國際私法-侵權(quán)行為之債的法律適用

三章侵權(quán)行為之債的法律適用

節(jié)一般侵權(quán)行為之債的法律適用節(jié)特殊侵權(quán)行為之債的法律適用2021/5/91第一節(jié)一般侵權(quán)行為之債的法律適用一、一般侵權(quán)行為之債的法律沖突二、一般侵權(quán)行為之債的法律適用三、中國關(guān)于一般侵權(quán)行為之債法律適用的規(guī)定2021/5/92case1：1982年辛德爾訴阿伯特化工廠案：——原告母親在懷孕期間服用一種防止流產(chǎn)的藥物，致使原告成年后患有癌癥?！堰^20年，原告無法證明哪一家工廠生產(chǎn)的藥物。一審法院拒絕受理。——加州上訴法院判決當(dāng)時在市場上占有95%銷售額的五家公司對原告負連帶責(zé)任，按在市場中占有的比例來計算賠償額。2021/5/93Case2:在美國曾發(fā)生高速駕車者撞上路燈柱獲得賠償40萬美元，判決理由是“燈柱過于結(jié)實，未被攔斷而使人受傷”。結(jié)論：各國對于侵權(quán)法立法目標（如何在保護侵權(quán)人與受害人利益之間尋求平衡點）不同，導(dǎo)致各國侵權(quán)法存在很大差異。在涉外案件中，涉外侵權(quán)的法律適用問題就顯得格外重要。2021/5/94一、一般侵權(quán)行為之債的法律沖突1、侵權(quán)行為的范圍不同2、侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同3、損害賠償?shù)臄?shù)額及計算方法、賠償?shù)脑瓌t、標準和限額不同2021/5/951．適用侵權(quán)行為地法2．選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法：波蘭3．重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法：普遍做法4、重疊適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法：匈牙利二、一般侵權(quán)行為之債的法律適用2021/5/961．適用侵權(quán)行為地法侵權(quán)行為地法是國際私法中最早確立的原則之一，它是“場所支配行為”這一古老原則的具體化，也是侵權(quán)行為地公共秩序的要求，并且易于查明事實和確定法律上的責(zé)任。因此，侵權(quán)行為適用行為地法被不少國家所遵循，但在當(dāng)代人員交往頻繁、交通發(fā)達，侵權(quán)行為可能發(fā)生在一國，而其結(jié)果卻可能在另一國產(chǎn)生，對此時如何確定行為地的問題，各國的規(guī)定也存在分歧。2021/5/97何為侵權(quán)行為地？（1）主張以加害行為地為侵權(quán)行為地。這種主張首先由德國學(xué)者提出，爾后為瑞士及斯堪的納維亞國家所采用。奧地利國際私法第48條第1款也采納了這一主張。（2）主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地法。如1934年美國《第一次沖突法重述》第377節(jié)及1972年加蓬民法典第41條即這樣規(guī)定。（3）主張侵權(quán)行為地既包括加害行為地也包括損害發(fā)生地，甚至還可以包括其他相關(guān)的地方。如1964年《捷克斯洛伐克國際私法和國際民事訴訟法》第15條、1995年《意大利國際私法制度改革法》第62條第1款：“侵權(quán)責(zé)任由損害發(fā)生地法支配，盡管如此，遭受損害方可以要求適用導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的事件發(fā)生地法?！?021/5/982．選擇適用侵權(quán)行為地法或當(dāng)事人共同屬人法

1966年《波蘭國際私法》第31條規(guī)定：非法律行為所產(chǎn)生之債，依債務(wù)原因事實發(fā)生地法；但當(dāng)事人有同一國籍，又在同一國內(nèi)有住所時，依當(dāng)事人本國法。2021/5/993.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法

