國(guó)際商法 (第四版) 課件 第2章 商事組織法

第二章商事組織法本章重點(diǎn)1.票據(jù)的概念與作用2.票據(jù)的法律特點(diǎn)與票據(jù)法體系3.匯票、本票與支票4.聯(lián)合國(guó)《國(guó)際匯票和國(guó)際本票公約》5.中國(guó)的票據(jù)法關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)票據(jù)票據(jù)權(quán)利票據(jù)抗辯匯票出票提示承兌背書(shū)拒付追索權(quán)本票支票劃線支票文義責(zé)任原則本章重點(diǎn)1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)2.合伙企業(yè)3.公司4.有限責(zé)任公司5.股份有限公司6.外商投資企業(yè)關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

一人公司

合伙企業(yè)

公司章程

公司資本

股權(quán)融資

債權(quán)融資

股東大會(huì)

董事會(huì)

經(jīng)理

監(jiān)事會(huì)

公司合并

兼并與收購(gòu)

公司解散

公司清算

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)

中外合作企業(yè)

外資企業(yè).商事組織是指依法成立，具有一定規(guī)模，能以自己的名義從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。商事組織主要有個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。一般來(lái)說(shuō)，商事組織即企業(yè)制度。商事組織，也稱為“商事企業(yè)”。在西方國(guó)家，商事組織有各種各樣的組織形式，不同類型的商事組織在法律地位、設(shè)立的程序、投資者的利益和責(zé)任、資金的籌措、管理權(quán)的分配與稅收等方面均有很大的不同。目前，西方國(guó)家的商事組織主要有三種基本的法律形式：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司，其中，公司是最重要的商事組織形式。商事組織法（businessorganizationlaw），是指調(diào)整個(gè)人或獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)以及公司的設(shè)立及其經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的有關(guān)法律規(guī)范的總稱。中國(guó)有關(guān)公司法等的出臺(tái)完善了商事組織法，使得各種商事組織的運(yùn)行有法可依。.第一節(jié)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（soletrader,soleproprietorship,individualproprietorship），亦稱個(gè)人企業(yè)或獨(dú)資企業(yè)，是指由一名出資者出資與從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。這是最古老的，也是最簡(jiǎn)單的企業(yè)法律形式。從法律性質(zhì)而言，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格，其財(cái)產(chǎn)與出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)沒(méi)有任何區(qū)別，出資人就是企業(yè)的所有人，他以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限負(fù)責(zé)。出資人對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理?yè)碛锌刂茩?quán)與指揮權(quán)。盡管個(gè)人企業(yè)有時(shí)聘用經(jīng)理或其他職員，但是其經(jīng)營(yíng)的重大決策權(quán)仍然屬于出資人。個(gè)人企業(yè)是世界各國(guó)企業(yè)中數(shù)量最多的企業(yè)形式。

值得注意的是，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不同于一人公司（one-mancompany），因?yàn)橐蝗斯镜耐顿Y人除了自然人之外，還可以是法人，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)僅由一個(gè)自然人出資設(shè)立。

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一人公司——獨(dú)股（資）公司，指僅有一個(gè)股東持有公司全部出資的有限公司，或僅有一個(gè)股東持有全部股份的股份有限公司。一人公司存在兩種情況：一是成立時(shí)，只有一人；二是成立時(shí)有多人，但后來(lái)公司的股東把股份都轉(zhuǎn)讓給了一個(gè)人（形式上的復(fù)數(shù)，實(shí)質(zhì)上是單數(shù)）。在不允許設(shè)立一人公司的國(guó)家，也認(rèn)可第2種情況的一人公司。一人公司一般沒(méi)有股東大會(huì)、董事會(huì)，但需有監(jiān)事會(huì)。一人公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的最大不同在于個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)是分開(kāi)的。我國(guó)法律允許成立一人公司。

