嚴、社會福利、家庭保護、社會效用和人道主義的角度，有基于金融風險、債務人更生的角度，還有從信用體系、經濟學視角研究個人破產法理論的，莫衷一是、眾說紛紜，都十分有價值，但均未從整體論述個人破產制度的運行理論。個人破產制度不是一個孤立的系統，其運轉會涉及個人信用體系、財產登記制度、社會償債觀念和規(guī)則、民事強制執(zhí)行制度、破產欺詐等刑事制度、法院破產審判制度和行政機關破產管理規(guī)則等等。個人破產制度要與社會方方面面的規(guī)則銜接，才能真正實現制度的建立和融合，而運行理論可以指導個人破產制度如何構建和運行?；诖耍P者認為可以從宏觀和微觀兩個層面論述個人破產制度的運行理論。1.宏觀運行理論：債務出清理論債務出清理論借用了市場出清理論的部分含義，市場出清是指在價格機制的作用下，需求和供給迅速達到均衡的市場。在出清的市場中，沒有資源限制、超額供給和超額需求，一切都是均衡的。市場出清理論在《企業(yè)破產法》實施中得到了很好的應用，特別是“僵尸企業(yè)”出清方面。債務出清追求類似于市場出清的理想狀態(tài)，個人破產制度在調節(jié)個人或家庭的債務過程中能夠自動消除超額債務(無理智、超額的負債)，使個人債務在經濟社會系統中達到一種均衡，起到促進經濟社會發(fā)展的作用。債務出清理論內容主要包括以下兩點：一是個人破產制度是調節(jié)器，隨著經濟社會變化而變化。經過40多年的改革開放，我國已成為世界最具發(fā)展?jié)摿Φ膰抑弧?013年至2016年間，我國對世界經濟貢獻率平均為31.6%，是世界第二大經濟體，2020年將建立比較成熟的市場經濟體制。這種情況下，我國卻沒有個人破產制度，依然靠民事法律規(guī)則和民間習慣來調節(jié)個人債務，顯然跟不上經濟的發(fā)展。雖然個人破產制度調整的對象是自然人，但是債務出清理論與市場出清理論在企業(yè)破產法中的含義類似，希望個人破產制度作為調節(jié)器及時出清自然人債務，該破產的破產，不要像“僵尸企業(yè)”那樣留在經濟社會中，與眾多債權人無休止地糾葛下去。另外，以美國破產法為例。1978年以前的破產法對個人債務人沒有明確定義，隨著美國個人消費經濟的發(fā)展，1984年對破產法進行了修改，明確了以消費債務人為主要調整對象。隨后1985年美國農業(yè)經濟下行，導致農場主和漁民大規(guī)模破產，針對這個特殊群體，1986年《美國破產法》新增第12章專門調整農場主和漁民的破產問題。經濟發(fā)展因素是美國破產法修訂的重要考慮因素，經濟快速發(fā)展，債務人收入得到大幅度提升，債務承受能力與時俱進。為了鼓勵更多的個人適用第13章重組債務，1994年《美國破產法》將第13章規(guī)定的未擔保債務總額上限10萬美元和擔保債務總額上限35萬美元分別調整到25萬和75萬。從《美國破產法》修訂的背景和內容可以看出，破產規(guī)則的變化與經濟社會變化緊密聯系，個人破產規(guī)則需要適應經濟社會發(fā)展的變化，才能做好個人債務調節(jié)器。二是個人破產制度是平衡器，以不抑制經濟社會發(fā)展為目標。經濟社會是一個龐大的系統，系統中的債務就像啤酒沫一樣，沒有則不新鮮，太多則啤酒就少了。消費、投資和出口三駕馬車拉動我國經濟增長，2018年中美貿易談判等一系列因素導致出口拉動經濟增長的力度正在減弱。2008年以來政府大規(guī)模投資，帶動整個市場投資熱，導致諸多行業(yè)產能過剩，加之人口紅利消失，投資對經濟的拉動力度也在減弱。