建設(shè)工程法規(guī) 課件 項(xiàng)目5、6 建設(shè)工程施工合同和勞動合同法律制度、建筑工程安全生產(chǎn)法律制度

項(xiàng)目5建設(shè)工程施工合同和勞動合同法律制度建筑法規(guī)（第2版）學(xué)習(xí)目標(biāo)了解建設(shè)工程合同的特征；了解企業(yè)違規(guī)行為的規(guī)定及承擔(dān)的責(zé)任；掌握勞動合同的履行、變更、解除和終止。CONTENT任務(wù)5.1建設(shè)工程施工合同制度任務(wù)5.2勞動合同及勞動關(guān)系制度相關(guān)合同任務(wù)5.3任務(wù)5.1建設(shè)工程施工合同制度建設(shè)工程合同的法律特征和訂立原則建設(shè)工程合同的要約與承諾建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容建設(shè)工程工期的相關(guān)規(guī)定建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定無效合同和效力待定合同的規(guī)定合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除和終止建設(shè)工程合同的索賠違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除建設(shè)工程施工合同示范文本的使用與法律地位合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。本質(zhì)上，合同制度是社會商品交換的法律表現(xiàn)，商品交換是合同的經(jīng)濟(jì)內(nèi)容。建設(shè)工程合同是建設(shè)工程法律關(guān)系中的當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)完成建設(shè)工程的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議?！督ㄖā返谑鍡l規(guī)定：“建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。”發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。由于建設(shè)工程合同是合同的一種，因此它的簽訂、履行、變更和消滅除了受到《建筑法》的約束外，也受到《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）的約束。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.1建設(shè)工程合同的法律特征和訂立原則建設(shè)工程合同是建設(shè)工程法律關(guān)系中的當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)完成建設(shè)工程的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。與其他合同相比，建設(shè)工程合同具有如下特征。1.合同客體的特殊性建設(shè)工程合同的客體是完成建設(shè)工程項(xiàng)目的工作或者任務(wù)，而建筑活動產(chǎn)出的建筑產(chǎn)品除了與其他產(chǎn)品一樣具有性能、壽命、可靠性、安全性、經(jīng)濟(jì)性5項(xiàng)質(zhì)量特征外，還具有與一般產(chǎn)品不同的特征，如建筑產(chǎn)品形成之后，是一個與土地相銜接的不可分割的整體，不能異地交換，每件產(chǎn)品都具有不同的使用價值，與周圍環(huán)境相協(xié)調(diào)，同時又影響著周圍的景觀，這些都使得建設(shè)工程合同具有與普通合同不同的法律特征。建設(shè)工程施工合同制度5.12.合同主體的特殊性工程建設(shè)技術(shù)含量較高，社會影響很大，所以法律對建設(shè)工程合同主體的資格有嚴(yán)格的限制，只有經(jīng)國家主管部門審查，具有相應(yīng)資質(zhì)等級，并登記注冊，持有營業(yè)執(zhí)照的單位，才具有簽約承包的能力。任何不具有簽約資格的個人和其他單位不得承包建設(shè)工程。3.合同形式的特殊性工程建設(shè)周期長，專業(yè)技術(shù)性強(qiáng)，涉及因素多，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系非常復(fù)雜，僅有口頭約定不足以固定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以我國法律明文規(guī)定建設(shè)工程合同必須采用書面的形式。4.合同監(jiān)督管理的特殊性由于建設(shè)工程合同本身具有的特殊性，國家對建設(shè)工程合同的監(jiān)督管理也十分嚴(yán)格。如工程承發(fā)包雙方的資質(zhì)要接受有關(guān)部門的審查；部分建設(shè)工程合同簽訂后，還須經(jīng)有關(guān)建設(shè)行政主管部門審查批準(zhǔn)后才能生效等。建設(shè)工程施工合同制度5.1合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同具有以下特點(diǎn)：①合同的主體可以是自然人、法人或其他組織。②合同主體訂立合同的目的在于通過雙方享受權(quán)利、履行義務(wù)來實(shí)現(xiàn)各自的經(jīng)濟(jì)目的。③合同的內(nèi)容是有關(guān)設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定，是合同主體協(xié)商一致的結(jié)果，是通過合同條款來體現(xiàn)、明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。④法律對依法成立的合同有約束力。合同訂立原則：①合同當(dāng)事人法律地位平等原則。②當(dāng)事人自愿訂立合同原則。③公平原則。④誠實(shí)信用原則。⑤遵守法律、尊重社會公德、不損害他人及社會公共利益原則。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.2建設(shè)工程合同的要約與承諾1.合同訂立與合同成立合同訂立，是指討價還價的整個動態(tài)過程和靜態(tài)協(xié)議。合同成立，是指當(dāng)事人就內(nèi)容主要內(nèi)容達(dá)成了合意。合同成立需具備以下條件：①存在兩方以上的訂約當(dāng)事人。②訂約當(dāng)事人對合同主要條款達(dá)成一致意見。合同的成立一般要經(jīng)過要約和承諾兩個階段?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。2.要約《合同法》規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。建設(shè)工程施工合同制度5.1（1）要約的構(gòu)成條件①內(nèi)容具體確定②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束（2）要約的邀請（表5.1）表5.1要約邀請與要約的區(qū)別要約邀請要約目的不同邀請他人向自己發(fā)出要約希望與對方訂立合同內(nèi)容不同寄出的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請內(nèi)容明確具體，包含擬訂立合同的主要內(nèi)容法律效力不同不是法律行為。即使對方向自己發(fā)出要約，要約邀請人也無須承擔(dān)任何責(zé)任是法律行為，一旦對方承諾，合同即成立建設(shè)工程施工合同制度5.1（3）要約的法律效力①生效的時間。要約到達(dá)受要約人時生效。如投標(biāo)人向招標(biāo)人發(fā)出的投標(biāo)文件，自到達(dá)招標(biāo)人起生效。②要約的撤回。要約的有效期間由要約人在要約中規(guī)定。要約人如果在要約中定有存續(xù)時間，受要約人必須在此期間內(nèi)承諾。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)要約人。③要約的撤銷。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。3.承諾依照我國《合同法》第二十一條規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。有效的承諾應(yīng)符合以下條件：①承諾必須由受要約人做出。②承諾必須向要約人做出。③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。④承諾必須在承諾期間內(nèi)做出。建設(shè)工程施工合同制度5.1（1）承諾的生效承諾的時間是指承諾的意思表示到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時，承諾發(fā)生法律效力。承諾不需要通知，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。（2）承諾的撤回所謂承諾撤回，指要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回承諾。根據(jù)《合同法》第二十七條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。”建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.3建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容1.建設(shè)工程施工合同的法定形式《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！逗贤ā访鞔_規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。2.建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容現(xiàn)行建設(shè)工程施工合同采用的是2013年由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2013—0201）。適用于國內(nèi)各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管道的施工和安裝工程的合同。該示范文本由《協(xié)議書》《通用合同條款》和《專用合同條款》組成，都是雙方統(tǒng)一意愿的體現(xiàn)，成為合同文件的組成部分。建設(shè)工程施工合同制度5.1（1）合同協(xié)議書《示范文本》合同協(xié)議書共計(jì)13條，主要包括工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價和合同價格形式、項(xiàng)目經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。