我國醫(yī)療糾紛的證據(jù)保全制度

我國醫(yī)療糾紛的證據(jù)保全制度提綱一、醫(yī)療糾紛證據(jù)的特征與證據(jù)保全的意義（一)醫(yī)療糾紛證據(jù)的特征（二）醫(yī)療糾紛證據(jù)保全的意義二、目前醫(yī)療糾紛證據(jù)保全制度存在的問題（一）對病歷資料、可疑物品進行封存義務分配不明確（二）醫(yī)療糾紛證據(jù)保全法律定位不明確（三）病歷封存規(guī)定不完善（四）缺乏一些具體的指導操作規(guī)定三、醫(yī)療糾紛證據(jù)保全制度的構(gòu)建（一）完善我國民事證據(jù)保全制度（二）完善律師執(zhí)業(yè)立法及衛(wèi)生行政部門監(jiān)管方面的立法（三）進一步規(guī)范完善病歷封存的規(guī)定四、結(jié)語我國醫(yī)療糾紛的證據(jù)保全制度內(nèi)容提要由于醫(yī)療糾紛事件的存在比較特殊，要想合理而有效地處理好醫(yī)療糾紛，需要制定一個相對完善的制度政策，另外要保障醫(yī)療證據(jù)是完整無誤的，以此來促進處理醫(yī)療糾紛的過程是安全且有保障的。依據(jù)法律的角度來看，維護法律公平正義就必須使得法律工作者在處理醫(yī)療糾紛的過程中維持醫(yī)療機構(gòu)和患者能夠保持平等地位，事實上，二者相互對立統(tǒng)一，既有互相損害的可能性，也有各自需要實行的權(quán)利和義務。因此，我們需要運用法律手段去維護好雙方的權(quán)益，在處理醫(yī)療糾紛的過程中，時刻保持公平公正。本文首先從意義上去闡述如何進行醫(yī)療保全及司法鑒定體制的全面性，其次說明醫(yī)療糾紛中存有哪些問題，最后指出針對這些問題應該做出哪些具體措施。我國醫(yī)療改革在不斷地進步發(fā)展，其中如何保存好病歷書等資料也在逐漸實行規(guī)范化、制度化。然而由于目前沒有相關法規(guī)的制定與實施，在處理醫(yī)療糾紛的過程中并沒有法律的支持，這樣就導致了患者不相信官方所列出的證明，證據(jù)收集不完整，最后使得司法鑒定也不能有效的開展開來。由此可見，為了更好的處理好理療糾紛問題，需要建立健全體制化的證據(jù)保全措施，并在一定程度上加強司法鑒定保障。一、醫(yī)療糾紛證據(jù)的特征與證據(jù)保全的意義盡管我國民事訴訟法中有著證據(jù)保全制度的相關規(guī)定說明，但是它僅僅是一個籠統(tǒng)、毫無概念的存在，有著極大的缺陷。作為證據(jù)法之中的一項重要制度，證據(jù)保全制度在不斷地更改和進步，但根據(jù)目前的實踐情況來說，依然存在一些較大的問題，比如不夠具體、不符合實踐。而上述問題造成了證據(jù)保全制度法律和實踐上的相背離，兩者不能完全整合并且統(tǒng)一。另外，在理論方面，雖然許多學者對此有不少的研究，可仍然不夠完善，并存在較大的爭議，特別是在訴前證據(jù)保全的研究方面，各方意見暫時還無法統(tǒng)一。（一)醫(yī)療糾紛證據(jù)的特征醫(yī)療糾紛有著極大的特殊性，它是一種民事爭議的存在。假如病人或者家屬對患者診療、護理過程不滿意，認為醫(yī)務人員在該過程中存在過失，對病人造成傷殘、死亡以及在診療活動中加重了病人的痛苦等情況，就會向相關部門包括衛(wèi)生行政部門和司法機關追究醫(yī)方法律責任或者要求賠償損失。這一事件的特殊性由醫(yī)療方法的損害性、醫(yī)療行為的專業(yè)性、醫(yī)療糾紛發(fā)生地點的封閉性構(gòu)成，而正是由于這些特點，造成醫(yī)療糾紛所呈現(xiàn)的證據(jù)與其他一般民事糾紛的證據(jù)有著較大的區(qū)分。首先，醫(yī)療糾紛證據(jù)專業(yè)性極強。我們要恰當明確的理解醫(yī)療行為，根據(jù)相關解釋說明可以得知，醫(yī)療行為是通過相關治理改善患者病況，并采取一些較為特殊的理療手段或者較為專業(yè)的儀器設備以及相關藥物，從而有效地治療患者。在這一過程中，這種治療必然是有較強的針對性及目的的，同時進行治療的相關人員必須得到國家的有關許可證明。