消費在貢獻GDP的同時，我國居民杠桿率從2008年至2017年上升了31.11%，僅2015年、2016年兩年內上升了9.75%，增速遠超美國、日本等國家發(fā)生經濟危機前的最高值。個人債務杠桿會向整個經濟社會傳導，一旦失業(yè)率上升，將會引發(fā)房貸違約等系統性債務問題。個人、家庭債務問題就像是蹺蹺板，一面是增加個人債務可以刺激消費，進而拉動經濟增長，另一面是過度舉債會造成系統性債務問題，抑制經濟增長。而個人破產制度就是蹺蹺板的平衡器，避免個人債務問題抑制經濟社會發(fā)展。綜上所述，市場經濟資源配置下個人破產制度是必不可少的存在。債務出清理論是市場出清理論在個人破產制度中的應用，目的與企業(yè)出清相似，希冀個人破產制度成為經濟社會系統中個人債務的調節(jié)器和平衡器，使堵塞的債務問題可以得到解決，調節(jié)系統中的個人債務存量，使經濟社會這個大系統中的個人債務可以達到一個平衡。既可以刺激消費拉動經濟，又不會導致系統性債務問題，抑制經濟發(fā)展，最終達到一個沒有超額負債的均衡狀態(tài)。2.微觀運行理論：信用公平理論所謂的信用公平理論是指以信用為尺，度量破產免責的對象，讓債權人和債務人獲得公平感，避免心理失衡，從而激勵債權人和債務人在個人破產程序中的行為。信用公平理論是參考亞當·斯密公平理論，該理論的核心內容是如何調整因認知失調而導致的不公平感，可以通過某種行為恢復當事人的公平感，進而激勵當事人的行為。以《企業(yè)破產法》為例，企業(yè)法人是虛擬人格，企業(yè)可以通過破產制度退出市場，注銷法人資格，因此無論是存量財產清算還是重整增量財產分配都強調公平。企業(yè)破產制度中所有規(guī)定都是為了保護債權人、債務人和投資者公平博弈的權利。自然人則不同，破產制度可以限制自然人諸多權益，卻不能消滅自然人，自然人會繼續(xù)存續(xù)。顯然，無論如何分配債務人的既有財產和未來收益，只要未全額償還債務，債權人感受到的公平有限。為了平衡債權人的不公平感，需要利用公平、客觀的個人信用體系來度量債務人的行為是否誠信，判斷債務人是否可以獲得債務免責，來保障債權人不會因為債務人的欺詐行為而失去收回債權的可能性，進而增加債權人的公平感。個人信用對公平的度量主要體現在三個方面：一是破產免責申請前。個人申請破產最重要的目的是想獲得債務免責，可以重新開始生活。債務人申請破產免責的基礎是擁有足夠的誠實，信用是證明其是否具有足夠誠實的工具。如果日常債務人欠稅，信用卡經常透支，不按約定還款，可以說明債務人不是“誠實而不幸”的人，日常信用不支持破產免責。如果個人破產制度寬恕了信用不足的債務人，是對債權人的不公平；二是破產免責審查中。債務人需要如實說明自己的收入、財產和債務狀況，不能隱瞞、藏匿財產。如果破產申請前債務人低價出售財產，或將財產贈予他人，一旦發(fā)現，可認為債務人存在欺詐行為，不是誠實的人，不符合免責條件；三是破產免責實施后。經過審查債務人得到了部分債務豁免，但需要在破產期間用未來的收入償還債務，而債務人沒有按照破產裁定規(guī)定按時、足額還款，逃避履行破產義務，法院可以剝奪其債務免責，追究債務人的民事或刑事責任。因此，債務人履行破產義務的行為，是個人信用行為的重要組成部分，是衡量債務人誠信的重要工具。綜上所述，信用公平理論并非是新創(chuàng)理論，只是將個人信用作為個人破產制度公平的度量工具。個人破產制度涉及債權人、債務人的切身利益，法庭外的債務咨詢程序，法庭內的清算、重整程序和免責制度、自由財產制度，都應以個人信用為基礎保障債權人和債務人的合法權益。