（2）通用合同條款通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)《建筑法》《合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實(shí)施及相關(guān)事項(xiàng)，對合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)做出的原則性約定。通用合同條款共計(jì)20條，具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護(hù)、工期和進(jìn)度、材料與設(shè)備、試驗(yàn)與檢驗(yàn)、變更、價格調(diào)整、合同價格、計(jì)量與支付、驗(yàn)收和工程試車、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險(xiǎn)、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮了現(xiàn)行法律法規(guī)對工程建設(shè)的有關(guān)要求，也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需要。建設(shè)工程施工合同制度5.1（3）專用合同條款專用合同條款是對通用合同條款原則性約定的細(xì)化、完善、補(bǔ)充、修改或另行約定的條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點(diǎn)及具體情況，通過雙方的談判、協(xié)商對相應(yīng)的專用合同條款進(jìn)行修改補(bǔ)充。技術(shù)提示上述施工合同文件應(yīng)能夠互相解釋、互相說明。當(dāng)合同文件中出現(xiàn)不一致時，上面的順序就是合同的優(yōu)先解釋順序。當(dāng)合同文件出現(xiàn)含糊不清或者當(dāng)事人有不同理解時，按照合同爭議的解決方式處理。建設(shè)工程施工合同制度5.1《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》規(guī)定了施工合同文件的組成及解釋順序。組成建設(shè)工程施工合同的文件包括以下內(nèi)容：①合同協(xié)議書。②中標(biāo)通知書。③投標(biāo)函及其附錄。④專用合同條款及其附件。⑤通用合同條款。⑥技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求。⑦圖紙。⑧已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書。⑨其他合同文件。雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件均視為施工合同的組成部分。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.4建設(shè)工程工期的相關(guān)規(guī)定建設(shè)部、國家工商行政管理局《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》規(guī)定，工期指發(fā)包人、承包人在協(xié)議書中約定，按總?cè)諝v天數(shù)（包括法定節(jié)假日）計(jì)算的承包天數(shù)。開工及開工日期、工程暫停施工、工期順延、竣工日期等，直接決定了工期天數(shù)。1.開工及開工日期開工日期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定，承包人開始施工的絕對或相對的日期。①承包人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議書約定的開工日期開工。②因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知承包人，推遲開工日期。發(fā)包人賠償承包人因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。建設(shè)工程施工合同制度5.12.暫停施工①暫停施工的程序。工程師認(rèn)為確有必要暫停施工時，工程師應(yīng)當(dāng)以書面形式通知承包人暫停施工，并在發(fā)出暫停施工通知后的48小時內(nèi)提出書面處理意見。承包人應(yīng)當(dāng)按照工程師的要求停止施工，并妥善保護(hù)已完工工程。承包人實(shí)施工程師做出的處理意見后，可提出書面復(fù)工要求。工程師應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)工通知后的48小時內(nèi)給予相應(yīng)的答復(fù)。如果工程師未能在規(guī)定的時間內(nèi)提出處理意見，或收到承包人復(fù)工要求后48小時內(nèi)未予答復(fù)，承包人可以自行復(fù)工。②暫停施工后的責(zé)任承擔(dān)。建設(shè)工程施工合同制度5.13.工期延續(xù)因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：①發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件。②發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行。③工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行。④設(shè)計(jì)變更和工程量增加。⑤一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時。⑥不可抗力。⑦專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。承包人在工期可以順延的情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師在收到報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期?？偨Y(jié)歸納：凡是需要工程師予以確認(rèn)的，必須明示確認(rèn)，默示即推定為同意。建設(shè)工程施工合同制度5.14.竣工日期竣工日期是指發(fā)包人、承包人在協(xié)議書中約定，承包人完成承包范圍內(nèi)工程的絕對或相對的日期。①因承包人原因不能按期竣工的責(zé)任承擔(dān)。承包人必須按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工。因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。②發(fā)包人要求提前竣工的處理。③《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.5建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定1.賠償損失的特征賠償損失具有以下特征：①賠償損失是合同違約方違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任形式。②賠償損失具有補(bǔ)償性，是強(qiáng)制違約方給非違約方所受損失的一種補(bǔ)償。違約的賠償損失一般以違約所造成的損失為標(biāo)準(zhǔn)。③賠償損失具有一定的任意性。當(dāng)事人訂立合同時，可以預(yù)先約定對違約的賠償損失的計(jì)算方法，或者直接約定違約方付給非違約方一定數(shù)額的金錢。同時，當(dāng)事人也可以事先約定免責(zé)的條款。④賠償損失以賠償非違約方實(shí)際遭受的全部損害為原則。建設(shè)工程施工合同制度5.12.承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件是：①具有違約行為。②造成損失后果。③違約行為與財(cái)產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系。④違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。3.賠償損失的范圍賠償損失的范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財(cái)產(chǎn)上的直接減少。間接損失（又稱所失利益），是指失去的可以預(yù)期取得的利益。建設(shè)工程施工合同制度5.14.約定賠償損失與法定賠償損失（1）約定賠償損失、約定違約金或賠償損失的計(jì)算方法《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。（2）法定賠償損失法定賠償損失是指根據(jù)法律規(guī)定的賠償范圍、損失計(jì)算原則與標(biāo)準(zhǔn)，確定賠償損失的金額。建設(shè)工程施工合同制度5.15.賠償損失的限制（1）賠償損失的可預(yù)見性原則《合同法》規(guī)定，賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違反合同可能造成的損失。（2）采取措施防止損失的擴(kuò)大《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。建設(shè)工程施工合同制度5.16.建設(shè)工程施工合同中的賠償損失（1）發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失①未及時檢查隱蔽工程造成的損失?！逗贤ā芬?guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。②未按照約定提供原材料、設(shè)備等造成的損失。發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。③因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失。④提供圖紙或者技術(shù)要求不合理且怠于答復(fù)等造成的損失。⑤中途變更承攬工作要求造成的損失。⑥要求壓縮合同約定工期造成的損失。⑦驗(yàn)收違法行為造成的損失。建設(shè)工程施工合同制度5.1（2）承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失（表5.2）表5.2