換而言之，那些不具備專業(yè)知識技能且沒有取得相關執(zhí)業(yè)許可證的人員，是不允許參與醫(yī)療行為的。醫(yī)療設備也必須是專業(yè)的，通過醫(yī)療行為而引起的醫(yī)療糾紛中產(chǎn)生的證據(jù)，正是那些醫(yī)療器械或者物品或者專業(yè)資料所造成的，因此不管是形式還是功能用途，都可以知道其十分專業(yè)。其次，醫(yī)療糾紛證據(jù)具有容易滅失性。目前有兩大類證據(jù)形成了醫(yī)療糾紛：第一類主要包括病人被治療過程中所形成的一些資料，例如病歷、X線片、CT片等；另一類是治療患者的相關器械，包括藥品、血液、輸液器等。從以上證據(jù)可以看出，各種證據(jù)的形成都不同：病歷資料是由醫(yī)師書寫而成的；CT片是通過特殊儀器獲取患者的信息；血液和藥品則是某些必須被嚴格保持的特殊醫(yī)療用品。由此可見，這些證據(jù)很容易被改變和消滅，比如書面材料可以很方便的就進行改動；CT片的識別方式比較特殊，一旦姓名編號不對應，就會發(fā)生很大的錯誤；藥品等比較容易獲得，容易替換且不易被發(fā)現(xiàn)。這些證據(jù)都很容易被改變，失去其原有性質(zhì)。再次，醫(yī)療糾紛證據(jù)具有科學性?？茖W技術的運用在醫(yī)療過程中也有很大的體現(xiàn)，與患者息息相關的病歷及資料或者某些特殊醫(yī)療物品，都與科學聯(lián)系密切。沒有經(jīng)歷過一定的組織培訓的人員是無法真正懂得其含義的，也就不能隨意對此作出修改；而如何區(qū)分某系醫(yī)療物品能否作為證據(jù)，必須通過相關的機構(gòu)和人員，使用專門的儀器設備加以檢測，才能找出之中的重要性。最后，醫(yī)療糾紛證據(jù)具有單方持有性。在實際操作的醫(yī)療糾紛中，醫(yī)療證據(jù)通常是由相關機構(gòu)進行保管的，只有某些特殊情況才由患者保管，體現(xiàn)出醫(yī)療證據(jù)的不容易被替代性。一般情況下，一旦保管證據(jù)的一方造成證據(jù)毀滅，不管是什么原因，都會使得醫(yī)療糾紛事實存在模糊，無法被徹底查清。綜上所述，醫(yī)療糾紛的證據(jù)的四方面特點的存在，確保了其資料管理的嚴格性和正確性，為以后能夠更好的處理醫(yī)療糾紛作出了保障。（二）醫(yī)療糾紛證據(jù)保全的意義正是由于醫(yī)療行業(yè)專業(yè)性較強，證據(jù)范圍十分廣泛，很容易出現(xiàn)一些證據(jù)被毀滅的情況，同時當前醫(yī)療機構(gòu)處于壟斷地位，醫(yī)患關系日益緊張，雙方都很難去相互信任，患者很難獲得相關證據(jù)，所以說為了處理醫(yī)療糾紛問題，建立醫(yī)療證據(jù)的保全制度，變得十分迫切。1、避免原始醫(yī)療證據(jù)的滅失和篡改的情況由于醫(yī)療行業(yè)的特殊性，在發(fā)生醫(yī)療糾紛時，法官沒有一個相對準確的判斷，而那些雙方所爭議的問題就只能依據(jù)客觀的醫(yī)療證據(jù)。從上文我們知道，某些資料及其物品很容易被修改和損害，因此很難去保證客觀證據(jù)是否正確。如果出現(xiàn)藥品被替換、證據(jù)被更改的情況，司法鑒定也會變得相對困難，了解真相就變得十分不易。①所以說，為了推進司法鑒定的順利進行，在最初發(fā)生醫(yī)療糾紛時，就應當保留好證據(jù)，充分發(fā)揮證據(jù)保全制度的法律效應，保障患者的相關權(quán)益。2、幫助法院調(diào)解醫(yī)患關系，減少爭議在目前的醫(yī)療糾紛狀況中，通常采取的相關證據(jù)都是由醫(yī)方提供的，這種舉證倒置原則導致醫(yī)方承擔了很大的壓力，同時也造成患者不相信醫(yī)方所提供的證據(jù)，會持懷疑態(tài)度，從而引起更大的爭論。②所以，一旦出現(xiàn)醫(yī)療糾紛的情況，不管是患者還是其家屬都應當積極配合醫(yī)方及相關機構(gòu)，確保證據(jù)的正確性和有效性。