商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突探析

商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突探析---------------吉林省磐石市工商行政管理局宋文引言商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)都是企業(yè)的無形資產(chǎn)。近年來，隨著世界經(jīng)濟(jì)日趨一體化，我國市場經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，商事主體數(shù)量的快速增長和市場競爭的日趨激烈，關(guān)于商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的案件逐漸增多，有關(guān)爭議訴訟不斷見諸各類媒體。這種仿冒和克隆名牌的違法行為我們統(tǒng)稱為傍名牌，這種違法行為的蔓延和發(fā)展相當(dāng)迅速，不法分子從傍國內(nèi)的品牌到傍國際品牌，商品從服裝、小商品發(fā)展到家電等產(chǎn)品，違法主體也從不法個人發(fā)展到生產(chǎn)廠家，且手段多變，花樣翻新。這種違法行為不但嚴(yán)重?fù)p害了馳（著）名商標(biāo)和知名企業(yè)的合法權(quán)益，同時也嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，破壞了公平競爭的市場環(huán)境。因此探討商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突產(chǎn)生的原因及解決的途徑既是現(xiàn)實(shí)的需要也是理論和立法的需要。本文試就商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突產(chǎn)生的原因、表現(xiàn)形式及解決途徑進(jìn)行探析，希望能夠?yàn)榻鉀Q商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突提供一個途徑，為新的《商標(biāo)法》的修改盡一份力。一、

商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的概念及性質(zhì)商標(biāo)是區(qū)別不同商品或者服務(wù)來源的標(biāo)記?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》第八條規(guī)定“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊?！边@就表明任何由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志的顏色組合，以及上述要素組合構(gòu)成的可視性標(biāo)志，都可作為商標(biāo)使用。《中華人民共和國商標(biāo)法》第三條規(guī)定，商標(biāo)分為商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)一般是指商標(biāo)權(quán)人依法對自己的注冊商標(biāo)所享有的占有、使用、收益、處分的權(quán)利?！?】商號是依附于企業(yè)名稱中的彰顯企業(yè)獨(dú)特性，具有識別意義的字號名稱?！?】根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》，企業(yè)名稱是區(qū)別不同市場主體的標(biāo)志，企業(yè)名稱由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式構(gòu)成。即我們通常說的四段構(gòu)成法構(gòu)成。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定，字號與商號是同一個意義的，可以替換，是等同的（現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)名稱、企業(yè)字號、營業(yè)招牌所代表的意義是一樣的，本文為了論述方便，使用商號）。商號（字號）在企業(yè)名稱中是最重要、最具意義的核心部分，因?yàn)樗罹咦R別性，是此企業(yè)區(qū)別于其他企業(yè)的獨(dú)有名稱，沒有了它，也就不存在企業(yè)名稱。所以，在某種意義上說，商號（字號）即是企業(yè)的名稱。商號權(quán)（企業(yè)名稱權(quán)）是指經(jīng)工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的，企業(yè)對其商號（企業(yè)名稱）在核準(zhǔn)登記的區(qū)域內(nèi)享有的專用權(quán)利?！?】商號權(quán)（企業(yè)名稱權(quán)）在核準(zhǔn)登記的區(qū)域內(nèi)具有排他性。商號是企業(yè)名稱中最重要、最具意義的核心部分。一般情況下，企業(yè)名稱也是可以和商號通用的，所以企業(yè)名稱權(quán)即是商號權(quán)。二、

商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)沖突的表現(xiàn)形式所謂商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突，是指商事主體均依照相關(guān)法律規(guī)定就自己使用的商標(biāo)或者商號經(jīng)注冊登記取得了專用權(quán)，但在各自行使其合法取得的權(quán)利時卻引發(fā)了矛盾，即一方使用商標(biāo)時侵犯了另一方的商號權(quán)，或者一方使用商號時侵犯了另一方的商標(biāo)權(quán)，并且在客觀上的確產(chǎn)生了誤導(dǎo)相關(guān)公眾或引起消費(fèi)者的混淆后果?！?】