承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失違法情形責(zé)任形式1.轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書等造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任2.轉(zhuǎn)包、違法分包造成的損失3.偷工減料等造成的損失4.與監(jiān)理單位串通造成的損失承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任5.不履行保修義務(wù)造成的損失6.保管不善造成的損失7.合理使用期限內(nèi)造成的損失建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.6無效合同和效力待定合同的規(guī)定無效建設(shè)工程合同是指雖然建設(shè)工程合同已經(jīng)訂立，但不具有法律約束力，不受法律保護(hù)。無效工程合同是相對于有效工程合同而言的，如果當(dāng)事人簽訂建設(shè)工程合同的行為不符合法律規(guī)定的要求，就不能產(chǎn)生設(shè)立、變更和終止當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的效力。無效約定本身不受法律保護(hù)，也就不存在違約問題，更不用承擔(dān)違約責(zé)任。因此，這種“不具有法律約束力”的實(shí)質(zhì)是指不發(fā)生履行效力，而并不是說無效建設(shè)工程合同不引起任何法律后果，只是無效建設(shè)工程合同引起的法律后果并非當(dāng)事人訂立建設(shè)工程合同時所預(yù)期的。建設(shè)工程施工合同制度5.11.引起建設(shè)工程合同無效的原因①一方以欺詐、脅迫的手段訂立建設(shè)工程合同，損害國家利益。②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會公共利益。⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。2.確認(rèn)建設(shè)工程合同無效的規(guī)則導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效的原因均是建設(shè)工程合同違反了法律規(guī)定的要求，但是這些原因發(fā)生的時間和階段只能是發(fā)生在建設(shè)工程合同訂立時或建設(shè)工程合同訂立階段，即訂立建設(shè)工程合同時不合法。對于部分無效的建設(shè)工程合同則應(yīng)遵循下列規(guī)則：建設(shè)工程施工合同制度5.1①建設(shè)工程合同中的某些條款無效，與該建設(shè)工程合同中的其他條款相比較，無效條款部分是相對獨(dú)立的，該部分與建設(shè)工程合同整體具有可分性，則應(yīng)認(rèn)定無效條款不影響其他條款的效力，相反，無效條款部分與建設(shè)工程合同整體具有不可分性，則應(yīng)認(rèn)定整體建設(shè)工程合同無效。②建設(shè)工程合同的目的違法，則應(yīng)認(rèn)定整個建設(shè)工程合同無效。3.確認(rèn)建設(shè)工程合同無效的機(jī)構(gòu)在我國，建設(shè)工程合同的效力由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，其他任何單位和個人都無權(quán)宣布建設(shè)工程合同有效或無效。4.無效建設(shè)工程合同的處理方法建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，尚未履行的，不得履行；已經(jīng)履行的，應(yīng)當(dāng)立即終止履行。建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)視情況做出處理，處理方式一般有下列五種。建設(shè)工程施工合同制度5.1（1）返還財(cái)產(chǎn)返還財(cái)產(chǎn)是使當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到建設(shè)工程合同簽訂前的狀態(tài)。這是消除無效建設(shè)工程合同造成財(cái)產(chǎn)后果的一種法律手段，而非懲罰措施。建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人依據(jù)建設(shè)工程合同所取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還對方，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。（2）折價補(bǔ)償折價補(bǔ)償是在因無效建設(shè)工程合同所取得的對方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還時，按照所取得的財(cái)產(chǎn)價值進(jìn)行折算，以金錢方式對對方當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)償?shù)呢?zé)任形式。（3）賠償損失賠償損失是過錯方給對方造成損失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。有過錯一方應(yīng)賠償對方因此而遭受的損失，如果雙方都有過錯，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。建設(shè)工程施工合同制度5.1（4）收歸國有收歸國有是一種懲罰手段，只適用于惡意串通、損害國家利益的建設(shè)工程合同。此類無效建設(shè)工程合同的危害較嚴(yán)重，僅以返還、賠償?shù)确椒ㄉ胁蛔阋韵湓斐傻牟涣己蠊?。如果雙方當(dāng)事人都是故意行為，應(yīng)追繳雙方已經(jīng)取得的或約定取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國有；如果是由一方故意行為，則故意的一方應(yīng)將從對方取得的財(cái)產(chǎn)返還對方，非故意一方已經(jīng)取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)收歸國有。（5）返還集體或者第三人惡意串通，損害集體或第三人利益的，應(yīng)由當(dāng)事人返還從集體第三人處取得的財(cái)產(chǎn)。建設(shè)工程施工合同制度5.15.效力待定的建設(shè)工程合同效力待定的建設(shè)工程合同是指建設(shè)工程合同已經(jīng)成立，但是其效力處于不確定狀態(tài)，尚待第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來確定。效力待定的建設(shè)工程合同主要有以下四種情形：①無行為能力人訂立的合同。②限制行為能力人訂立的合同。③無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同。④無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.7合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除和終止1.合同的履行（1）合同履行的概念合同履行，是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，在合同生效后，全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為。（2）合同履行的原則只有通過合同的履行，當(dāng)事人在合同中約定的權(quán)利才能實(shí)現(xiàn)，從而實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)目的。合同的擔(dān)保、違約責(zé)任的規(guī)定，都是為了保障合同的履行。為了使合同能夠得到很好的履行，我國《合同法》對合同的履行問題做了明確規(guī)定。①全面、適當(dāng)履行原則。②誠實(shí)信用原則。③公平合理，促進(jìn)合同履行的原則。建設(shè)工程施工合同制度5.12.合同的變更（1）合同變更的概念合同變更指合同依法訂立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當(dāng)事人依法經(jīng)過協(xié)商，對合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂或調(diào)整并達(dá)成協(xié)議。例如對原合同中規(guī)定的履行期限進(jìn)行變更。當(dāng)事人對合同內(nèi)容變更取得一致意見時方為有效。（2）合同變更的條件我國《合同法》第七十七條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！钡谄呤藯l規(guī)定：“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。”建設(shè)工程施工合同制度5.1合同變更需要滿足下列條件：①原合同已生效。②原合同未履行或未完全履行。③當(dāng)事人需要對變更內(nèi)容協(xié)商一致。④當(dāng)事人對變更內(nèi)容約定明確。⑤遵守法定程序。變更也需要辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才能生效。3.合同的轉(zhuǎn)讓（1）合同轉(zhuǎn)讓的含義合同轉(zhuǎn)讓是指合同成立后，當(dāng)事人依法可以將合同中的全部權(quán)利（義務(wù)）、部分權(quán)利（義務(wù)）轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓可分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)讓。建設(shè)工程施工合同制度5.1（2）合同轉(zhuǎn)讓的條件①必須有合法有效的合同關(guān)系存在為前提，如果合同不存在或被宣告無效，被依法撤銷、解除、轉(zhuǎn)讓的行為屬無效行為，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)對善意的受讓人所遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。②轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達(dá)成協(xié)議，該協(xié)議應(yīng)該是平等協(xié)商的。③轉(zhuǎn)讓符合法律規(guī)定的程序，合同轉(zhuǎn)讓人應(yīng)征得對方同意并盡通知義務(wù)。轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，否則轉(zhuǎn)讓無效。《合同法》第七十九條規(guī)定：債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。建設(shè)工程施工合同制度5.14.合同的解除（1）合同解除的特征合同解除具有如下特征：①合同的解除適用于合法有效的合同，而無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除。②合同解除須具備法律規(guī)定的條件。③合同解除須有解除的行為。④合同解除使合同關(guān)系自始消滅或者向?qū)硐麥?，可視為?dāng)事人之間未發(fā)生合同關(guān)系，或者合同尚存的權(quán)利義務(wù)不再履行。（2）合同解除的分類①約定解除。②法定解除。建設(shè)工程施工合同制度5.1（3）解除合同的程序《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當(dāng)事人對異議期限有約定的依照約定，沒有約定的，最長期3個月。（4）發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的情形①承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的——預(yù)期違約。