(二)個人破產制度的運行規(guī)則各國個人破產制度都試圖從法庭外和法庭內兩個層面解決債務清理問題。法庭外債務清理程序顧名思義是沒有法院參與的債務咨詢、調解等程序。法庭內債務清理程序是有法院參與的訴訟程序，包括清算、重整等司法程序。法庭內和法庭外債務清理程序看似獨立，實則相互配合，共同形成一個完整的個人破產制度。1.法庭外債務清理運行規(guī)則不同國家和地區(qū)的法庭外債務清理程序名稱不同。比如，美國稱為“信用咨詢”，德國稱為“法庭外債務清理協商程序”，我國臺灣地區(qū)稱為“強制性債務調解”。不論稱呼如何，法庭外債務清理程序的功能主要是債務咨詢和調解促成債務償還計劃。根據法庭外與法庭內債務清理程序的關系，可以分為強制性法庭外債務清理程序和選擇性法庭外債務清理程序。所謂強制性是指法庭外債務清理程序是法庭內債務清理程序的前置程序，與強制性對應的是選擇性法庭外債務清償程序，破產申請人可以選擇法庭外債務清理程序，也可以直接申請法庭內債務清理程序，不強制要求法庭外債務清理程序為前置程序。美國“信用咨詢”通過制定合理預算、控制開支和限制借貸等方式建議和指導消費者財務管理，促進債務人和債權人達成債務管理計劃(DebtManagementPlan)。2005年《防止破產濫用及消費者保護法》(Bapcpa)要求個人申請破產前必須接受信用咨詢。德國消費者申請破產應提交指定機構或人士出具的法庭外調解失敗證明，證明破產申請前6個月內債務人法庭外與債權人和解失敗。如果在破產申請前6個月沒有嘗試法庭外債務和解，則不具備申請破產的條件。美國、德國是強制性法庭外債務清理模式的代表。如此重視法庭外債務清理是為了降低違約對債權人的傷害，幫助債務人管理好自己的收支，培養(yǎng)健康的財務觀念，分擔法院工作，節(jié)省司法成本，降低破產率。盡管強制性法庭外債務清理程序有諸多好處，但實踐中也遇到了不少問題。如強制性可能導致制度流于形式，延長債務清理的時間，額外增加的費用讓債務人雪上加霜，不利于恢復債務人經濟能力。與強制性法庭外債務清理程序相對應的是選擇性法庭外債務清理程序，并不強制要求法庭外債務清理程序是申請破產的前置程序。英國的債務咨詢發(fā)展較為成熟，1971年伯明翰金錢糾紛咨詢中心成立以來，消費者債務咨詢業(yè)務快速發(fā)展，但英國立法并沒有將重點放在債務咨詢上，債務咨詢只是提供給債務人一種服務選擇，并不強制要求。《日本民事再生法》和新《日本破產法》實施后取消了強制協商制度，債務人可以在民事再生程序和破產清算程序中自由選擇，無論消費者選擇何種程序，都不以法庭外債務協商為前置條件。然而實踐中常常出現債務人為了節(jié)省時間和金錢直接申請破產程序，不考慮法庭外解決債務，極大地增加了法院的工作量。為了解決這個問題，《澳大利亞破產法》規(guī)定預先聲明制度，消費者申請破產之前可以選擇提交一份意圖提交破產申請的聲明，這份聲明可以中止執(zhí)行程序7天。設置預先聲明制度目的在于保全財產，鼓勵債務人和債權人法庭外解決債務糾紛。許多國家十分重視法庭外債務清理制度的價值，我國在構建個人破產制度時，要對強制性債務清理程序和選擇性債務清理程序做出選擇，同時還要考慮法庭外債務清理機構的組織形式和費用保障。比如，美國有成熟的信用咨詢市場，信用咨詢機構種類繁多，有非營利性機構、營利性機構、學校、教會、法律援助組織、律師等，但是只有美國托管人(U.S.TrusteeProgram)許可的信用咨詢機構，才能成為破產申請前信用咨詢服務的提供者。美國有3042個郡縣，只能依靠市場提供咨詢服務，政府沒有足夠的財力物力建立龐大的消費者咨詢機構?！