這種雙方都參與的醫(yī)療證據(jù)保全會提高他們對證據(jù)的正確認識，清楚的明白由自身原因?qū)е碌募m紛過錯，從而降低風險，減少爭論，促進雙方和諧調(diào)節(jié)。3、應統(tǒng)一鑒定意見在實際處理過程中，通常是由法醫(yī)去實行司法鑒定的，他們對醫(yī)學專業(yè)知識有一定的了解，也足夠熟識法律規(guī)定，可以綜合而全面的分析出糾紛的爭論的主要問題，合理結(jié)合司法需要，而法官也比較相信其結(jié)果且采納。如果碰到太過專業(yè)的醫(yī)療知識，醫(yī)學會會派出相關專家去解讀，支持司法人員的工作。要想減少甚至避免醫(yī)患糾紛，就必須建立健全完整的司法鑒定體系，醫(yī)院和司法部門也應當結(jié)合起來，相互協(xié)作完成鑒定共同，同時鑒定人員也有學習前沿的醫(yī)學知識，這樣有利于更加清晰明了的分析醫(yī)方治療手段，得出相關意見。二、目前醫(yī)療糾紛證據(jù)保全制度存在的問題根據(jù)《侵權(quán)責任法》中的第61條相關規(guī)定，對于《民事訴訟法》中與證據(jù)保全相關的制度的，《醫(yī)療事故處理條例》也對此有作出相應的說明，目前我國醫(yī)療證據(jù)保全制度還存在以下問題：（一）對病歷資料、可疑物品進行封存義務分配不明確如果出現(xiàn)醫(yī)療糾紛的情況，相關部門應該對此有強制性的規(guī)定，即醫(yī)患雙方必須把相關資料與可疑物品進行封存處理，值得注意的是，這里被限定的主體包括醫(yī)方和患方雙方在內(nèi)。然而根據(jù)該條例第六章的法則，第56條第3項、第5項的規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)違反《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定，未按要求書寫和妥善保管資料，未按該條例的規(guī)定封存和保管，啟封病歷資料和實物，由衛(wèi)生行政部門責令改正，情節(jié)嚴重的，對負有責任的主管人員和其他直接責任人員給予行政處分或紀律處分。根據(jù)以上規(guī)定，并結(jié)合《侵權(quán)責任法》第61條的規(guī)定可以看出，這里僅說明了封存是醫(yī)方的義務，卻絲毫沒有涉及到患方。因此，一旦出現(xiàn)資料物品沒有被封存的情況，就應當判定為醫(yī)方?jīng)]有履行其義務，將會承擔相關責任以及行政處罰。結(jié)合上述內(nèi)容看來，明顯出現(xiàn)了矛盾點，法條所規(guī)定的應該是雙方的責任，然而資料沒被保管好，就完全變成了醫(yī)方一方的責任，使得醫(yī)方陷入不利地位。然而在實際操作中，假如公證機關、司法機關沒有參加鑒定，醫(yī)方單方面封存資料及可疑醫(yī)療物品并沒有證據(jù)保全那樣的法律效力，在法庭上出示的證據(jù)材料患方完全不認可，法庭也就不會那么容易相信，這種情況只能靠司法鑒定來分析，并根據(jù)相互質(zhì)證等手段來驗明真?zhèn)?，確定其證明力，但是這種方式會給醫(yī)療機構(gòu)帶來較大的風險，增加其訴訟成本，對醫(yī)療機構(gòu)而言是不公正的。（二）醫(yī)療糾紛證據(jù)保全法律定位上不明確按照《民事訴訟法》的證據(jù)保全規(guī)定及最高人民法院關于《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第23條的規(guī)定7判斷，就醫(yī)療糾紛而言，人民法院無訴前證據(jù)保全的權(quán)力，人民法院只能在訴訟過程中進行證據(jù)保全。事實上當前所實行的證據(jù)保全行為僅僅是一種行政法規(guī)的形式所存在的，并不是真正法律意義上的合法。