②合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的——一般性遲延履約。③承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的——質(zhì)量不合格。④承包人將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。建設(shè)工程施工合同制度5.1（5）承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的情形發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持。①未按約定支付工程價款的。②提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的。③不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。上述三種情形均屬于發(fā)包人違約。因此，合同解除后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。（6）合同解除的法律后果①建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款——只針對未來，不溯及以往。②已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的。建設(shè)工程施工合同制度5.15.合同的終止《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：①債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；②合同解除；③債務(wù)相互抵消；④債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；⑤債權(quán)人免除債務(wù)；⑥債權(quán)債務(wù)同歸于一人；⑦法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。建設(shè)工程施工合同制度5.1在建設(shè)工程施工當(dāng)中，由于其投資大、工期長、工序復(fù)雜等特點(diǎn)，建設(shè)方和施工方在履約過程中為維護(hù)自身的利益，必然對工程的技術(shù)要求和有關(guān)合同文件的解釋方面會產(chǎn)生爭議和矛盾，這就決定了合同雙方之間索賠事件的發(fā)生不可避免。1.索賠時效的法律基礎(chǔ)隨著法制的健全和施工企業(yè)法律意識的增強(qiáng)，承包商為了取的更大的工程經(jīng)濟(jì)利益越來越重視索賠以及索賠時效的問題，從而，索賠時效也幾乎成了建筑業(yè)的行規(guī)，但在現(xiàn)行的法律中，卻不像其他民事法律制度一樣對索賠時效做出明文的規(guī)定（如民法通則中第七章關(guān)于訴訟時效的規(guī)定），究其性質(zhì)仍屬于當(dāng)事人的一種合同約定。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.8建設(shè)工程合同的索賠2.建設(shè)工程合同管理實(shí)務(wù)中關(guān)于索賠時效的規(guī)定索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行過程中，由于非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和工期順延的要求。索賠事件主要有業(yè)主方不依法履行合同、設(shè)計(jì)文件的缺陷、工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包管理模式變化、意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素等方面。建設(shè)工程合同索賠，包括承包人向發(fā)包人的索賠、發(fā)包人向承包人的索賠和相互之間的反索賠。這里重點(diǎn)介紹承包人向發(fā)包人的索賠。建設(shè)工程施工合同索賠時效，是指建設(shè)施工合同履行過程中，索賠方在索賠事件發(fā)生后的約定期限內(nèi)不行使索賠權(quán)的，視為放棄索賠權(quán)利，其索賠權(quán)歸于消滅的合同法律制度。約定的期限即索賠時效期間，該種索賠時效，屬于消滅時效的一種。建設(shè)工程施工合同制度5.13.索賠時效的效力索賠時效有兩個方面的效力：一是索賠權(quán)利的消滅，即權(quán)利人在雙方約定的索賠時效期間沒有行使索賠的權(quán)利，其相對人可以就其索賠時效屆滿而拒絕工期或者費(fèi)用的索賠；二是勝訴權(quán)的消滅，即權(quán)利人未在約定的索賠時效期間內(nèi)提出索賠。其不再受法律的約束和保障，并因相對人時效屆滿的抗辯而成為一種自然之債。但索賠時效和訴訟時效一樣，即使時效屆滿，但權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利并未就此喪失，因此，如果相對人放棄索賠時效的抗辯權(quán)，給權(quán)利人以補(bǔ)償，則相對人就不得再以其不知道時效屆滿的事實(shí)為由要求索賠方返還。4.索賠時效的起算索賠時效是以索賠事件發(fā)生的時間為起算點(diǎn)，還是以索賠事件結(jié)束時間為起算點(diǎn)，歷來爭議較大。盡管任何索賠事件的發(fā)生或長或短都有持續(xù)時間，但索賠時效期間的起算應(yīng)該是索賠事件發(fā)生的時間。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.9違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除1.違反建設(shè)工程合同違約責(zé)任的概念及特征（1）違反建設(shè)工程合同的違約責(zé)任違約責(zé)任在合同法領(lǐng)域居于核心位置?！逗贤ā芬赃`約責(zé)任作為保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化事業(yè)發(fā)展基本目的的前提和最終保障。正是因?yàn)檫`約責(zé)任的存在，建設(shè)工程合同的正常秩序才可能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，社會主義現(xiàn)代化的基本價值目標(biāo)才可能實(shí)現(xiàn)。（2）違約責(zé)任的特征①違約責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任作為財(cái)產(chǎn)責(zé)任，其本質(zhì)意義不在于對違約方的制裁，而在于對守約方的補(bǔ)償，違約責(zé)任在完成補(bǔ)償功能的同時，也體現(xiàn)了對違約方行為的否定性評價，同時，違約方須承擔(dān)違約成本。②違約責(zé)任產(chǎn)生于有效建設(shè)工程合同。③違約責(zé)任體現(xiàn)了建設(shè)工程合同的效力。④違約責(zé)任有一定的任意性。建設(shè)工程施工合同制度5.1⑤違約責(zé)任的主體是建設(shè)工程合同當(dāng)事人。2.當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)具備的條件（1）先期違約（或預(yù)期違約）的責(zé)任承擔(dān)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。（2）承擔(dān)違約責(zé)任的條件①合同當(dāng)事人發(fā)生了違約行為，即有違反合同義務(wù)的行為。②非違約方不需要證明其主觀上是否具有過錯。③無約定或法定免責(zé)事由。（3）承擔(dān)違約責(zé)任的種類①繼續(xù)履行。繼續(xù)履行是一種違約后的補(bǔ)救方式，是否要求違約方繼續(xù)履行是非違約方的一項(xiàng)權(quán)利。繼續(xù)履行可以與違約金、定金、賠償損失并用，但不能與解除合同的方式并用。②違約金和定金。建設(shè)工程施工合同制度5.1（4）承擔(dān)違約責(zé)任的方式①繼續(xù)履行。②采取補(bǔ)償措施。③補(bǔ)償損失。④違約金。（5）違約責(zé)任的免除①免責(zé)事由——不可抗力?！逗贤ā芬?guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。②當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。建設(shè)工程施工合同制度5.15.1.10違約責(zé)任及違約責(zé)任的免除《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同示范文本對當(dāng)事人訂立合同起參考作用，但不要求當(dāng)事人必須采用合同示范文本，即合同的成立與生效同當(dāng)事人是否采用合同示范文本無直接關(guān)系。合同示范文本具有引導(dǎo)性、參考性，并無法律強(qiáng)制性。建設(shè)工程施工合同制度5.1任務(wù)5.2勞動合同及勞動關(guān)系制度勞動合同及訂立勞動合同勞動合同的履行、解除和終止用工模式的規(guī)定勞動保護(hù)的規(guī)定勞動爭議的解決工傷處理的規(guī)定違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.1勞動合同及訂立勞動合同1.勞動合同的訂立（1）勞動合同勞動合同是用人單位與勞動者進(jìn)行雙向選擇、確定勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。（2）勞動關(guān)系勞動關(guān)系（LaborRelations）指勞動者與用人單位在實(shí)現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。（3）勞動合同訂立的原則合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)守信。（4）特別規(guī)定①用人單位不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財(cái)物。②用人單位不得扣押勞動者的居民身份證或者其他證件。（5）勞動合同的期限勞動合同期限指勞動合同的有效時間，是勞動關(guān)系當(dāng)事人雙方享有權(quán)利和履行義務(wù)的時間。始于勞動合同的生效之日，終于勞動合同的終止之時，是勞動合同存在的前提條件。（6）勞動合同的種類①固定期限勞動合同。②無固定期限勞動合同。③以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.22.勞動合同的種類（1）固定期限勞動合同①內(nèi)涵：指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同，當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定了合同效力的起始和終止時間。