這兩種權(quán)利都是一種私權(quán)，在商事主體上表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)的排他性屬性決定了各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)之間不得有沖突，即同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利不能由多個主體所有，除非有法律特別規(guī)定或合同約定。由于無形財(cái)產(chǎn)可同時被多個主體所占有、使用和收益，因而無形財(cái)產(chǎn)權(quán)比之有形財(cái)產(chǎn)權(quán)更容易引發(fā)權(quán)利沖突。特別是知識產(chǎn)權(quán)及其相關(guān)權(quán)利相互之間由于權(quán)利指向的財(cái)產(chǎn)客體容易交叉，則更是如此。比如一個美術(shù)作品既可以是外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的客體，又可以是著作權(quán)的客體，也可以是商標(biāo)權(quán)的客體；同一個文字或其組合的某種書法形式既可以是商標(biāo)權(quán)的客體，又可以是著作權(quán)的客體，而其簡單書寫形式既可以是商標(biāo)權(quán)的客體，也可以是字號權(quán)的客體。對于商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)這樣的“標(biāo)識性權(quán)利”來說，“權(quán)利沖突”實(shí)質(zhì)上就是兩種權(quán)利客體所識別的標(biāo)的之間的混淆。避免沖突實(shí)質(zhì)就是避免混淆。目前，商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突實(shí)際上是商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)的沖突?！渡虡?biāo)法》第十條“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：…縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)?！薄镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第七條第一款規(guī)定“企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下部分依次組成：字號（或者商號，下同）、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式。”第二款規(guī)定“企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)冠以企業(yè)所在地省或者市或者縣行政區(qū)劃名稱。”因此，現(xiàn)行的商標(biāo)注冊規(guī)則和企業(yè)名稱登記規(guī)則決定了可注冊的商標(biāo)不可能與可登記的企業(yè)名稱相同或者相似，其只可能與企業(yè)名稱中的字號相同或者相似。如前文所述，商號（字號）是企業(yè)名稱中最重要、最具意義的核心部分，對于商事主體來說商號權(quán)即等同于企業(yè)名稱權(quán)（本文在論述該權(quán)利時作等同使用）。（一）

商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的構(gòu)成要件1.商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)必須基于同一客體。我國《商標(biāo)法》規(guī)定商標(biāo)可以由文字、圖形、字母等要素及其組合構(gòu)成?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》規(guī)定商號須由兩個以上文字組成。因此，構(gòu)成沖突的商標(biāo)必須和商號為同一客體，即以文字為載體的形式表現(xiàn)。商標(biāo)除了可以用文字還可以用圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，還可以是上述幾種要素的組合。即只要是能夠用來區(qū)別商品或者服務(wù)的可視性標(biāo)志，都可以作為商標(biāo)使用。而企業(yè)名稱則不可以。根據(jù)我國現(xiàn)行的登記法規(guī)規(guī)定，企業(yè)名稱必須是以文字的形式表現(xiàn)。商標(biāo)和商號的沖突必須基于文字這個同一客體，否則，不會產(chǎn)生沖突。2.同一客體上產(chǎn)生的商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)必須依法歸屬于不同的商事主體。商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)產(chǎn)生沖突的根本原因就是因?yàn)椴煌纳淌轮黧w分別持有依法經(jīng)登記注冊的商標(biāo)或商號，并且由財(cái)產(chǎn)權(quán)的排他性所決定。如果商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)同屬一個商事主體所持有，則不產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突。3.沖突的商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)必須在現(xiàn)實(shí)中使用且具有一定的知名度，二者同時使用容易使相關(guān)公眾或者消費(fèi)者產(chǎn)生誤解和混淆。如果分屬于不同商事主體，商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)雖然都各自依法登記注冊。但并未在實(shí)際中使用或者雖然使用了，但不具有知名度，未產(chǎn)生相關(guān)公眾或者消費(fèi)者的誤解和混淆，未產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)利益上的沖突，則商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)也不會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)上的沖突。