.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件主要是：（1）僅有一個(gè)自然人投資者。（2）有合法的企業(yè)名稱，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)也享有商號(hào)權(quán)，但企業(yè)名稱中不得出現(xiàn)“有限”字樣，也不得使用“公司”的稱號(hào)。（3）有投資人申報(bào)的出資，但該經(jīng)營(yíng)資金不是注冊(cè)資本，只是經(jīng)營(yíng)的條件。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。由投資人或其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。二、合伙企業(yè)合伙企業(yè)（partnership）是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人（自然人、法人和其他組織）為共同經(jīng)營(yíng)、共同投資、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)有普通合伙企業(yè)、特殊合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。簡(jiǎn)單地說(shuō)，合伙企業(yè)是指由合伙人按照協(xié)議設(shè)立、運(yùn)作的非法人企業(yè)。.普通合伙企業(yè)是指由兩個(gè)以上的普通合伙人根據(jù)合伙協(xié)議，互相出資，經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)，全體合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。普通合伙企業(yè)是常見(jiàn)的合伙形式。如果未加“有限”的字樣，通常所說(shuō)的合伙企業(yè)就是普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙，是指在特定情況下，不由全體合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的普通合伙。西方發(fā)達(dá)國(guó)家稱其為有限責(zé)任合伙（limitedliabilitypartnership,LLP），它發(fā)源于美國(guó)，并很快就移植到英國(guó)、加拿大和日本等地，主要是在會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所中所采用。我國(guó)也認(rèn)可了這種合伙形態(tài)，適用范圍限于以專業(yè)知識(shí)和專門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。有限合伙企業(yè)，是指由對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人和對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或無(wú)限連帶責(zé)任的普通合伙人共同組成的合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)相比，具有一定的優(yōu)勢(shì)。首先，它將有限責(zé)任引入到合伙制度，為合伙企業(yè)融資提供了方便。.第二節(jié)