兜聡飘a法》規(guī)定各州有權決定機構或個人向債務人提供債務協商服務，通常包括律師、會計師、仲裁員、公證人、債務咨詢中心和消費者保護中心等機構或個人。德國有遍布全國的債務咨詢中心，債務咨詢中心由國家資助。除了美國、德國多元化咨詢機構外，法國在全國范圍內統一設立個人過度負債委員會，專門負責消費者個人法庭外債務清理工作。綜上所述，法庭外債務清理程序本質上是一種糾紛解決機制，咨詢機構積極幫助債務人和債權人協商，主動提出債務償還方案等建議。筆者認為我國建立個人破產制度應效仿美國、德國等國家，重視法庭外債務清理機制的運用，謹慎選擇強制性和選擇性立法模式。我國人口眾多、情況復雜，如果采用選擇性立法模式，可能會導致很多地方的債務咨詢中心流于形式，將債務前期調解和咨詢工作推向法院，法院不能短時間適應個人破產制度的實施，可能造成司法混亂。因此，基于國情應采取強制性法庭外債務清理程序，由法院認可或指定的律師、會計師、仲裁員等個人或社會中介機構提供債務咨詢服務。對提供服務的機構和人員進行嚴格管理，設立機構市場準入條件和人員考核標準，與企業(yè)破產管理人制度相銜接，共同培育一個專業(yè)的破產職業(yè)群體。如果債務未達成和解，進入破產程序，這些中介人員可以被指定為破產管理人，債務咨詢中形成的一些資料可以為后續(xù)的法庭內破產審理工作做準備。這樣有利于緩解法院的工作壓力，提高破產審判效率。2.法庭內債務清理運行規(guī)則法庭內債務清理程序是一種訴訟程序，與企業(yè)破產程序相似，既規(guī)定破產條件、管轄法院、申請材料和申請程序等程序性內容，又規(guī)定債務人免責、自由財產和失權復權等實體性內容。在論述法庭內債務清理規(guī)則前，應明晰本文論述個人破產的概念，這里的個人破產與自然人破產和消費者破產含義不同，自然人與法人是相對的概念，自然人包括消費者?！睹穹倓t》對自然人的范圍有所規(guī)定，包括個體工商戶、農村承包經營戶，不包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織。個人破產源于《美國破產法》中“individual”一詞，個人既包括自然人，又包括法律上或事實上承擔無限財產責任的非法人的個體企業(yè)。使用個人破產概念還是消費者破產，各國選擇不同。比如，《美國破產法》第13章適用的是“有固定收入的個人”(anindividualwithregularincome)，1986年《英國破產法》適用的是個人“individual”。1994年《德國破產法》第9章名使用的是消費者，適用對象是不從事或曾經從事獨立經濟活動的自然人。曾經從事獨立經濟活動的自然人不能有勞動債務。《法國消費者法》中規(guī)定了破產條款?！度毡久袷略偕ā分械男∫?guī)模個人再生程序和薪資所得者再生程序等，我國臺灣地區(qū)“消費者債務清理條例”。本文論述的個人破產概念是參考《美國破產法》提出的，調整的是有固定年收入的個人，其中不僅包括消費者，還包括法律上或事實上承擔無限財產責任的非法人的個體企業(yè)、合伙企業(yè)合伙人等。雖然有固定年收入的個人僅是一部分自然人，有許多主體并不包括其中，比如沒有固定年收入的農村承包經營戶、個體投資人。但是，我國與美國一樣幅員遼闊，省情市貌各不相同，有固定年收入的自然人信用情況更容易被查詢和監(jiān)測，以此作為建立個人破產制度的突破口，再逐步建立更加廣泛的個人破產制度更符合國情。法庭內債務清理制度應包括兩個方面的內容。一方面是程序性規(guī)定。美國個人破產程序包括破產清算和重整程序。