只有同時具備上述三個條件，才能產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突。定》第九條雖然規(guī)定企業(yè)名稱不得含有可能對他人或者公眾造成欺騙或者誤解的內(nèi)容和文字，但未明確是否包括他人已經(jīng)注冊的馳名著名商標(biāo)。《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》雖然規(guī)定了跨類保護(hù)，但僅僅是就商標(biāo)之間而言，其保護(hù)的范圍和內(nèi)容也未涉及馳名商標(biāo)是否可在企業(yè)商號中予以保護(hù)，保護(hù)的范圍明顯偏窄。由于這些法律、法規(guī)在立法上存在的漏洞和模糊，在客觀上對商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突提供了條件。（四）登記制度和管理體制的缺陷造成了商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突成為必然按照我國現(xiàn)行的管理體制和登記制度，商標(biāo)由國家工商行政管理總局商標(biāo)局統(tǒng)一注冊，它是我國唯一負(fù)責(zé)商標(biāo)注冊并核準(zhǔn)的機(jī)關(guān)，對注冊商標(biāo)統(tǒng)一受理、統(tǒng)一審查。商標(biāo)一經(jīng)注冊即在全國范圍內(nèi)有效并受到保護(hù)，商標(biāo)所有人對注冊商標(biāo)享有專有使用權(quán)，其專用權(quán)覆蓋整個國家。商標(biāo)注冊的程序比較嚴(yán)謹(jǐn)，必須經(jīng)過申請、初審、公告等步驟，歷時較長，而且其公開查詢系統(tǒng)也比較完善。而商號的登記注冊則比較簡單和容易。我國現(xiàn)行的商號登記注冊制度是實(shí)行各級工商行政管理機(jī)關(guān)分級登記制度，從國家工商行政管理總局到縣（區(qū)）工商行政管理局，都在各自的地域管轄范圍內(nèi)對本轄區(qū)內(nèi)的企業(yè)進(jìn)行登記注冊。只要企業(yè)在其轄區(qū)范圍內(nèi)沒有相同或者近似的商號名稱，即可核準(zhǔn)注冊并在其登記的行政機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)收到保護(hù)。雖然商標(biāo)和商號都是由工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊，但是由于登記制度和管理體制上的差異，這種條塊分割、兩條線操作的登記管理制度使商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突成為必然之結(jié)果。四、解決商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)沖突的途徑（一）在立法層面上確立商號權(quán)的法律地位，完善商號保護(hù)立法筆者認(rèn)為國家應(yīng)加緊商號及商號權(quán)的立法工作，不但要加強(qiáng)商標(biāo)及商標(biāo)權(quán)的保護(hù)力度，也應(yīng)該加強(qiáng)商號及商號權(quán)的保護(hù)力度。2009年4月22日最高人民法院法釋【2009】3號《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第（二）項(xiàng)、第十條第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)，都是關(guān)于馳名商標(biāo)與企業(yè)名稱之間關(guān)系的規(guī)定，但該解釋是從保護(hù)馳名商標(biāo)的角度，保護(hù)的是商標(biāo)而不是企業(yè)的商號，在這里，企業(yè)的商號成為了馳名商標(biāo)保護(hù)的參照系。當(dāng)商標(biāo)和商號發(fā)生沖突的時候，法律更多的是保護(hù)商標(biāo)。這種狀況不但使法律和法律工作者走向誤區(qū)，也使那些獲得了馳名商標(biāo)的企業(yè)走入誤區(qū)，以為只要獲得了馳名商標(biāo)稱號就是尚方寶劍在手，以跨類保護(hù)為名，就可以揮舞這把寶劍到處去殺殺打打了。如2009年2月，江蘇省泰州工商局海陵分局收到江蘇海獅機(jī)械集團(tuán)有限公司（以下簡稱江蘇海獅）的特快專遞，要求海陵工商分局撤銷泰州海獅機(jī)械設(shè)備有限公司（以下簡稱泰州海獅）的企業(yè)名稱。理由就是：江蘇海獅于2008年12月21日在江蘇海獅訴王立敏商標(biāo)侵權(quán)案中，“海獅”被湖南省株洲市中級人民法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)。并且向海陵工商分局施壓，稱如果不撤銷泰州海獅的企業(yè)名稱，就起訴工商機(jī)關(guān)。事實(shí)上，泰州海獅是2008年5月16日登記注冊的，泰州海獅的企業(yè)名稱登記注冊在先，“海獅”被認(rèn)定為馳名商標(biāo)在后，按照法律不溯及既往的原則，不應(yīng)該撤銷泰州海獅的企業(yè)名稱。好在海陵工商分局的工作人員對工作認(rèn)真負(fù)責(zé)，好在法律還有個不溯及既往的原則，才保住了泰州海獅的企業(yè)名稱。從這個案例可以看出，加強(qiáng)商號權(quán)的立法保護(hù)亟待解決。當(dāng)前零散的關(guān)于商號登記的法規(guī)和規(guī)章大多都是國家工商行政管理總局制定并發(fā)布的，許多規(guī)章和規(guī)范性文件只具有指導(dǎo)意義并且只在工商機(jī)關(guān)內(nèi)部起指導(dǎo)作用。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，司法部門審判行政案件，部門規(guī)章只能作為參考。同時部門規(guī)章只對其部門具有約束力。