1898年《日本法例》的規(guī)定，侵權(quán)行為之債適用原因事實發(fā)生地法，但是發(fā)生在日本國外的侵權(quán)行為，如果依日本法不認為是侵權(quán)行為，則不適用前款的規(guī)定。該法還進一步規(guī)定，在外國發(fā)生的事實，盡管依照日本法的規(guī)定為不法，但如果被害人沒有依日本法律所承認的損害賠償和其他處分時，也不得提出相應(yīng)的請求。2021/5/910英國法院在實踐中也堅持重疊適用侵權(quán)認為地法和法院地法，但它是以法院地法為主，只參考行為地法。菲利普斯訴埃爾案：被告在牙買加革命時毆打了原告，并將原告監(jiān)禁，當(dāng)時被告是該島的行政長官。本案訴訟前，牙買加議會通過了一項賠償法案，對于在動亂期間所采取的行動不加追究，雖然埃爾的行為在英國被認為是侵權(quán)行為，但是根據(jù)行為地的法律即牙買加法律，該行為并不具有違法性，因此女王法庭駁回訴訟。3.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法2021/5/911在菲利普斯訴埃爾一案的審理中，威爾斯法官指出：“作為一般規(guī)則，要在英國提起據(jù)稱發(fā)生在國外的訴訟，必須符合兩個條件：第一，侵權(quán)行為必須具有這樣的性質(zhì)，即該行為如果發(fā)生在英國，也是可以起訴的；第二，根據(jù)行為發(fā)生地法，該行為一定是不正當(dāng)?shù)男袨?。”而且對該類訴訟，英國法院常常適用法院地法判定侵權(quán)行為人的責(zé)任。3.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法2021/5/912侵權(quán)行為法律適用的新發(fā)展（1）侵權(quán)行為自體法和最密切聯(lián)系原則（2）當(dāng)事人意思自治（3）對受害人有利的法律1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第132條規(guī)定：“在侵權(quán)行為發(fā)生后的任何時候，當(dāng)事人可以通過協(xié)議方式選擇適用法院地法?！?999年《德意志聯(lián)邦共和國關(guān)于非合同債權(quán)關(guān)系和物權(quán)的國際私法立法》第42條規(guī)定：“非合同債權(quán)關(guān)系據(jù)以產(chǎn)生的事件發(fā)生后，當(dāng)事人可以選擇應(yīng)適用的法律。第三人的權(quán)利不受影響?！?979年匈牙利《關(guān)于國際私法的第13號法令》規(guī)定：如果損害發(fā)生地法對受害人更有利，以該法作為準據(jù)法。2021/5/913（1）侵權(quán)行為自體法莫里斯提出“侵權(quán)行為自體法”，即侵權(quán)行為適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。美國《第二部沖突法重述》第145條規(guī)定：1、對有關(guān)侵權(quán)行為當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，依第6條規(guī)定的原則，應(yīng)適用與侵權(quán)行為事件及當(dāng)事人有最（重要）密切聯(lián)系的州的實體法。2、在依第6條的原則決定應(yīng)適用的法律時，應(yīng)當(dāng)加以考慮的因素有：（1）損害發(fā)生地；（2）加害行為發(fā)生地；（3）當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地；（4）當(dāng)事人之間有聯(lián)系時其聯(lián)系最集中的地方。上述因素應(yīng)按其對特定問題的重要程度加以商量。2021/5/914評價（1）積極意義彌補了傳統(tǒng)剛性原則的弊端，賦予裁量空間，有利于侵權(quán)領(lǐng)域法律選擇的彈性化，有利于實現(xiàn)個案的公正（2）消極意義標準抽象、模糊，容易造成法官自由裁量權(quán)的隨意擴大，這種任意性一方面導(dǎo)致判決結(jié)果的不確定性；另一方面也容易使得這一理論被用作擴大本國法適用的借口。（3）應(yīng)對策略在立法中附加配套規(guī)定或必要的司法解釋，以對法官的自由裁量權(quán)進行一定的限制，增強法律適用的確定性。

2021/5/915三、中國關(guān)于一般侵權(quán)行為之債法律適用的規(guī)定

《民法通則》第146條規(guī)定：

“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！薄渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第44條規(guī)定：“侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！?021/5/916侵權(quán)行為地法律民通意見第187條規(guī)定：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。”

2021/5/917案例：一經(jīng)常居所在日本的韓國人金某來中國旅游，借中國公民李某的汽車出去兜風(fēng)。路上因駕駛不慎，撞傷一個老太太，金某上前詢問傷勢，得知老太太是僑居在日本的韓國籍公民，也是來中國旅游的。金某急忙開車送老太太去醫(yī)院，慌忙之中忘記鎖好車門，出現(xiàn)時，汽車已經(jīng)被盜。金某拒不賠償老太太的醫(yī)藥費和李某的汽車損失。老太太和李某分別將金某告上法庭。