②特殊規(guī)定：超過兩次簽訂固定期限的勞動合同，在勞動者沒有《勞動合同法》規(guī)定的特定情形下，且勞動者本人又沒有提出訂立固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)與勞動者簽訂無固定期限勞動合同。（2）無固定期限勞動合同①內(nèi)涵：用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同，并非無終止時間，一旦出現(xiàn)了法定解除情形或者雙方協(xié)商一致，均可解除。②可以簽訂無固定期限勞動合同的情形。③特殊情況：用人單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。只要職工在本單位工作滿10年，且沒有提出要求簽訂固定期限合同的，就必須簽無固定期限合同，無論單位是否愿意，否則就是違約。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同用人單位與勞動者約定，以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動合同。3.勞動合同的基本條款（1）必備條款①用人單位的情況。②勞動者的情況。③勞動合同期限。④工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)。⑤工作時間和休息休假。⑥勞動報(bào)酬。⑦社會保險(xiǎn)。⑧勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)。⑨其他事項(xiàng)。（2）可備條款①試用期；②培訓(xùn)；③保守秘密；④補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.24.訂立勞動合同應(yīng)注意的事項(xiàng)（1）建立勞動關(guān)系即應(yīng)訂立勞動合同①用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系（無論簽訂合同是之前、同時還是之后）。②未同時簽訂勞動合同的，應(yīng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立。（2）未簽訂勞動合同，勞動報(bào)酬不明確的①新招用的勞動者，報(bào)酬按企業(yè)的或者同行業(yè)的集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。②沒有集體合同的，用人單位應(yīng)對勞動者實(shí)行同工同酬。（3）勞動合同的形式固定期限、無固定期限、以完成一定工作任務(wù)為期限。①固定期限勞動合同。用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。②無固定期限勞動合同。用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。這是一種長期性的合同，如果出現(xiàn)法律規(guī)定或合同約定的解除或終止條件的，雙方可以解除或終止。雙方協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2注意：①連續(xù)工作滿10年的起始時間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括《勞動合同法》施行前的工作年限。②勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的。③連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應(yīng)當(dāng)自《勞動合同法》2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計(jì)算。④地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會保險(xiǎn)補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動合同不適用勞動合同法有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。⑤以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.2勞動合同及訂立勞動合同1.勞動合同的履行用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。①用人單位應(yīng)向勞動者及時足額支付勞動報(bào)酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報(bào)酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?。②用人單位不得?qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。③勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動合同。④用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。⑤用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。⑥用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.22.勞動合同的解除用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。（1）用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同①未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的。②未及時足額支付勞動報(bào)酬的。③未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的。④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的。⑤因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的。⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2（2）勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同①在試用期間被證明不符合錄用條件的。②嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的。③嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的。④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的。⑤因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的。⑥被依法追究刑事責(zé)任的。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2（3）有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同①勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的。②勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2技術(shù)提示用人單位勞動規(guī)章制度即內(nèi)部勞動規(guī)則，其內(nèi)容不能違反勞動法律法規(guī)的義務(wù)性規(guī)范和勞動合同的約定條款。合法有效的勞動規(guī)章制度是勞動合同的組成部分，對用人單位和勞動者均有法律約束力。3.勞動合同終止①《勞動合同法》第四十四條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動合同終止。②在本單位患有職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.3用工模式的規(guī)定1.“包工頭”用工模式“包工頭”作為自然人的民事主體，一方面為解決農(nóng)村富余勞動力就業(yè)提供了一個渠道，另一方面也往往扮演了損害農(nóng)民工利益的重要角色，在建設(shè)領(lǐng)域和勞動領(lǐng)域產(chǎn)生了很大的負(fù)面影響。2005年8月“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。2.勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣（又稱勞動力派遣、勞動派遣或人才租賃），是指依法設(shè)立的勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立勞動合同，依據(jù)與接受勞務(wù)派遣單位（即實(shí)際用工單位）訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到實(shí)際用工單位工作，由派遣單位向勞動者支付工資、福利及社會保險(xiǎn)費(fèi)用，實(shí)際用工單位提供勞動條件并按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付用工費(fèi)用的新型用工方式。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2①勞務(wù)派遣單位?！秳趧雍贤ā芬?guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于50萬元。勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。②勞動合同與勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。③被派遣勞動者。④用工單位?！秳趧雍贤ā芬?guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：a.執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；b.告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報(bào)酬；c.支付加班費(fèi)、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；d.對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；e.連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.4勞動保護(hù)的規(guī)定1.勞動者的工作時間和休息休假（1）工作時間《勞動法》第三十六條、第三十八條規(guī)定，國家實(shí)行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。①縮短工作日?！