公司一、公司概述（一）概念與特征由于各國(guó)的法律傳統(tǒng)與公司法制度不同，因此，對(duì)公司概念的表述也不盡一致。在英美法系國(guó)家，公司（company,corporation）是指數(shù)人出于共同的目的而進(jìn)行的資本經(jīng)營(yíng)組合，一般是為營(yíng)利而經(jīng)營(yíng)某種業(yè)務(wù)。公司法確認(rèn)公司擁有兩個(gè)基本屬性，即法人與有限責(zé)任。在大陸法國(guó)家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營(yíng)利為目的社團(tuán)法人。這區(qū)別于公法人、財(cái)團(tuán)法人與公益性社團(tuán)法人，是一種最具有普遍性的企業(yè)組織形式。在中國(guó)，學(xué)術(shù)界對(duì)公司與企業(yè)的關(guān)系的認(rèn)識(shí)并不一致，因此，對(duì)公司的概念也就有不同的理解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司與企業(yè)應(yīng)當(dāng)是兩個(gè)外延完全重合的概念，公司與企業(yè)是等同的，即公司是企業(yè)，企業(yè)是公司；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司與企業(yè)是種屬關(guān)系，企業(yè)的概念更加寬泛，即公司是企業(yè)的一種組織形式。后一種觀點(diǎn)比較符合現(xiàn)實(shí)。.總之，公司是指依法定程序設(shè)立，由一個(gè)以上的股東設(shè)立的營(yíng)利性法人。公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，是法人企業(yè)。在英文中，“corporation”既指“公司”，也指“法人”。公司具有5個(gè)基本特征：人格性、社團(tuán)性、營(yíng)利性、股東責(zé)任有限性和永久存續(xù)性。其中，股東的有限責(zé)任和永久存續(xù)是人格性特征的延伸。1.人格性與合伙企業(yè)相比，公司的顯著特征就是具有法人地位，在法律上是獨(dú)立的“人”，盡管這種“人”并非有血有肉的自然人，純屬法律所擬制的人。2.社團(tuán)性公司是法人組織，法人組織一般可以分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，前者以社員的結(jié)合為基礎(chǔ)，如公司、合作社等；后者以財(cái)產(chǎn)捐助的存在為基礎(chǔ)，如慈善組織、基金會(huì)等。公司屬于社團(tuán)法人，盡管絕大多數(shù)國(guó)家已經(jīng)認(rèn)可一人公司，但這并不能否認(rèn)公司的社團(tuán)性特征。.3.營(yíng)利性組建公司的目的就在于集中更多的資源，更好地營(yíng)利。不僅公司追求價(jià)值最大化，而且股東投資也追求最佳投資回報(bào)。沒(méi)有營(yíng)利，就沒(méi)有公司的長(zhǎng)期存在，也就無(wú)法激起股東的投資熱情。4.股東責(zé)任有限性對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司來(lái)說(shuō)，股東承擔(dān)的責(zé)任是有限的。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司的股東以其認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。5.永久存續(xù)性公司具有獨(dú)立的人格，擁有自己的生命。這就意味著，公司的生命與股東相分離，不因股東、代表人或雇員的變動(dòng)或死亡，而影響其存續(xù)。股權(quán)作為股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以被繼承和轉(zhuǎn)讓，股東在不斷變化，公司的領(lǐng)導(dǎo)人在變化，公司雇員也在不斷變化，而公司還是那個(gè)公司，代代相傳，以至于有百年老店，甚至千年老店也并非不可能。.現(xiàn)代公司已逾一個(gè)半世紀(jì)。公司的經(jīng)典概念亦隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的變遷而不斷發(fā)展，比如，私公司人格性的柔性化，公司的社團(tuán)性對(duì)一人公司的包容，公司的營(yíng)利性對(duì)社會(huì)責(zé)任的接納，在特定情形下，公司法人格被否認(rèn)，股東還應(yīng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任等，這都是公司概念的新發(fā)展。（二）公司的類型根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)或角度，可以對(duì)公司進(jìn)行不同的分類。分類的目的是為了明確公司的地位、法律責(zé)任以及股東與公司的關(guān)系，以便于在實(shí)踐中具體分類規(guī)范與指導(dǎo)。概括起來(lái)講，公司的分類主要有以下6種：（1）根據(jù)公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任不同，可以把公司分為無(wú)限（責(zé)任）公司、有限（責(zé)任）公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司。這是大陸法系國(guó)家對(duì)公司的最基本的分類。（2）根據(jù)公司設(shè)立方式的不同，將其區(qū)分為法定公司(在美國(guó)根據(jù)國(guó)會(huì)的特別立法而設(shè)立，通常用于設(shè)立公用企業(yè)，比如電力、.煤氣、鐵路等)、特許公司(在英國(guó)依據(jù)王室頒布的特許狀而所設(shè)立，如英國(guó)歷史上的東印度公司)和注冊(cè)公司，其中絕大多數(shù)都是注冊(cè)公司，公司法都以注冊(cè)公司為規(guī)范對(duì)象。這是英美法系國(guó)家對(duì)公司的最基本分類。（3）根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制與依附關(guān)系的不同，可以把公司分為母公司（parentcompany）與子公司（subsidiary）。母公司是控制性公司，有時(shí)又叫做控股公司，但是這兩者是有區(qū)別的?？刂菩怨臼侵赋钟辛硪粋€(gè)公司的股份并已達(dá)到控股程度，并且直接掌握另一個(gè)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司；控股公司是指凡是持有另一個(gè)公司的股份并且已達(dá)到控制程度，但是并不直接參與該公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的公司。（4）根據(jù)公司的管轄系統(tǒng)不同，可以把公司分為總公司（headoffice）與分公司（affiliate）。（5）根據(jù)公司的國(guó)籍不同，可以把公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司。（6）根據(jù)管理、營(yíng)利與專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，還有公營(yíng)公司與私營(yíng)公司、營(yíng)利公司與非營(yíng)利公司以及專業(yè)公司與非專業(yè)公司之分等。.下面簡(jiǎn)要介紹4種有代表性的公司，即無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司與股份有限公司。1.無(wú)限責(zé)任公司無(wú)限責(zé)任公司（unlimitedliabilitycompany）是指股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的公司。這是最早出現(xiàn)的公司形式，起源于中世紀(jì)的意大利與地中海沿岸的家族營(yíng)業(yè)團(tuán)體。這種公司的規(guī)模一般比較小，與其他公司類型相比較，它具有以下5個(gè)特點(diǎn)：（1）股東責(zé)任的無(wú)限性；（2）股東責(zé)任的連帶性；（3）公司組織的穩(wěn)定性（以信用作為股東結(jié)合的基礎(chǔ)，是典型的人合公司）；（4）內(nèi)外關(guān)系的合伙性；（5）所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的統(tǒng)一性。2.有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompany），是指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司1892年首創(chuàng)于德國(guó)，其目的在于融合合伙企業(yè)與股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，以適應(yīng)中、小型企業(yè)，特別是家族企業(yè)的客觀需要。英國(guó)的私募有限公司（privatelimitedcompany）和美國(guó)的封閉式公司（closelyheldcompany）近似于此類公司。

