刑法實(shí)訓(xùn)教程：罪數(shù)形態(tài)

刑法實(shí)訓(xùn)教程2015年3月1第十二章罪數(shù)形態(tài)【本章重點(diǎn)問(wèn)題】1.罪數(shù)判斷標(biāo)準(zhǔn)2.一罪的類型【本章關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)】想象競(jìng)合犯連續(xù)犯牽連犯吸收犯第一節(jié)罪數(shù)判斷標(biāo)準(zhǔn)一、區(qū)分一罪與數(shù)罪的意義二、區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)行為說(shuō)犯意說(shuō)法益說(shuō)犯罪構(gòu)成說(shuō)首先，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪有助于準(zhǔn)確定罪。其次，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪是正確適用刑罰的前提。再次，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪關(guān)系到我國(guó)刑法中某些制度的正確適用。(通說(shuō))一、實(shí)質(zhì)的一罪實(shí)質(zhì)的一罪是對(duì)那些從外觀上看具有一定的數(shù)罪特征，但本質(zhì)上為一罪的犯罪形態(tài)的總稱。它與典型的一罪相區(qū)別，又與數(shù)罪有著根本不同。實(shí)質(zhì)的一罪繼續(xù)犯想象競(jìng)合犯結(jié)果加重犯第二節(jié)一罪的類型（一）繼續(xù)犯

2．特征（1）必須是一個(gè)犯罪行為。（2）必須是持續(xù)地侵害同一客體和相同的犯罪對(duì)象。（3）必須犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)。（4）必須具有時(shí)間上的持續(xù)性。1．概念也稱持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實(shí)行到行為終了，犯罪行為與不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)同時(shí)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。一般認(rèn)為，非法拘禁罪是典型的繼續(xù)犯，此外，窩藏罪、遺棄罪等也是繼續(xù)犯。（二）想象競(jìng)合犯繼續(xù)犯雖然行為具有持續(xù)性，但由于只有一個(gè)行為，因而本質(zhì)上是一罪而非數(shù)罪。法律對(duì)屬于繼續(xù)犯這種犯罪形態(tài)的犯罪規(guī)定有相應(yīng)的法定刑，處理時(shí)只要依照法律即可，繼續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短在裁量刑罰時(shí)可以作為量刑情節(jié)予以考慮。3．處理1．概念是指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。例如開一槍，打死一人，打傷一人。3．處理對(duì)想象競(jìng)合犯，理論通說(shuō)主張應(yīng)采取“從一重處斷”原則，即從所觸犯的數(shù)罪中，就其中最重的罪名處斷。

2．特征（1）行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。（2）一個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名，即一個(gè)行為在形式上同時(shí)符合刑法規(guī)定的數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成。（三）結(jié)果加重犯2．條件（1）行為人實(shí)施了基本犯罪構(gòu)成要件的行為。這是結(jié)果加重犯成立的前提。（2）產(chǎn)生了基本犯罪構(gòu)成以外的重結(jié)果。（3）刑法規(guī)定了比基本犯罪更重的法定刑。1．概念

是指實(shí)施刑法規(guī)定的基本犯罪行為，由于發(fā)生了更為嚴(yán)重的結(jié)果，刑法加重其法定刑的犯罪形態(tài)。3.處理由于結(jié)果加重犯有獨(dú)立的法定刑，所以在刑罰運(yùn)用上較為簡(jiǎn)單，只要在法定刑幅度內(nèi)處刑即可。二、法定的一罪法定的一罪是對(duì)那些本來(lái)是數(shù)罪，但法律上規(guī)定為一罪的犯罪形態(tài)的概稱。從犯罪構(gòu)成的個(gè)數(shù)來(lái)講，本來(lái)符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，但法律卻把它規(guī)定為一罪，因而不再需要實(shí)行并罰。法定的一罪結(jié)合犯集合犯（一）結(jié)合犯1．概念

是指兩個(gè)以上獨(dú)立而性質(zhì)不同的犯罪，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一個(gè)獨(dú)立的新罪的犯罪形態(tài)。2．特征（1）結(jié)合犯所結(jié)合的數(shù)罪，原為刑法上具有獨(dú)立構(gòu)成要件且性質(zhì)各異的數(shù)罪。也就是說(shuō)，原罪首先必須有法律的明文規(guī)定。（2）結(jié)合犯是將數(shù)個(gè)原本獨(dú)立的犯罪，結(jié)合成為另一個(gè)獨(dú)立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪。（3）數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一種新的犯罪是由刑法明文規(guī)定的。

例如，日本刑法中將“犯強(qiáng)盜罪，而又強(qiáng)奸婦女者”，規(guī)定為獨(dú)立的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪，即為結(jié)合犯的典型。