秶鴦?wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》中規(guī)定：“在特殊條件下從事勞動和有特殊情況，需要適當(dāng)縮短工作時間的，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。目前，我國實(shí)行縮短工作時間的主要是：從事礦山、高山、有毒、有害、特別繁重和過度緊張的體力勞動職工，以及紡織、化工、建筑冶煉、地質(zhì)勘探、森林采伐、裝卸搬運(yùn)等行業(yè)或崗位的職工；從事夜班工作的勞動者；在哺乳期工作的女職工；16至18歲的未成年勞動者等。②不定時工作日。原勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計(jì)算工時工作制的審批辦法》中規(guī)定，企業(yè)對符合下列條件之一的職工，可以實(shí)行不定時工作日制。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2③綜合計(jì)算工作日，即分別以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時間。但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。按規(guī)定，企業(yè)對交通、鐵路等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊需連續(xù)作業(yè)的職工，地質(zhì)及資源勘探、建筑等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工等，可實(shí)行綜合計(jì)算工作日。④計(jì)件工資時間。對實(shí)行計(jì)件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動法》第三十六條規(guī)定的工時制度合理確定其勞動定額和計(jì)件報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。（2）休息休假用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報(bào)酬：安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于300%的工資報(bào)酬。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.22.勞動者的工資（1）工資基本規(guī)定勞動者基本工資是根據(jù)勞動合同約定或國家及企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定的工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的工資，也稱標(biāo)準(zhǔn)工資。在一般情況下，基本工資是職工勞動報(bào)酬的主要部分。（2）最低工資保障制度根據(jù)勞動和社會保障部《最低工資規(guī)定》，在勞動者提供正常勞動的情況下，用人單位應(yīng)支付給勞動者的工資在剔除下列各項(xiàng)以后，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)：①延長工作時間工資。②中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼。③法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。實(shí)行計(jì)件工資或提成工資等工資形式的用人單位，在科學(xué)合理的勞動定額基礎(chǔ)上，其支付勞動者的工資不得低于相應(yīng)的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.23.勞動者的社會保險(xiǎn)與福利《社會保險(xiǎn)法》規(guī)定，國家建立基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)等社會保險(xiǎn)制度，保障公民在年老、疾病、工傷、失業(yè)、生育等情況下依法從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。5.2.5勞動爭議的解決勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)該按法定程序解決。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》（國務(wù)院117號令）第六條規(guī)定：“勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決；不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，可以向本企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；調(diào)解不成的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院起訴?！钡?dāng)發(fā)生勞動爭議后，不是什么時候都可以申請仲裁的。申請仲裁也有一個時效。勞動爭議仲裁時效是指勞動者或用人單位的權(quán)利遭到對方侵犯后，在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失仲裁機(jī)構(gòu)予以保護(hù)的權(quán)利。也就是說，一旦錯過仲裁時效，權(quán)利人的勝訴權(quán)就被消滅，即喪失了請求仲裁委員會保護(hù)的權(quán)利。有關(guān)法規(guī)規(guī)定：“提出勞動爭議的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。”勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2對于這句話中“爭議發(fā)生之日”如何理解，是一個十分重要的問題，因?yàn)樗P(guān)系到時效起算日的確定。根據(jù)有關(guān)法律解釋，“爭議發(fā)生之日”是指“知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日”。也就是說，“爭議發(fā)生之日”，并不是非得以雙方當(dāng)事人產(chǎn)生正面沖突為標(biāo)志，而是從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利被侵害之時，在法律上就被認(rèn)為是產(chǎn)生“爭議”之日，此時也就是仲裁時效的起算之日。發(fā)生了勞動爭議，主要解決方法和途徑有以下兩種。（1）爭議解決的主要途徑①調(diào)解。勞動爭議調(diào)解委員會的組成：員工代表、公司代表、工會代表。與員工達(dá)成的調(diào)解協(xié)議必須是自愿執(zhí)行。這個協(xié)議沒有法律強(qiáng)制力，不可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。②仲裁。對于仲裁裁決，當(dāng)事方均沒有反對，應(yīng)執(zhí)行。如有一方不服裁決，應(yīng)在收到裁決書后15天內(nèi)向法院提出訴訟。仲裁裁決在做出后15天開始生效。仲裁裁決可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2③訴訟。勞動爭議產(chǎn)生后，員工不能直接向法院提出訴訟，必須先經(jīng)過勞動爭議仲裁程序。法律法規(guī)也規(guī)定了例外，比如單獨(dú)訂立的保密協(xié)議等。我國實(shí)行的二審制。對一審不服可向二審法院上訴。在一審中，對做出的勞動仲裁裁決，如果員工提出支付工資等情況，法院可視情況先予執(zhí)行仲裁裁決。（2）發(fā)生勞動爭議時，主要的證據(jù)①勞動合同。勞動合同是主要證據(jù)，合同中雙方確定了各方權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。因此，勞動合同應(yīng)該以書面形式做出，對法律規(guī)定中不清楚的方面加以填補(bǔ)。②《員工手冊》。盡可能制定比較詳細(xì)的《員工手冊》，與勞動合同相補(bǔ)充，應(yīng)該包括員工不當(dāng)行為、工作要求及員工福利等內(nèi)容。《員工手冊》內(nèi)容要遵守法律法規(guī)要求。③其他證據(jù)。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.6工傷處理的規(guī)定1.工傷認(rèn)定（1）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形①在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的。②工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的。③在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。④患職業(yè)病的。⑤因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。⑥在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的。⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。（2）視同工傷的情形職工有下列情形之一的，視同工傷：①在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的。②在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的。③職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。2.勞動能力鑒定勞動功能障礙分為10個傷殘等級，最重的為1級，最輕的為10級。生活自理障礙分為3個等級：生活完全不能自理（1~4級）、生活大部分不能自理（5~6級）和生活部分不能自理（7~10級）。3.工傷保險(xiǎn)待遇職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。（1）工傷醫(yī)療的停工留薪期停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2（2）工傷職工的護(hù)理生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)需要生活護(hù)理的，從工傷保險(xiǎn)基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。（3）職工因工致殘的待遇①職工因工致殘被鑒定為1級至4級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金。