.與其他公司類型相比較，這種公司具有以下5個(gè)特點(diǎn)：（1）股東責(zé)任的有限性；（2）股東人數(shù)的有限性；（3）公司資本的封閉性，這種公司只是內(nèi)部發(fā)行股票，不公開(kāi)發(fā)行股票和債券來(lái)向社會(huì)公開(kāi)募集資本。此外，公司的財(cái)產(chǎn)情況與賬目也不對(duì)外公開(kāi)；（4）公司組織的簡(jiǎn)便性，因?yàn)槠湓O(shè)立簡(jiǎn)便，只有發(fā)起設(shè)立而沒(méi)有募集設(shè)立，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)便、靈活，可以設(shè)立股東大會(huì)，也可以不設(shè)立股東大會(huì)；（5）資合與人合的統(tǒng)一性，雖然本質(zhì)上是一種資本的聯(lián)合，但股東相互之間又具有人身信任因素，因此，其也具有人合性質(zhì)。除一般有限責(zé)任公司外，我國(guó)還有兩種特殊形式的有限責(zé)任公司，即一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司。如表2-1所示。.國(guó)有獨(dú)資公司與一般有限責(zé)任公司的差異在于：（1）投資主體的特定性。只有投入運(yùn)營(yíng)的國(guó)有資本由國(guó)家單獨(dú)投資才能采取該形式。所以只有國(guó)務(wù)院或地方人民政府授權(quán)各級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)（國(guó)資委）履行出資人職責(zé)。（2）該公司無(wú)需設(shè)立股東會(huì)，國(guó)資委行使股東會(huì)職權(quán)。（3）該公司的董事會(huì)必須設(shè)有職工董事。（4）該公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)資委同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。3.兩合公司兩合公司（jointventurecompany）是由承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。這種公司起源于15世紀(jì)意大利的卡孟達(dá)（commenda）組織，卡孟達(dá)是拉丁文的音譯，有信用與委托的雙重含義，即經(jīng)營(yíng)管理者以信用取得資本，投資者以出資委托他人經(jīng)營(yíng)而取得利潤(rùn)，因此，它具有資本與勞務(wù)兩合的特點(diǎn)。.這種公司具有以下4個(gè)特點(diǎn)：（1）公司中并存兩種不同責(zé)任的股東；（2）公司兼有無(wú)限公司和有限公司的特點(diǎn)，但是以無(wú)限公司的特點(diǎn)為主；（3）公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)是無(wú)限責(zé)任股東，有限責(zé)任股東對(duì)公司業(yè)務(wù)有監(jiān)督權(quán)；（4）公司的法律地位與無(wú)限責(zé)任公司相同。這種公司在日本叫做“合資會(huì)社”，在英美法國(guó)家叫做“有限合伙”，但不承認(rèn)其具有法人資格。4.股份有限責(zé)任公司股份責(zé)任有限公司（limitedliabilitycompanybyshares）簡(jiǎn)稱為股份有限公司，指公司資本分成相等的股份，公司通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票來(lái)募集資本，股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。這種公司起源于17世紀(jì)初期的荷蘭與英國(guó)，例如，著名的荷蘭東印度公司與英國(guó)東印度公司就是最早出現(xiàn)的一批這樣的公司。與其它公司類型相比較，這種公司具有以下5個(gè)特點(diǎn)：（1）股東責(zé)任的有限性；（2）資本募集的公開(kāi)性，這可以擴(kuò)大資本規(guī)模，因而也就可以擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模；（3）股東出資的股份性；（4）公司股票的流動(dòng)性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方便；（5）公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，這樣經(jīng)營(yíng)活動(dòng)就可以由專業(yè)經(jīng)理負(fù)責(zé)，沒(méi)有任何經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)與能力的投資者可以放心地對(duì)公司進(jìn)行投資。.（三）股份有限公司與有限責(zé)任公司的異同股份有限公司與有限責(zé)任公司既有聯(lián)系，又有區(qū)別。其聯(lián)系是：兩者都是以盈利為目的企業(yè)，都具有法人資格，其股東對(duì)公司的責(zé)任均以其出資為限。但兩者有很大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：（1）性質(zhì)不同。股份有限公司是開(kāi)放型公司，而有限責(zé)任公司則是封閉型公司。（2）規(guī)模不同。股份有限公司通常是大型企業(yè)，而有限責(zé)任公司則一般是中、小型企業(yè)。（3）籌集資本的方式不同。股份有限公司是通過(guò)發(fā)行股票經(jīng)營(yíng)的，而有限責(zé)任公司則是通過(guò)股東認(rèn)購(gòu)出資而經(jīng)營(yíng)的。（4）股東人數(shù)不同。股份有限公司的股東人數(shù)一般比有限責(zé)任公司的股東人數(shù)要多。（5）組織結(jié)構(gòu)不同。在有些國(guó)家，股份有限公司都設(shè)有董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，而在有限責(zé)任公司簡(jiǎn)單得多，只有董事與檢察人，一般都是一人。（6）所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離程度不同。股份有限公司的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)是完全分離的，合二為一的可能性很小，但是在有限責(zé)任公司，兩者分離的可能性很小，合二為一的可能性比較大。.第三節(jié)有限責(zé)任公司與股份有限公司我國(guó)及西方各國(guó)公司法對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立、公司的資本、公司的組織管理機(jī)構(gòu)以及公司的解散與清算等事項(xiàng)都有明確的規(guī)定。一、公司的設(shè)立公司的設(shè)立，是指公司依據(jù)法定程序組建公司并取得合法資格的過(guò)程。各國(guó)公司法對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的手續(xù)雖然各有不同的規(guī)定，但是，一般而言，公司的設(shè)立都要經(jīng)過(guò)以下步驟：設(shè)立公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人；發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購(gòu)股份；由發(fā)起人召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu)；向政府有關(guān)部門(mén)辦理注冊(cè)登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。（一）設(shè)立方式公司的設(shè)立方式主要有兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立，有限責(zé)任公司只能采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司既可以采用發(fā)起.設(shè)立，亦可采用募集設(shè)立。比較而言，募集設(shè)立的程序比較復(fù)雜，發(fā)起設(shè)立的程序比較簡(jiǎn)單。1.發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)足全部資本額而促成公司成立，亦稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立。采用這種設(shè)立方式，所有公司資本均來(lái)自發(fā)起人，不能公開(kāi)向社會(huì)募集股份。有限責(zé)任公司和股份有限公司均可采用該方式。2.募集設(shè)立募集設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指公司發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)部分股份，其余部分通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而成立公司。在各類公司中，只有股份有限公司設(shè)立階段才可以對(duì)外募集股份，該方式僅適用于股份有限公司。(二)