1、對老太太的起訴應(yīng)如何適用法律？

2、對李某的起訴應(yīng)如何適用法律？2021/5/918第二節(jié)特殊侵權(quán)行為之債的法律適用一、海上侵權(quán)行為的法律適用二、空中侵權(quán)行為的法律適用三、公路交通事故的法律適用四、涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用2021/5/919一、海上侵權(quán)行為的法律適用

（一）船舶碰撞的法律適用（二）發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為的法律適用（三）海上運輸致旅客死傷、行李毀損所發(fā)生的侵權(quán)行為的法律適用（四）油污損害賠償?shù)姆蛇m用2021/5/920（一）船舶碰撞的法律適用

1、碰撞發(fā)生在一國領(lǐng)海之內(nèi)2、碰撞發(fā)生在公海之上2021/5/921適用碰撞地法

1977年《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》第4條規(guī)定，除當(dāng)事人另有協(xié)議外，碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生時，適用該國法律。1、發(fā)生在一國領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)行為的法律適用2021/5/9222、發(fā)生在公海上的侵權(quán)行為的法律適用

兩船碰撞的損害賠償，一般應(yīng)適用被撞一方船舶的船旗國法；雙方均有過失，亦可以適用法院地法。如果碰撞雙方具有同一國籍，可以適用其共同的本國法。

1977年《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》2021/5/923

1977年《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》規(guī)定，如果碰撞在領(lǐng)海以外的水域，則適用受理案件法院所在地的法律，但如果有關(guān)的船舶都在同一國登記或由它出具證件，或即使沒有登記或由它出具證件，但都屬同一國家所有，則不管碰撞在何處發(fā)生，都適用該國法律，即船旗國法。2021/5/924（二）發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為的法律適用

1、適用船旗國法

2、侵權(quán)行為地法：侵權(quán)行為影響及于船外的

2021/5/925中國的有關(guān)規(guī)定

1992年《海商法》第273條就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定：

“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！睂τ谄渌Ｉ锨謾?quán)行為，則應(yīng)根據(jù)前述《民法通則》的有關(guān)規(guī)定處理。

2021/5/926

1994年8月，一俄羅斯貨船“斯大林號”停泊在我國渤海海域，等候進入天津港卸貨，海上突然刮起八級大風(fēng)，另一艘俄羅斯“列寧號”貨船恰好駛過，兩船相撞。兩艘貨船及其所載貨物都受到不同程度的損失，雙方就由此而引起的損害賠償問題發(fā)生爭議，協(xié)商未果?！八勾罅痔枴彼鶎俚妮喆緦⒋税附挥商旖蚝Ｊ路ㄔ簩徖?，要求法院判決“列寧號”由于操作不當(dāng)而給“斯大林號”造成的經(jīng)濟損失。請問：本案應(yīng)適用何國法律作為準據(jù)法？為什么？案例：2021/5/927二、空中侵權(quán)行為的法律適用