②職工因工致殘被鑒定為5級、6級傷殘的，從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金；保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作，難以安排工作的由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)。經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2③職工因工致殘被鑒定為7級至10級傷殘的，從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，勞動：聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。（4）其他規(guī)定職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險(xiǎn)救災(zāi)中下落不明的，從事故發(fā)生當(dāng)月起3個月內(nèi)照發(fā)工資，從第4個月起停發(fā)工資，由工傷保險(xiǎn)基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的，可以預(yù)支一次性工亡補(bǔ)助金的50％。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.25.2.7違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任（1）《勞動合同法》第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（2）《勞動合同法》第九十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（3）《勞動合同法》第九十三條規(guī)定，對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（4）《勞動合同法》第九十四條規(guī)定，個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。勞動合同及勞動關(guān)系制度5.2任務(wù)5.3相關(guān)合同承攬合同的法律規(guī)定買賣合同的法律規(guī)定借款合同的法律規(guī)定租賃合同的法律規(guī)定融資合同的法律規(guī)定運(yùn)輸合同的法律規(guī)定倉儲合同的法律規(guī)定委托合同的法律規(guī)定相關(guān)合同5.35.3.1承攬合同的法律規(guī)定《合同法》規(guī)定，承攬合同是承攬人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作。1.承攬合同的特征①承攬合同以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的。②承攬人須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成所承攬的工作。③承攬人工作具有獨(dú)立性。相關(guān)合同5.32.承攬人的義務(wù)（1）按照合同約定完成承攬工作的義務(wù)承攬人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，按時、按質(zhì)、按量等完成工作。（2）材料檢驗(yàn)的義務(wù)承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定做人檢驗(yàn)。如果定做人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)對定做人提供的材料及時檢驗(yàn)。（3）通知和保密的義務(wù)未經(jīng)定做人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。（4）接受監(jiān)督檢查和妥善保管工作成果等的義務(wù)承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定做人必要的監(jiān)督檢驗(yàn)。（5）交付符合質(zhì)量要求工作成果的義務(wù)（6）定做人的義務(wù)3.承攬合同的解除（1）承攬人的法定解除權(quán)定做人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定做人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定做人逾期不履行的，承攬人可以依法解除合同。（2）定做人的法定解除權(quán)承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定做人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定做人同意的，定做人可以解除合同。（3）定做人的法定任意解除權(quán)定做人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。相關(guān)合同5.35.3.2買賣合同的法律規(guī)定1.買賣合同的法律特征①買賣合同是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同。②買賣合同是有償合同。③買賣合同是雙務(wù)合同。④買賣合同是諾成合同。2.買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)出賣人的主要義務(wù)如下：①按照合同約定交付標(biāo)的物的義務(wù)。出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分——權(quán)利擔(dān)保。②出賣人應(yīng)當(dāng)向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料——交單義務(wù)。相關(guān)合同5.3③出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。④出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，適用下列規(guī)定。⑤出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。⑥出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。相關(guān)合同5.3相關(guān)合同5.35.3.3借款合同的法律規(guī)定1.借款合同的法律特征（表5.3）表5.3

借款合同的法律特征一般借款合同的特征自然人之間的借貸合同的例外標(biāo)的物是貨幣（1）一般為要式合同（2）一般是有償合同(有息借款)（3）一般為諾成合同（1）借款合同不一定采用書面形式，可以靈活約定形式（2）借款合同未約定利息的，視為無息（3）自然人之間的借款合同則為實(shí)踐合同2.借款合同當(dāng)事人的義務(wù)（1）貸款人的義務(wù)①提供借款的義務(wù)。②不得預(yù)扣利息的義務(wù)。借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。（2）借款人的義務(wù)①提供擔(dān)保的義務(wù)。②提供真實(shí)情況的義務(wù)。③按照約定收取借款的義務(wù)。④按照約定用途使用借款的義務(wù)。⑤按期歸還本金和利息的義務(wù)。相關(guān)合同5.3借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。相關(guān)合同5.3相關(guān)合同5.35.3.4租賃合同的法律規(guī)定租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。1.租賃合同的法律特征①租賃合同是轉(zhuǎn)移租賃物使用收益權(quán)的合同。②租賃合同是諾成、雙務(wù)、有償合同。2.租賃合同的內(nèi)容和類型①租賃合同的內(nèi)容。租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。②租賃合同的類型。技術(shù)提示不定期租賃的四種情況：①未采用書面形式的；②租賃期滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的；③當(dāng)事人沒有約定租賃期限的；④對租賃期限沒有約定或者約定不明確的。其法律后果即當(dāng)事人可以隨時解除合同。此外，當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。相關(guān)合同5.33.租賃合同當(dāng)事人的義務(wù)（1）出租人的義務(wù)①交付出租物的義務(wù)。出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。②維修租賃物的義務(wù)（區(qū)別于融資租賃合同）。除當(dāng)事人另有約定的外，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。出租人不履行維修義務(wù)，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。③權(quán)利瑕疵擔(dān)保的義務(wù)。④租賃物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。出租人應(yīng)當(dāng)擔(dān)保租賃物質(zhì)量完好，不存在影響承租人正常使用的瑕疵。當(dāng)然，若承租人在簽訂合同時知悉某瑕疵存在，則不應(yīng)受此約束。當(dāng)租賃物危及承租人的安全或者健康時，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同——承租人的隨時解除權(quán)。相關(guān)合同5.3技術(shù)提示因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。⑤保證承租人優(yōu)先購買權(quán)的義務(wù)。出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力——買賣不破租賃原則。⑥保證共同居住人繼續(xù)承租的義務(wù)。承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。生前共同居住的人不以與承租人是否有繼承關(guān)系、親屬關(guān)系為限。相關(guān)合同5.3（2）承租人的義務(wù)①交付租金的義務(wù)。承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，租賃期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付；租賃期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付。②按照約定使用租賃物的義務(wù)。③妥善保管租賃物的義務(wù)。④有關(guān)事項(xiàng)通知的義務(wù)。⑤返還租賃物的義務(wù)。⑥損失賠償?shù)牧x務(wù)。相關(guān)合同5.3承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。