設(shè)立條件（1）股東或發(fā)起人符合法定人數(shù);（2）達(dá)到法定最大資本限額（3）公司章程;（4）公司名稱和組織機(jī)構(gòu);（5）住所;（6）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)合法（股份有限公司）（見(jiàn)表2-2）。一般來(lái)說(shuō)，公司設(shè)立都需要訂立發(fā)起人協(xié)議、制定章程、確定股東、認(rèn)繳資本、確立組織機(jī)構(gòu)、辦理登記等事項(xiàng)。.二、公司的資本與融資（一）公司資本的形成與融資方式公司資本與資產(chǎn)猶如貨幣的正反面，資產(chǎn)反映其實(shí)物形態(tài)，資本反映其價(jià)值形態(tài)。公司資產(chǎn)，是指公司所擁有或控制的能夠以貨幣計(jì)量的經(jīng)濟(jì)資源，包括各種財(cái)產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。公司資本，則有廣義和狹義兩種。廣義的公司資本，就是反映公司資產(chǎn)的價(jià)值形態(tài)；狹義的公司資本，是公司股本的同義詞。公司法一般使用狹義的公司資本。廣義上的公司資本有兩個(gè)來(lái)源，即債權(quán)融資和股權(quán)融資。盡管債權(quán)人和股東都是出資人，股東成為公司的成員，在公司之內(nèi)，參與公司治理，而債權(quán)人則處于公司之外，通常不能參與公司治理（見(jiàn)表2-3）。在資本市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國(guó)家和地區(qū)還有許多混合融資工具，混合證券（hybridsecurities），這種融資方式兼有股權(quán)和債權(quán)融資的特征。一方面，參與債券、收益?zhèn)⒄{(diào)整債券（adjustmentbond）的持有人均可參與公司盈利的分配，債權(quán)股權(quán)化。.（二）股權(quán)融資與債權(quán)融資1.股權(quán)融資——出資股權(quán)融資的出資有3種模式，分別是法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。法定資本制，亦稱確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，公司必須全部發(fā)行章程所記載的資本總額，并由其股東全部認(rèn)足的股權(quán)融資制度。該制度盛行于大陸法系國(guó)家，我國(guó)采用該模式。授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，須在章程中確定資本總額，但全部資本可以分期發(fā)行，發(fā)起人或股東只需認(rèn)足章程中所規(guī)定的最低限額資本，公司即可成立，未發(fā)行的資本，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司營(yíng)業(yè)需要隨時(shí)發(fā)行或募集。折中資本制是結(jié)合法定資本制和授權(quán)資本制的優(yōu)勢(shì)，演變而成的資本形成制度。具體可以分為許可資本制和折中授權(quán)資本制。許可資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一次發(fā)行，全部認(rèn)足。.折中授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)在章程中載明資本總額，發(fā)行和認(rèn)購(gòu)一定比例的資本，公司即可成立，未發(fā)行部分授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要發(fā)行，授權(quán)發(fā)行的部分不能超過(guò)公司資本的一定比例。對(duì)于股份有限公司的資本，英國(guó)、美國(guó)與荷蘭等國(guó)家采取“授權(quán)資本制”。德國(guó)、法國(guó)等大多數(shù)大陸法系國(guó)家采取法定資本制。關(guān)于出資的形式，有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的發(fā)起人，既可以用貨幣，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等以貨幣估價(jià)進(jìn)行出資，在采取募集設(shè)立的股份有限公司，公眾認(rèn)股人則只能用貨幣出資。無(wú)論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，全體股東的貨幣出資均不得低于其注冊(cè)資本的30%（見(jiàn)表2-4）。對(duì)于出資的期限，除一人公司和募集設(shè)立的股份有限公司之外，一般有限責(zé)任公司、發(fā)起設(shè)立的股份有限公司和投資公司均可分期繳納出資（見(jiàn)表2-5）。.股東的出資和出資行為違反法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即構(gòu)成出資瑕疵。從出資行為瑕疵來(lái)看，我國(guó)《公司法》規(guī)定了3種情況：一是出資評(píng)估不實(shí)（對(duì)于非貨幣形式的出資）；二是虛假出資（股東未按期交付出資）；三是抽逃出資（公司設(shè)立后，股東抽逃其出資）。出資瑕疵自然會(huì)影響公司資本的完整性，損害公司及其債權(quán)人的利益，危害交易安全。