（二）集合犯1.概念：集合犯是指行為人以反復(fù)實(shí)施同種犯罪行為為目的，雖然實(shí)施了數(shù)個(gè)同種犯罪行為，但刑法規(guī)定以一罪論處的犯罪形態(tài)。之所以在罪數(shù)形態(tài)中對(duì)集合犯加以研究，主要是為了解決實(shí)施同種的數(shù)個(gè)犯罪行為的罪數(shù)問(wèn)題。2．特征（1）行為人以反復(fù)實(shí)施同種犯罪行為為目的。主觀上具有反復(fù)多次實(shí)施某種特定犯罪行為的故意。（2）行為人在較長(zhǎng)的時(shí)間里反復(fù)多次實(shí)施了數(shù)個(gè)同種的犯罪行為。這是構(gòu)成集合犯的客觀條件。（3）集合犯必須是刑法明文規(guī)定以一罪論處的犯罪形態(tài)。正因?yàn)樾谭ㄒ褜⑼N行為的反復(fù)加以考慮并預(yù)先規(guī)定為一罪，所以如非法行醫(yī)罪，即使行為人實(shí)施數(shù)個(gè)非法行醫(yī)行為，也只構(gòu)成一罪。3．類型4．處理對(duì)于集合犯，無(wú)論行為人實(shí)施了多少次同種的犯罪行為，在處罰上都只能依照刑法分則的明文規(guī)定以一罪論處，不能實(shí)行數(shù)罪并罰。即以一定的行為為常業(yè)的犯罪。指通常以營(yíng)利為目的，意圖反復(fù)實(shí)施一定的行為為業(yè)的犯罪。（1）常業(yè)犯（2）營(yíng)業(yè)犯三、處斷的一罪

處斷的一罪是指那些本來(lái)是數(shù)罪，但作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。從本來(lái)是數(shù)罪這一點(diǎn)看，它與實(shí)質(zhì)的一罪涇渭分明；從處斷上作為一罪這一點(diǎn)說(shuō)，它又同法定的一罪劃清了界限。處斷的一罪連續(xù)犯牽連犯吸收犯（一）連續(xù)犯2．特征（1）從主觀特征上看，連續(xù)犯的數(shù)行為必須基于同一的或者概括的犯罪故意。（2）從行為特征上看，連續(xù)犯的數(shù)行為具有獨(dú)立性和連續(xù)性。（3）從法律特征上看，連續(xù)犯實(shí)施的數(shù)犯罪行為必須觸犯同一罪名。例如甲蓄意殺死乙的全家，在下午潛入乙家，殺死乙的妻女，然后晚上等乙歸來(lái)，又將乙殺死，這就構(gòu)成了故意殺人罪的連續(xù)犯。1．概念

是指基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。

3．處理

根據(jù)我國(guó)審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和刑法的有關(guān)規(guī)定，對(duì)連續(xù)犯應(yīng)當(dāng)按照不同情況分別處理：對(duì)于一般的連續(xù)犯，應(yīng)按照一個(gè)罪名從重處罰，如故意殺人罪的連續(xù)犯，只能在該罪的基本構(gòu)成的量刑檔次內(nèi)從重處罰；如果刑法將危害嚴(yán)重的常見連續(xù)犯，作為情節(jié)加重犯予以規(guī)定，就應(yīng)該依照該加重構(gòu)成的量刑檔次處罰。如根據(jù)刑法第263條，對(duì)于多次搶劫的，就應(yīng)當(dāng)依照加重?fù)尳贅?gòu)成的量刑檔次處罰。（二）牽連犯1．概念即指以實(shí)施某一犯罪為目的，而其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。它包括兩種情形：一是方法行為與目的行為的牽連，二是原因行為與結(jié)果行為的牽連.

2．特征（1）必須基于一個(gè)最終犯罪目的。（2）必須具有兩個(gè)以上的行為，這是構(gòu)成牽連犯的前提條件。（3）牽連犯的數(shù)行為之間必須具有牽連關(guān)系。（4）牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名。

例如為了詐騙而偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文，目的行為構(gòu)成詐騙罪，方法行為構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文罪，成立牽連犯。

例如盜竊財(cái)物后為了銷贓而偽造公司印章，原因行為構(gòu)成盜竊罪，結(jié)果行為構(gòu)成偽造公司印章罪，成立牽連犯。3．處理

對(duì)牽連犯應(yīng)如何處罰，我國(guó)刑法總則沒有規(guī)定。已往為大多數(shù)學(xué)者所贊同并在司法實(shí)踐中得到普遍遵行的是從一重處斷或者從一重從重處斷原則。但新刑法又在分則的若干條款中，對(duì)某些牽連犯的處罰作了特別規(guī)定。有的采用從一重罪從重處罰原則，有的采用數(shù)罪并罰原則，對(duì)于這些處斷方式已由刑法分則作了必然選擇的牽連犯情況，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用法條的有關(guān)規(guī)定，而在法律無(wú)明文規(guī)定的情況下，則暫時(shí)還應(yīng)以“從一重處斷”為基本原則，這樣才能減少適用上的紛爭(zhēng)。（三）吸收犯2．特征（1）吸收犯必須具有數(shù)個(gè)犯罪行為，這是成立吸收犯的前提和基礎(chǔ)。（2）吸收犯的數(shù)個(gè)行為之間必須具有吸收關(guān)系。3．處理按吸收行為所構(gòu)成的犯罪處斷。1．概念即指數(shù)個(gè)犯罪行為，其中一個(gè)犯罪行為吸收其他犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。

甲乙共謀殺害在博物館工作的丙,兩人潛入