發(fā)生在空中的侵權(quán)行為，可分為三種情形分別確定準據(jù)法：1、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為：航空器登記國法2、因航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為：被碰或受害方的航空器登記國法3、因航空器事故致旅客死傷或物品毀損的侵權(quán)行為：一般適用航空器登記國法，或適用國際公約的規(guī)定。國際公約：1929年華沙公約；1955年海牙議定書；1961年瓜達拉哈拉公約2021/5/928《南斯拉夫沖突法》第29條規(guī)定：如果造成損害賠償之責(zé)的事件發(fā)生在航空器內(nèi)，則航空器登記國法律應(yīng)視為損害賠償之債的事實發(fā)生地法律。2021/5/929《巴斯塔曼特法典》第289條至294條對航空器碰撞的法律適用作了明確規(guī)定：在領(lǐng)空內(nèi)發(fā)生的意外碰撞事件，如果碰撞各方屬于同一國旗國，則適用該國的法律；如果碰撞各方不屬于同一國旗國，則適用當(dāng)?shù)氐姆桑蝗绻浅鲇谶^失的同一國旗國的飛機碰撞事件，則適用當(dāng)?shù)胤伞Ｔ诠Ｉ峡瞻l(fā)生的意外或者有過失碰撞事件，如果碰撞各方屬于同一國旗國，則適用該國的法律；如果碰撞各方不屬于同一國旗國，而碰撞是出于過失，則該碰撞事件應(yīng)依被撞飛機國旗所屬國家的法律調(diào)整。2021/5/9301965年美國哥倫比亞特區(qū)巡回上訴法院在審理特拉蒙塔納案時，對賠償責(zé)任就適用了加害一方航空器登記國的法律。該案的受害人是一個住在美國馬里蘭州的居民，它在巴西乘坐一架美國海軍的飛機時，在里約熱內(nèi)盧上空被一家巴西航空公司的飛機碰撞致死。原被告之間就適用什么法律發(fā)生很大的爭執(zhí)。根據(jù)巴西航空法的規(guī)定，對航空事故傷亡者的最高賠償費為10萬科魯塞羅（當(dāng)時價值170美元），遠低于美國法律規(guī)定的賠償費用。根據(jù)傳統(tǒng)的空中侵權(quán)行為法律適用原則，在被碰撞一方?jīng)]有過失的情況下，應(yīng)該適用被碰撞方也就是美國的法律，但是巡回上訴法院適用了巴西的航空法，理由是巴西是最關(guān)心此案賠償問題的國家，它的航空法是為了保護它年幼的航空運輸事業(yè)而訂立的，因此考慮到利益因素，應(yīng)該適用巴西的航空法。2021/5/931中國的有關(guān)規(guī)定

1995年《民用航空法》第189條規(guī)定：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！?/p>

對于發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，以及因航空器事故致旅客死傷或行李物品毀損的侵權(quán)行為的法律適用問題，則沒有明確作出規(guī)定。在司法實踐中，對此類問題，國際公約如《華沙公約》有規(guī)定的，則適用國際公約的規(guī)定，也可遵照國際普遍實踐，適用航空器的登記國法律。

2021/5/932三、公路交通事故的法律適用

1971年《公路交通事故法律適用公約》（1）事故發(fā)生地國法（2）例外：車輛登記國法：具體情形經(jīng)常停放地法：沒有登記或在幾個國家登記的1、侵權(quán)行為地法2、最密切聯(lián)系地法3、國際公約2021/5/933車輛登記國法1）只有一輛車涉及事故，且它是在非事故發(fā)生地國登記注冊的，適用車輛登記國法；2）有兩輛或兩輛以上車涉及事故且所有車輛均于同一國家登記時，適用該登記國法律；3）在發(fā)生事故地，車外的一人或數(shù)人卷入事故并可能負有責(zé)任，且他們均于車輛登記國有慣常居所，適用該登記國的法律，即使這些人同時也是事故受害人亦同。2021/5/9341、侵權(quán)行為地法：法國、奧地利2、侵權(quán)行為地法和法院地法：英國3、最密切聯(lián)系地法：美國4、有限制的意思自治原則：瑞士四、涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用2021/5/9351987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》135條：基于產(chǎn)品的缺陷或有缺陷的產(chǎn)品說明而提出的訴訟請求，由受害人選擇的以下法律支配：（1）侵權(quán)行為人營業(yè)地，或無營業(yè)地時他的習(xí)慣居所地國家法律。（2）獲得產(chǎn)品的國家的法律，除非侵權(quán)行為人證明未經(jīng)其同意而在該國銷售。2021/5/936《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》第一，適用的法律應(yīng)為侵害地國家的法律，如果該國同時又是“直接受害人慣常居所地國或被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地或直接受害人取得產(chǎn)品的地方。第二，盡管有上述規(guī)定，應(yīng)適用的法律仍應(yīng)為直接受害人的慣常居所地國家的法律，如果該國同時又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地和直接受害人取得產(chǎn)品的地方。第三，如以上兩種法律都不適用，除非原告基于侵害地國國內(nèi)法提出請求，應(yīng)適用被請求承擔(dān)責(zé)任人主營業(yè)地國國內(nèi)法。第四，如果被請求承擔(dān)責(zé)任的人證明他不能合理地預(yù)見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會通過商業(yè)渠道在該國出售，則以上規(guī)定的侵害地國家和直接受害人的慣常居所地國法均不適用。2021/5/937我國關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)定《涉外民事關(guān)系法律適用法》第45條規(guī)定：產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)