為此，我國(guó)及許多國(guó)家都分別為其設(shè)定了民事責(zé)任和行政責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，還要追究刑事責(zé)任。2.股權(quán)融資——股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓從廣義來(lái)看，股權(quán)包括股份，我國(guó)《公司法》（2005年）規(guī)定的股權(quán)，僅指有限責(zé)任公司股東的出資，而股份有限公司的股權(quán)單位則稱為股份。這是我國(guó)沿襲德國(guó)和法國(guó)等大陸法系國(guó)家的做法，日本《公司法》（2005年）將其有限責(zé)任公司并入股份有限公司，這種區(qū)分不復(fù)存在，英美法系國(guó)家也沒(méi)有這種區(qū)分。.股份是構(gòu)成股份公司資本的成分，是構(gòu)成其資本最小的均等的計(jì)量單位，公司所發(fā)行的股份就是其資本總額。其外在形式為股票，可以向發(fā)起人發(fā)行，亦可公開(kāi)募集，可以上市交易，具有證券性。而有限責(zé)任公司股權(quán)的外在形式為出資證明書(shū)，不能公開(kāi)發(fā)行，也不能上市交易，不具有證券性。（1）股份發(fā)行股份發(fā)行，是指股份有限公司為了籌集資金或其他目的而向投資者出售或分配其股份的行為。按照發(fā)行的時(shí)序，可以分為公司成立前的設(shè)立發(fā)行和公司成立后的新股發(fā)行。新股發(fā)行的目的不局限于增資，也可以股份發(fā)行代替現(xiàn)金分紅。無(wú)論是采用發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立方式，設(shè)立發(fā)行所籌集的資本，均為公司設(shè)立的必要條件。公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，公司必須采用間接發(fā)行方式，即由證券公司承銷，并與證券公司訂立承銷協(xié)議。股款由銀行代收，公司應(yīng)與銀行訂立代收股款協(xié)議。股款收足并經(jīng)驗(yàn)資，公司即可辦理設(shè)立登記或注冊(cè)資本變更登記。.與公開(kāi)發(fā)行對(duì)應(yīng)的就是非公開(kāi)發(fā)行。采用非公開(kāi)發(fā)行方式的，比如采用發(fā)起設(shè)立方式，只要發(fā)起人認(rèn)足章程所規(guī)定的股份，并依法繳納首期出資，即可辦理公司設(shè)立登記。非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。（2）股份與股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東可以依法轉(zhuǎn)讓股份。若股份已經(jīng)上市，這種轉(zhuǎn)讓自由體現(xiàn)的最為充分。但股份公司的特定股份的轉(zhuǎn)讓受到限制：一是發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。二是公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。三是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，其離職后半年內(nèi)，亦不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。此外，公司章程還可對(duì)其轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股份作出其他限制。股份轉(zhuǎn)讓的方式因股票是否記名而異。對(duì)于記名股，股東可以背書(shū)或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。.至于無(wú)記名股，手續(xù)更為簡(jiǎn)便，只要股東將股票交付受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，可以采用內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓和強(qiáng)制執(zhí)行的轉(zhuǎn)讓3種方式。不同的國(guó)家對(duì)于股份的轉(zhuǎn)讓都有一些不同的規(guī)定。例如，有些國(guó)家的公司法規(guī)定，公司的發(fā)起人，因?yàn)榕c公司有特殊的利害關(guān)系，所以，在公司成立未滿一年以前，不得出讓其股份。這是為了防止發(fā)起人以設(shè)立公司為名，從中進(jìn)行欺詐。有些國(guó)家對(duì)把股份轉(zhuǎn)讓給外國(guó)人也有一定的限制。例如，英國(guó)公司法規(guī)定，如果把英國(guó)公司的股份轉(zhuǎn)讓給非居住在聯(lián)合王國(guó)、英法海峽各島（ChannelIslands）、馬恩島（IsleofMan）、愛(ài)爾蘭（Ireland）與直布羅陀（Gibraltar）的居民，則必須事先取得財(cái)政部的同意。除法律上對(duì)公司股份的轉(zhuǎn)讓有一定的限制外，公司本身在其章程中也對(duì)其股份轉(zhuǎn)讓規(guī)定了具體的限制，其目的是為了防止由于股份的轉(zhuǎn)讓而使一些不受歡迎的外來(lái)人躋身于股東行列，但是這種限制必須合理。.（3）股份與股權(quán)的回購(gòu)股份回購(gòu)（Share