根據(jù)《侵權(quán)責任法》新的舉證規(guī)則，說明在醫(yī)療糾紛發(fā)生后，受到損失的患方要想證明醫(yī)療機構(gòu)存在錯誤就必須找到相關證據(jù)，但是目前的證據(jù)一般都有醫(yī)療機構(gòu)掌控，患方有相關權(quán)利去查閱復印，但是不能得到真正完整真實的證據(jù)，這樣就使得舉證能力不足，造成患者無法獲得足夠證據(jù)，訴訟受到阻礙。與之相反的是，盡管《侵權(quán)責任法》對醫(yī)方的保管義務有著明確的規(guī)定，但是保存的方法卻沒有相關措施，另外，目前也沒有相關的制度說明可以讓患者介入此過程，使得患者在司法取證的路上困難重重，難以取得突破。當今時代已經(jīng)有著越來越多的造假現(xiàn)象，而法律對于醫(yī)療證據(jù)保全仍然沒有一個合理的相關規(guī)章制度，使得患者承受著越來越多的舉證壓力，同時也難以支付費用過高的維權(quán)成本。同時，由于更多的人進入到了司法鑒定的市場中來，他們以利益為追尋目的，不能嚴格把控自己，缺乏自律且職業(yè)素質(zhì)低下，無法為醫(yī)療鑒定作出正確的判斷。③更是因為目前醫(yī)患雙方施壓的原因，他們的鑒定不明確，造成某方受到損害。（三）病歷封存規(guī)定不完善正是因為我國當前的《民事訴訟法》和《醫(yī)療事故處理條例》還存在著較大的缺陷，當事人不具備相應的能力去采集證據(jù)，所以如果發(fā)生醫(yī)療糾紛的情況，雙方不能很好地配合就會出現(xiàn)較大的問題，不配合的一方會占據(jù)有利地位，造成法官很難判定證據(jù)資料是否真實，并且也不容易認定其明確性，嚴重耽誤了訴訟日程，沒有合理利用司法資源，造成其過于浪費，沒有發(fā)揮有效作用。盡管《侵權(quán)責任法》第61條對醫(yī)療一方保管和提供資料有著嚴格的規(guī)定，但還是存在較大的缺陷，從上述內(nèi)容可以看出，這些問題仍不能得到解決。而且目前確實沒有過多的相關制度對醫(yī)療糾紛證據(jù)保全作出規(guī)范，以致于形成如今醫(yī)患關系緊張的局面，是醫(yī)療糾紛無法迅速也有效地得以解決。（四）缺乏一些具體的指導操作規(guī)定1、由于病歷保全只是包括醫(yī)療雙方的，其中并沒有第三方參與，所以真實性有待考察，如果某一方出現(xiàn)反悔的情況，或者不承認更改病歷，都會引起雙方爭論，形成糾紛。同時醫(yī)療機構(gòu)、鑒定機構(gòu)、人民法院、患者都沒有足夠的證明去證實病歷是否準確，舉證費用太過昂貴。2、目前的相關法律對于封存病歷的時間還沒有一個嚴格的規(guī)定，究竟是指患者住院期間，還是患者出院、治療終結(jié)之后，都沒有一個明確的答復。其實有很多糾紛是在患者住院期間發(fā)生的，這時的病歷資料還不夠完善，很多數(shù)據(jù)還沒有記錄在案，并且還有患者依舊在治療的情況，封存病歷極有可能對患者繼續(xù)治療造成影響。3、暫時還沒有明確的規(guī)定去說明封存的方法與期限，造成病歷保管方不得不承擔額外的責任。4、暫時沒有相關制度定衛(wèi)生行政部等相關部門能否作為是案件的第三方去啟封病歷。5、當醫(yī)療機構(gòu)來封存病歷時，會承擔額外的風險，且引起一些不必要的矛盾。一旦醫(yī)療機構(gòu)故意隱瞞病歷是否被封存的真實情況，或者持不承認態(tài)度，都會造成患者權(quán)益受到損害，病歷真實性得不到保障。三、醫(yī)療糾紛證據(jù)保全制度的構(gòu)建（一）完善我國民事證據(jù)保全制度為了從本質(zhì)上去解決目前我國所存在的醫(yī)療糾紛問題，使其走出困境，就必須建立健全民事保全制度，提高當事人的取證能力及水平，因此，擴大法律運用范圍也就變得十分迫切和必要。盡管我國目前的相關法規(guī)有解釋到訴前證據(jù)，然而《民事訴訟法》的相關規(guī)定還不夠全面具體，所以還應當繼續(xù)改進并提出解決措施。一方面，為了在日后能夠迅速地找到有效證據(jù)，保障當事人的合法權(quán)利，需要建立證據(jù)保全體制，避免特殊情況的發(fā)生；另一方面，根據(jù)調(diào)查證據(jù)、解決糾紛的情形來看，如果使主張權(quán)利的人在提起訴訟前就能夠收集有關資料，就可以比較全面的了解糾紛事實和證據(jù)的現(xiàn)實狀況，有助于當事人研判和預測糾紛的實際情況與裁判結(jié)果，進而促成和解或調(diào)解，以消除糾紛，預防訴訟，節(jié)省司法資源。