日本個人破產程序主要有倒產程序、再生程序、小規(guī)模個人再生程序、所得者再生程序和住宅貸款清償程序等。美國、日本個人破產制度中沒有和解程序，這可能與法庭外債務清理程序存在有關，債權人和債務人可以在庭外達成和解。程序轉換方面，法庭外和解失敗后，債務人是否可以自由選擇清算或重整，還是必須經過重整計劃的談判才能申請清算，需要反復論證和謹慎選擇。因為程序設置對法庭內債務清理制度非常重要，它們直接影響個人破產制度的實施成本和效率。筆者認為應借鑒《企業(yè)破產法》規(guī)定，法庭內債務清理制度應包括重整和清算程序，債務人申請破產時可以自由選擇清算或重整。不建議設置和解程序，法庭外債務咨詢可以替代部分和解制度的功能，同時和解制度自新破產法實施以來，在我國司法實踐和理論研究方面處于闕如狀態(tài)，很難對其在個人破產制度中的表現有所期待。

另一方面是實體性規(guī)定。個人破產制度中最重要的是免責制度，免責制度最早起源與英國，1705年《英國安妮法案》第一次規(guī)定破產免責制度，破產人向大法官和破產管理人證明自己符合法律規(guī)定的免責條件，獲得準許后才能免責。在隨后的300多年里，破產免責制度隨著個人破產制度在全世界生根發(fā)芽，演化出不同的模式，包括不免責、許可免責和當然免責三種模式。筆者認為，我國人口眾多，個人信用體系建設尚未完善，采取當然免責模式可能會造成一定程度的制度濫用，不利于維護社會公平。不免責模式又不符合我國經濟社會的發(fā)展和世界破產法發(fā)展趨向，與其他兩種模式相比，許可免責較為適合我國的國情。三、創(chuàng)建個人破產制度的進路

“正式的自然人破產處理制度設計的一個重要方面，是其與解決財務困境的非正式制度的良性互動。正式破產系統的一個重要功能是鼓勵非正式的協商和解決，即債權人和債務人‘在破產陰影下的討價還價’。自然人破產政策出現的一個明顯趨勢，是傾向于非正式談判的替代程序，避免債務人和債權人之間正式的干預?！眲?chuàng)建個人破產制度要處理好法庭外和法庭內債務清理制度的關系，還要注意他們與其他法律制度之間的銜接，做到循序漸進地融合。

(一)法庭外債務清理制度法庭外債務清理制度功能定位是促進債務人和債權人達成和解，制定債務清償計劃，避免債務人破產。為了避免法庭內債務清理制度被濫用，筆者認為應建立強制性的法庭外債務清理制度，債務人只有進行法庭外債務咨詢，并有咨詢服務人員提供的證明材料和債務咨詢過程中產生的法律規(guī)定的文件，才能向法院申請破產。強制性法庭外債務清理本質上是一種債務咨詢服務，服務的內容、人員和資金保障是制度核心。1.債務咨詢服務內容關于債務咨詢服務的內容，各國規(guī)定有所不同，美國信用咨詢基金會(NationalFoundationforCreditCounseling)信用咨詢內容主要包括：(1)提供財務管理方面的建議；(2)提供解決財務問題的措施；(3)制定財務支出計劃，預防破產；(4)與客戶達成債務管理計劃。英國公民咨詢局的債務咨詢內容包括：(1)收集和處理債務人信息；(2)編制收入和支付預算表；(3)分析債務人債務結構，有針對性地提出償還措施；(4)協助債務人與債權人溝通協商。參考美國、英國等國家的經驗，我國債務咨詢服務內容應包括兩個方面：一方面是債務咨詢。債務人進行債務咨詢是想尋找擺脫財務困境的辦法，許多債務人不懂財務和法律知識，需要專業(yè)人員幫助他們理順自己的債務狀況，以及提供擺脫財務困境的方法。