Repurchase/redemption），亦稱股份回贖，是指公司基于特定目的，以公開(kāi)或協(xié)議方式將已發(fā)行在外的部分股份重新購(gòu)回的行為。依據(jù)我國(guó)《公司法》（2005年）第142條，準(zhǔn)予回購(gòu)股份的情形包括：①減少公司注冊(cè)資本；②與持有本公司股份的其他公司合并；③將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；④股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的；⑤將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；⑥上市公司維護(hù)公司價(jià)值及股東利益所必須。對(duì)于第①和第③，應(yīng)由股東大會(huì)作出決議。因第①種情形而回購(gòu)的，公司應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷；因第②和④種情形而回購(gòu)的，公司應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。屬于③、⑤、⑥情形的，公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的10%，并應(yīng)當(dāng)在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)銷。至于有限責(zé)任公司，準(zhǔn)予股權(quán)回購(gòu)的情形要比股份公司少見(jiàn)的多。依據(jù)我國(guó)《公司法》（2005年）第74條，只有異議股東行使異議股東股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)（評(píng)估權(quán)）時(shí)，公司才能回購(gòu)股權(quán)。.（三）債券融資：公司債券1.概念與特征公司債券（bonds），是指公司依法發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。同股票一樣，債券也是證權(quán)性證券，而非設(shè)權(quán)性證券。此外，還具有可轉(zhuǎn)讓性、收益穩(wěn)定性、可回贖性和可轉(zhuǎn)換性。