4.租賃合同的其他規(guī)定在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外。相關(guān)合同5.35.3.5融資合同的法律規(guī)定1.融資租賃合同的法律特征融資租賃是將融資與融物結(jié)合在一起的特殊交易方式。融資租賃合同涉及出租人、出賣人和承租人三方主體。通常的做法是，承租人要求出租人為其融資購買所需的租賃物，由出租人向出賣人支付價款，并由出賣人向承租人交付租賃物及承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)，而承租人僅向出租人支付租金而無需向出賣人承擔(dān)義務(wù)。①出租人身份的二重性。出租人是租賃行為的出租方，但在承租人選擇承租物和出賣人后，出租人與出賣人之間構(gòu)成了法律上的買賣關(guān)系，因而又是買受人。②出賣人權(quán)利與義務(wù)相對人的差異性。③融資租賃合同是要式合同。相關(guān)合同5.32.融資租賃合同當(dāng)事人的義務(wù)出租人的義務(wù)主要有以下幾項(xiàng)：①向出賣人支付價金的義務(wù)。②保證承租人對租賃物占有和使用的義務(wù)——買賣不破租賃。③協(xié)助承租人索賠的義務(wù)。④出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。⑤尊重承租人選擇權(quán)的義務(wù)。租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。相關(guān)合同5.35.3.6運(yùn)輸合同的法律規(guī)定1.貨運(yùn)合同的法律特征貨運(yùn)合同具有以下法律特征：①貨運(yùn)合同是雙務(wù)、有償合同。②貨運(yùn)合同的標(biāo)的是運(yùn)輸行為。③貨運(yùn)合同是諾成合同。④貨運(yùn)合同當(dāng)事人的特殊性。貨運(yùn)合同的收貨人和托運(yùn)人可以是同一人，但在大多數(shù)情況下不是同一人。在第三人為收貨人的情況下，收貨人雖不是訂立合同的當(dāng)事人，但卻是合同的利害關(guān)系人。相關(guān)合同5.32.貨運(yùn)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)（1）承運(yùn)人的權(quán)利①求償權(quán)。因托運(yùn)人申報(bào)不實(shí)或者遺漏重要情況，造成承運(yùn)人損失的，托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。②特殊情況下的拒運(yùn)權(quán)。托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照約定的方式包裝貨物。對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，適用《合同法》第一百五十六條的規(guī)定。托運(yùn)人違反包裝的規(guī)定的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。③留置權(quán)。托運(yùn)人或者收貨人不支付運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用的，承運(yùn)人對相應(yīng)的運(yùn)輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。（2）承運(yùn)人的義務(wù)①運(yùn)送貨物的義務(wù)。②及時通知提領(lǐng)貨物的義務(wù)。③按指示運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)。相關(guān)合同5.3在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。④貨物毀損滅失的賠償義務(wù)。承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是：a.因不可抗力。b.貨物本身的自然性質(zhì)。c.合理損耗。d.托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。⑤因不可抗力滅失貨物不得要求支付運(yùn)費(fèi)的義務(wù)。貨物在運(yùn)輸過程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)；已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。相關(guān)合同5.35.3.7倉儲合同的法律規(guī)定1.倉儲合同的法律特征倉儲合同是一種特殊的保管合同，具有如下法律特征。（1）倉儲合同是諾成合同倉儲合同自成立時生效，不以倉儲物是否交付為要件。這是區(qū)別于保管合同的顯著特征。（2）倉儲合同的保管對象是動產(chǎn)倉儲合同保管的對象必須是動產(chǎn)，不動產(chǎn)不能作為倉儲合同的保管對象。這是區(qū)別于保管合同的又一顯著特征。（3）倉儲合同是雙務(wù)合同、有償合同相關(guān)合同5.32.倉儲合同當(dāng)事人的義務(wù)（1）保管人的義務(wù)①驗(yàn)收的義務(wù)。②出具倉單的義務(wù)。存貨人交付倉儲物的，保管人應(yīng)當(dāng)給付倉單，并在倉單上簽字或者蓋章。倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。③允許檢查或者提取樣品的義務(wù)。④通知的義務(wù)。⑤催告或做出必要處置的義務(wù)。相關(guān)合同5.3⑥損害賠償?shù)牧x務(wù)。儲存期間，因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因倉儲物的性質(zhì)、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質(zhì)、損壞的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2）存貨人的義務(wù)①支付倉儲費(fèi)用的義務(wù)。②說明的義務(wù)。③按時提取倉儲物。儲存期間屆滿，存貨人或者倉單持有人應(yīng)當(dāng)憑倉單提取倉儲物。存貨人或者倉單持有人逾期提取的，應(yīng)當(dāng)加收倉儲費(fèi)；提前提取的，不減收倉儲費(fèi)。相關(guān)合同5.35.3.8委托合同的法律規(guī)定1.委托合同的法律特征（1）委托合同的目的是為他人處理或管理事務(wù)委托合同是一種典型的提供勞務(wù)的合同。合同訂立后，受托人在委托的權(quán)限內(nèi)所實(shí)施的行為，等同于委托人自己的行為；委托的事務(wù)可以是法律行為，也可以是事實(shí)行為。它不同于民事代理，后者委托的只能是法律行為。它也不同于行紀(jì)合同，后者委托的僅是商事貿(mào)易行為。（2）委托合同的訂立以雙方相互信任為前提（3）委托合同未必是有償合同委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同。相關(guān)合同5.32.委托合同當(dāng)事人的義務(wù)（1）委托人的義務(wù)①支付費(fèi)用的義務(wù)。無論委托合同是否有償，委托人都有義務(wù)提供或償還委托事務(wù)的必要費(fèi)用。②支付報(bào)酬的義務(wù)。受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。③賠償損失的義務(wù)。（2）受托人的義務(wù)①按指示處理委托事務(wù)的義務(wù)。②親自處理委托事務(wù)的義務(wù)。相關(guān)合同5.3受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。③委托事務(wù)報(bào)告和轉(zhuǎn)交財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。④披露委托人或第三人的義務(wù)。⑤承擔(dān)賠償?shù)牧x務(wù)。有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。相關(guān)合同5.3基礎(chǔ)考核一、單項(xiàng)選擇題1.下列選項(xiàng)中屬于要約中的是()。A.投標(biāo)書B.招標(biāo)公告C.招股說明書D.商業(yè)廣告2.工期是指發(fā)包人、承包人在協(xié)議書中約定，按(

)計(jì)算的承包天數(shù)。A.陽歷天數(shù)B.陰歷天數(shù)C.含法定節(jié)假日日歷天數(shù)D.除法定節(jié)假日以外的日歷天數(shù)3.采用欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同為(

)勞動合同。A.有效B.無效C.可變更D.可撤銷4.租賃合同的租賃期限超過(

)的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。A.3個月B.6個月C.1年D.2年5.甲廠與乙運(yùn)輸公司簽訂貨物運(yùn)輸合同，但貨物在運(yùn)輸過程中因不可抗力滅失。則乙(

)。A.能要求甲支付運(yùn)費(fèi)B.不能要求甲支付運(yùn)費(fèi)C.可要求甲支付一半運(yùn)費(fèi)D.根據(jù)公平原則，可要求甲適當(dāng)支付運(yùn)費(fèi)基礎(chǔ)考核二、多項(xiàng)選擇題1.當(dāng)事人訂立合同，經(jīng)歷(

)階段。A.要約B.要約邀請C.承諾D.成立E.生效2.施工合同履行過程中的合同變更通常包括(

)。A.工期改變B.承包人變更C.工程量的變更D.施工方法的改變E.工程技術(shù)規(guī)格改變3.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件有(

)。A.須有有效存在的合同權(quán)利，且轉(zhuǎn)讓不改變該權(quán)利的內(nèi)容B.轉(zhuǎn)讓人與受讓人須就合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議C.被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利須具有讓與性D.轉(zhuǎn)讓合同須采用書面合同形式E.按照法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)該辦妥這些手續(xù)基礎(chǔ)考核4.施工合同可撤銷的情形有(

)。A.在訂立合同時顯失公平B.施工單位以欺詐手段訂立，且損害了國家利益C.違反了《建筑法》的強(qiáng)制性規(guī)定D.訂立合同時，建設(shè)單位存在重大誤解E.損害公共利益5.勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備(

)條款。A.勞動合同期限B.工作內(nèi)容C.勞動保護(hù)和勞動條件D.勞動形式E.勞動合同終止的條件基礎(chǔ)考核三、簡答題1.簡述建設(shè)工程施工合同的法律特征和訂立原則。2.建