通過這種方式，可以使得證據(jù)保全制度合理地擴大范圍，不僅適應于案件種類的多樣化，也可以保全實施主體的多方面。有利于促進侵權(quán)案件都可以合理地開展開來，不管是一般侵權(quán)還是特殊侵權(quán)，或者是訴訟，或者說行政機構(gòu)等都可以啟動糾紛處理。同時，不在限制于傳統(tǒng)意義的人民法院，而把相關行政機構(gòu)等也作為主體，調(diào)解組織啟動。不過，主要主體還是法院，其他機構(gòu)為之輔助。介于醫(yī)療訴訟主要是根據(jù)醫(yī)學知識技能為基礎的證據(jù)，所以當前可以通過醫(yī)院鑒定這一方法取得證據(jù)，同時醫(yī)院也具備了人類疾病結(jié)構(gòu)在不斷變化，醫(yī)學總須面對新疾病和變化的疾病這一專業(yè)特點。④（二）完善律師執(zhí)業(yè)立法及衛(wèi)生行政部門監(jiān)管方面的立法在相關問題上，也要保障律師所起到的良好作用，讓其在訴前就參加到事件調(diào)查當初，確保證據(jù)足夠真實。另外，完善衛(wèi)生行政部門在監(jiān)管方面的立法作用，督促其由內(nèi)而外、自上而下地自我監(jiān)管，確保醫(yī)療就給有足夠的自覺性去合理合法的保管相關資料。（三）進一步規(guī)范完善病歷封存的規(guī)定1、不管是醫(yī)患雙方或者是前文提到的第三方，都應當有權(quán)利參與到資料封存與保管的行為中來，彌補法律的不完整性，以此來緩解醫(yī)患雙方緊張的關系，加強彼此的信任感，減少各方各面的矛盾。第三方應具備一定的條件：（1）醫(yī)患雙方都認可和信賴之人；(2)與醫(yī)患雙方無利害關系；(3)能夠獨立承擔完全民事責任；(4)具有一定的法律和醫(yī)學專業(yè)知識。2、制作封存記錄。根據(jù)刑事證據(jù)的相關規(guī)定，吸收其有利經(jīng)驗，可以憑借制作封存記錄或簽字蓋章的方法保證資料的真實性。在電子病歷和計算機打印中，這種做法十分必要。3、封存病歷的保管。通常來說，按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定，封存病歷是經(jīng)過當事醫(yī)療機構(gòu)所保管，但是這種做法不夠全面，或許會使得患者懷疑醫(yī)療證據(jù)不夠真實準確。所以說，應當有雙方協(xié)商之后，交由相互信任的第三方來保存資料，以此來避免相關不足。4、推廣電子病歷。在當前計算機運用越來越廣泛的信息時代，各行各業(yè)都在不斷地更新?lián)Q代，實現(xiàn)其生產(chǎn)管理的自動化、信息化以及系統(tǒng)化。但是還是存在許多醫(yī)院使用手工病歷來記錄的情況，浪費了時間也消耗了勞動量，使得效率得不到提高，不能很好地促進醫(yī)院的研究與進步。由此可見，推廣醫(yī)院采用電子病歷就變得十分必要，這種方式不僅可以解決相關不足問題，也可以讓行政部門更方便地去監(jiān)管醫(yī)療機構(gòu)。但對電子病歷還是需要加大監(jiān)督力度，制定嚴格的電子病歷管理辦法，避免醫(yī)院不留痕跡地就更改了病歷內(nèi)容。既要做到分級保密，以保障其私密性;又要做到更新的保真性，以保障其原始性及修改情況的真實記錄。同時，必須具有相當方便、容易讓人訪問的功能，只要是經(jīng)過合法授權(quán)的，無論是職業(yè)的醫(yī)師還是有關方面，需要訪問的話都應該能夠得到這個病歷。5、醫(yī)療訴訟物證的保全。依照《醫(yī)療事故處理條例》第17條的相關條例，對于醫(yī)療過程中所產(chǎn)生的一些可疑醫(yī)療物品的封存應與病歷封存應該保持基本一致，但這些可疑醫(yī)療物品極易因腐敗、污染、變質(zhì)而失去證據(jù)效