鑒于這種情況，以國家的名義制定一部商號登記法律法規(guī)，在法律層面上從根本解決這一問題是當(dāng)務(wù)之急。（二）完善商號的登記注冊制度如果我們的商號登記制度也能如商標(biāo)登記注冊那樣統(tǒng)一嚴(yán)謹(jǐn)就可以有效地避免商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突。筆者認(rèn)為，這種登記制度不應(yīng)是指商號的單獨(dú)登記制度，而是將商標(biāo)和商號的登記系統(tǒng)統(tǒng)一起來。否則，雖然建立了全國的統(tǒng)一商號登記系統(tǒng)，但是商標(biāo)和商號仍然是兩條線操作，難免還會產(chǎn)生各管各的，仍然解決不了商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突。在全國范圍內(nèi)建立互聯(lián)網(wǎng)的檢查體系和商號與商標(biāo)的交叉檢索制度，特別是建立馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)與商號的交叉檢索制度。同時，對商號的登記應(yīng)該借鑒商標(biāo)的公告和審查以及異議程序，事后爭議解決程序，從制度上和程序上防止商號和商標(biāo)的沖突。（三）制定一部解決商號和商標(biāo)沖突的單項(xiàng)法律法規(guī)并與香港等地的法律接軌確立保護(hù)在先權(quán)利原則和禁止混淆原則，用以解決商號和商標(biāo)的沖突。建議商標(biāo)立法人員在2009年11月23日至26日舉行的下一屆SCT會議上討論這一問題。（四）加強(qiáng)馳名商號的保護(hù)和制定馳名商號的法律制定《馳名企業(yè)名稱（商號）的認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，并逐步以立法形式予以強(qiáng)化，對商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)一并保護(hù)。（五）加快網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法，并且在網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管立法中實(shí)行嚴(yán)格侵權(quán)責(zé)任原則由于目前我國網(wǎng)絡(luò)管理法律、法規(guī)還很不健全，存在很多空白，網(wǎng)絡(luò)上的商標(biāo)侵權(quán)和商號侵權(quán)以及網(wǎng)絡(luò)商事主體和實(shí)體企業(yè)之間的商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突日益激烈，這就使得日益興盛的網(wǎng)絡(luò)商事與現(xiàn)實(shí)的法律、法規(guī)嚴(yán)重脫節(jié)，使網(wǎng)絡(luò)商事主體的登記和監(jiān)管處于空白狀態(tài)，執(zhí)法機(jī)關(guān)無法可依，企業(yè)維權(quán)更是難上加難。對于那些有實(shí)體的違法網(wǎng)絡(luò)商事主體還可以通過行政、司法途徑維權(quán)，而對于那些無實(shí)體的違法網(wǎng)絡(luò)商事主體，我們只能望網(wǎng)興嘆。（六）充分發(fā)揮行政執(zhí)法功能商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)在嚴(yán)格意義上都是一種私權(quán)利，無論是在行政執(zhí)法中還是司法實(shí)踐中，絕大多數(shù)情況下都是作為私權(quán)對待的，即不告不理。【7】只有在當(dāng)事人行使其私權(quán)時損害了消費(fèi)者或者社會公眾利益或者社會公德或者違反政府有關(guān)禁令時，才動用公權(quán)力予以限制或制裁。國家應(yīng)根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要，充分發(fā)揮行政機(jī)關(guān)的職能作用，在不涉及濫用行政權(quán)力時，充分發(fā)揮工商執(zhí)法機(jī)關(guān)的覆蓋面廣的優(yōu)勢，充分利用行政資源開展執(zhí)法工作，及時地制止侵權(quán)行為，將商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突消滅在萌芽中。【8】（七）引導(dǎo)商事主體創(chuàng)立自己的商標(biāo)，注冊同名商號，獲得法律的雙重保護(hù)在商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)發(fā)生沖突時，無論是通過司法途徑還是通過行政途徑解決，都是一種事后救濟(jì)手段。無論結(jié)果如何，雙方當(dāng)事人都要耗費(fèi)大量的人力物力，并且并不是所有的損失都能獲得補(bǔ)償，因此，事先預(yù)防就顯得尤為重要。應(yīng)引導(dǎo)企業(yè)加強(qiáng)自我保護(hù)意識，實(shí)行商號和商標(biāo)一體化注冊，以獲得法律的雙重保護(hù)。在實(shí)踐中，將知名商號注冊為商標(biāo)，或者將知名商標(biāo)注冊為商號，進(jìn)而在相關(guān)各國注冊無疑是對商號和商標(biāo)最好的保護(hù)措施之一。而以商標(biāo)給企業(yè)命名，將商標(biāo)和商號一體化，一則有利于擴(kuò)大商標(biāo)知名度，二則可以擴(kuò)大商標(biāo)的保護(hù)領(lǐng)域，消除商標(biāo)保護(hù)的空白地帶。如杭州娃哈哈集團(tuán)，“娃哈哈”既是其商標(biāo)又是其商號。五、結(jié)論綜上所述，商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的沖突源于財(cái)產(chǎn)權(quán)的沖突，而沖突的實(shí)質(zhì)是基于商標(biāo)和商號作為識別性標(biāo)志的共性所產(chǎn)生的混淆。鑒于此