債務咨詢服務人員可以告知債務人需要提供哪些基本材料，比如債務人工資流水單、債權人名冊和證明債務關系的合同、單據等材料，債務咨詢服務人員對債務人提供的信息進行匯總，編制收入、支出和債務表，分析導致債務人陷入財務困境的原因，針對原因提出解決措施。另外，債務咨詢服務人員在理順清楚債務人情況后，幫助債務人判斷是否符合破產條件，獲得破產免責。如果債務人符合破產條件，需要向法院提供債務咨詢報告，債務咨詢服務人員要為債務人撰寫報告，幫助債務人向法庭內債務清理程序過渡。另一方面是債務管理。債務管理是指債務咨詢服務人員在理清債務人收入、支出和債務后，提出解決債務危機的可行性方案，對有希望與債權人達成和解的債務人進行游說，說服債務人與債權人就利率、償還期限、償還方法和額度等問題進行協商。債務咨詢服務人員可以在協商的結果上對債務管理計劃修改，最終促成債務人和債權人達成債務管理計劃，由債務咨詢服務人員負責監(jiān)督實施。在美國，債務人按照債務管理計劃，將需要還債權人的款項付給咨詢機構，再由咨詢機構支付給債權人。我國可以在司法局下開設一個部門專門負責監(jiān)督，債務人可以先將款項打到部門的指定賬戶，然后再由部門轉給債權人，如果債務人未按照約定還款，該部門可以開具未收到款項的證明。綜上所述，債務咨詢服務人員要編寫債務咨詢報告，報告內容應包括：(1)債務咨詢申請表，申請表包括債務人名稱、工作單位、地址、電話和郵箱等內容；(2)已知債權人名單，名單包括債權人名字、聯系方式和債權額度等信息；(3)資產負債明細表；(4)合同明細表，包含借條、房屋租賃等法律文件；(5)收入支出明細表；(6)財產抵押狀況明細表；(7)債務人財產狀態(tài)陳述和分析；(8)債務償還計劃(初案、修改案)及未成功和解說明。2.債務咨詢服務組織債務咨詢服務組織應被理解為管理和組織債務咨詢服務人員的機構，鑒于債務咨詢是個人破產制度的重要組成部分，在考慮債務咨詢服務人員的管理問題時應厘清與企業(yè)破產管理人之間的關系。《最高人民法院關于審理企業(yè)破產案件指定管理人的規(guī)定》規(guī)定，高級人民法院或所轄中級人民法院應分別編制中介機構管理人名冊和個人管理人名冊，社會中介機構和個人申請編入名冊的，應向所在地編制管理人名冊的人民法院提出，由法院負責審定。個人債務咨詢服務人員的管理應與企業(yè)破產管理人相銜接，由所在地的高級人民法院或中級人民法院制定個人債務咨詢服務人員名冊，與企業(yè)管理人相似，個人債務咨詢服務可以分為中介機構和個人。另外，允許企業(yè)破產管理人申請加入債務咨詢服務名冊，這樣有利于培養(yǎng)職業(yè)管理人，讓有實力、有經驗的機構破產管理人和個人破產管理人幫助個人債務人解決問題。法院應對債務咨詢服務人員實行分級管理，分為一、二、三等級。律師事務所、會計師事務所等中介機構為第一等級，律師、會計師和仲裁員等專業(yè)人員為第二等級，其他符合法院規(guī)定的債務咨詢服務人員為第三等級。根據債務咨詢業(yè)務特點和實踐狀況，規(guī)定低等級債務咨詢服務人員向高等級晉升路徑。為了更好地服務債務人，還應對債務咨詢服務人員加強后期考核工作，建立法庭外債務咨詢信息系統，所有的債務咨詢業(yè)務材料最后都要上傳信息系統保存，方便法院對服務人員的工作進行監(jiān)督、管理和考核。3.債務咨詢服務資金債務咨詢服務資金來源決定了服務質量和個人破產制度實施的成敗，應予以充分重視。美國信用咨詢服務發(fā)展比較成熟，他們的資金來源從最初的債務人償還總額中扣除12%至15%給信用咨詢機構作為費用，轉變?yōu)橄騻鶆杖耸召M和根據償還額度、調解失敗率等績效收費，這樣有利于緩解債務管理計劃中的利益沖突問題，更顯得公平。各國解決債務咨詢服務資金各有辦法，除了美國的市場化運作外，還有法國的政府出資模式，運行資金由政府承擔，不向債務人和債權人收費。僅靠政府出資，雖然有利于債務咨詢服務的獨立性，但是費用支出較大且需要投入大量的資源對費用審查和監(jiān)管，并不適合我國目前的情況。對于初創(chuàng)的債務咨詢制度，成本是一個重要考慮因素，應注意與破產管理人薪酬制度銜接，多渠道解決資金來源問題。法院負責編制債務咨詢服務人員名冊、監(jiān)督和考核，最高人民法院可以效仿美國，建立固定收費和績效收費的合理標準，推動債務咨詢服務行業(yè)的市場化發(fā)展。為了解決部分債務人付費困難問題，最高人民法院可以資助一些服務中心，免費為符合條件的債務人提供服務，或是對咨詢服務人員考核時加入免費咨詢服務案件標準，要求債務咨詢服務人員免費提供一部分服務，作為考核或晉升高一級別債務咨詢服務人員的條件。綜上所述，法庭外債務清理制度的構建應重點考慮與法庭內債務清理制度和企業(yè)破產制度的銜接問題，既要服務好債務人和債權人，切實解決實際問題，又要對法庭內債務清理制度的實施提供助力，做好鋪墊和輔助工作。同時還要避免對現有企業(yè)破產制度的相關規(guī)定造成沖擊，盡量將制度創(chuàng)建的成本降到最低，才是對整個社會最大的負責。(二)法庭內債務清理制度可以先制定《個人破產暫行條例》，待制度相對成熟后可與《企業(yè)破產法》合并，制定統一的破產法。創(chuàng)建法庭內個人破產制度，應從個人信用更好評價和監(jiān)測的、有3年以上固定年收入的個人著手，再逐步建立適用于農村承包經營戶等其他自然人的破產制度，讓個人、家庭和社會有一個適應的過程，給制度創(chuàng)建和運行留有試錯和糾錯的空間。在明確調整對象的基礎上，本文試圖從程序、實體和特殊性規(guī)定三個方面構建法庭內債務清理制度。1.程序性規(guī)定各國針對不同的破產情況規(guī)定了相應的處置程序，比如德國破產法對一般個人破產和遺產、婚姻共有財產等特殊破產分別規(guī)定相應的程序。除了特殊程序，普通程序有清算程序、重整程序和自行管理程序，美國包括第7章清算程序和第13章重整程序，俄羅斯有清算程序、和解程序和簡易程序。借鑒國外經驗，我國法庭內債務清理程序可以設置清算程序、重整程序和簡易程序。絕大部分符合破產條件的自然人財產和債務狀況比較簡單，建立與之相匹配的簡易程序更符合效率要求，不建議法庭內設置和解程序是因為法庭外債務咨詢可以替代和解程序的大部分功能。關于法庭內債務清理制度的程序性規(guī)定，國外的經驗固然重要，但與我國民事訴訟法律制度脫節(jié)，不會產生很好的效益。具體構建建議如下：一是應與企業(yè)破產程序銜接。關于法庭內個人破產案件的管轄問題，既要利用企業(yè)破產制度已經形成的司法基礎，又要與其有所區(qū)別。因為個人破產案件與企業(yè)破產案件相比難易程度、案件數量和審理特點都有所不同，不再適合中級人民法院管轄，應由債務人住所地或居住地基層法院管轄。在基層法院建立清算與破產審判庭是大勢所趨。一方面，“執(zhí)轉破”制度實施以來，各地執(zhí)行法院為了推進“執(zhí)轉破”工作，配備了專門負責執(zhí)行案件移送破產的工作人員，這為基層法院建立清算與破產審判庭打下了一定的基礎。另一方面，個人破產一審案件由基層法院管轄，二審由中級人民法院管轄，可以與企業(yè)破產案件管轄銜接起來，有利于破產案件的統一管理。二是應與民事訴訟程序銜接。《企業(yè)破產法》第4條規(guī)定：“破產案件審理程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法的有關規(guī)定?！狈ㄍ葌€人債務清理制度與《企業(yè)破產法》相似，個人破產案件審理程序，沒有規(guī)定的適用《民事訴訟法》的有關規(guī)定。比如，可以適用《民事訴訟法》中有關裁定效力的規(guī)定。個人破產、企業(yè)破產與民事訴訟都屬于程序法范疇，破產程序是特別的民事訴訟程序。另外，《關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產的規(guī)定》第5、6條規(guī)定被執(zhí)行人不能查封、扣押、凍結、拍賣、變賣和抵債的財產范圍。這與個人破產制度的自由財產制度密切相連。破產法與民事訴訟法密切相關的還有自動中止制度，因而構建法庭內個人債務清理制度應顧及到民事訴訟制度的相關規(guī)定，保證民事訴訟制度與個人破產制度的順暢銜接。三是應與債務咨詢程序銜接。債務咨詢作為法庭內破產程序啟動的前置條件，債務人申請破產之前必須要進行債務咨詢，法庭外債務調解失敗后債務人向法院申請破產時應提交債務咨詢報告，報告記錄了債務人的財產收入、債務、債務調解計劃和失敗的原因等基本信息。債務咨詢服務人員要對債務咨詢報告內容的真實性負責，如果報告內容存在偽造、虛假信息，對債權人造成損害的，應追究債務咨詢服務人員的連帶民事賠償責任，情節(jié)非常嚴重構成犯罪的，則需追究債務咨詢服務人員的刑事責任。2.實體性規(guī)定法庭內個人破產制度實體性內容包括債務豁免、自由財產和失權復權等制度，其中最核心的制度是債務豁免制度(又稱免責制度)，受篇幅所限，本文僅對豁免制度重點論述，提出一些構建建議。債務豁免制度是個人破產制度特有的制度，僅適用于自然人破產。破產免責本質上是公權力對私人債權的干預，強迫債權人放棄部分債權，因此各國對破產免責制度的構建十分謹慎，謹慎主要體現在嚴格限制適用條件和債務免除范圍兩個方面。這兩個方面內容具有足夠的彈性，不同的國家可以根據本國的情況做出適當的調整。(1)債務豁免的限制清算程序和重整程序的適用條件不同，比如美國為了防止債務人利用第7章清算程序即刻獲得債務免責，設置了“收入測試”，對收入水平達到一定標準的債務人限制使用清算程序，鼓勵他們使用《聯邦破產法》第13章的重整程序，制定3至5年債務償還計劃。我國構建個人破產清算程序和重整程序，同樣應限制債務人適用清算程序，鼓勵債務人適用重整程序。一方面?zhèn)鶆杖松暾埰飘a清算，經法院審查準予破產后即可獲得債務免責，但是自法院裁定債務人破產之日起5年內債務人失去部分權利，限制其高消費，限制出境，在征信系統記錄“破產”字樣，通過媒體公布破產信息和10年內不得再次申請破產等。如果債務人存在藏匿、隱瞞和轉移財產等破產欺詐行為，人民法院可以根據情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構成犯罪的依法追究刑事責任。通過各種方式讓社會了解債務人情況，可以對他的征信有全面的認識，避免債務人再次發(fā)生過度負債的情況。滿5年，債務人自動復權，不再被限制高消費和出境。通過限制債務人部分權利，對其生活和工作造成不便，來震懾其他潛在破產清算申請人，同時防止債務人二次破產。另一方面?zhèn)鶆杖松暾堉卣绦颍枰峤粋鶆諆斶€計劃，計劃3至5年每月固定償還金額和總償還債務比例，法院征得債權人(擁有2/3權益以上)同意后予以批準。適用重整程序的債務人，不限制其生活