債券融資與股票融資一樣，同屬于直接融資，而信貸融資則屬于間接融資。在直接融資中，需要資金的部門(mén)直接到市場(chǎng)上融資，借貸雙方存在直接的對(duì)應(yīng)關(guān)系。盡管債券與股票均屬證券，實(shí)踐中公眾股東與債券持有人并無(wú)實(shí)質(zhì)性差異，但是兩者在法律上仍有重大差別。債券與股票還有如下差異：（1）股份有限公司和有限責(zé)任公司均可發(fā)行債券，而只有股份有限公司才能發(fā)行股票。

.（2）公司債券不能在設(shè)立時(shí)發(fā)行，只能在公司設(shè)立后發(fā)行，而股票可以采用設(shè)立發(fā)行。（3）債券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)為國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)，而股票發(fā)行由中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。（4）債券面額一般較大，而股票面額則較小。

2.類型依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，公司債券可以分為多種不同的類型。（1）依據(jù)公司債券券面是否記載持有人的姓名或名稱，可以將其分為記名債券和無(wú)記名債券。（2）依據(jù)發(fā)債人是否提供擔(dān)保，可以將其分為有擔(dān)保公司債券和無(wú)擔(dān)保公司債券。（3）依據(jù)公司債券是否可以轉(zhuǎn)換為股票，可以將其分為轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。（4）依據(jù)持有人的投資回報(bào)是否與公司經(jīng)營(yíng)情況掛鉤，可以將其分為普通公司債、垃圾債券和參與型公司債券。普通公司債券，是指無(wú)論公司盈利有多高，僅按照原定債息支付利息的公司債.券。參與型公司債券是在公司股利分配超過(guò)債息時(shí)，需要按照一定比例增加債券利息的公司債券，該債券已具有一定股權(quán)性。而垃圾債券則被稱為另類股權(quán)，屬于沒(méi)有達(dá)到投資等級(jí)的債券，風(fēng)險(xiǎn)較高，盛行于20世紀(jì)80年代的公司收購(gòu)浪潮之中，現(xiàn)已不多見(jiàn)。3.發(fā)行與轉(zhuǎn)讓無(wú)論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，均可發(fā)行公司債券，上市公司還可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。按照我國(guó)的法律規(guī)定，公司債券的發(fā)行均需要取得國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)的行政許可，即核準(zhǔn)。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的，應(yīng)獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。公司債券可以自由轉(zhuǎn)讓，已經(jīng)在證券交易所上市的公司債券，其轉(zhuǎn)讓更為自由，手續(xù)極其便捷。.三、公司治理結(jié)構(gòu)在現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中，由于大多數(shù)公司的業(yè)務(wù)管理交由有經(jīng)驗(yàn)的專家組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)，不讓股東大會(huì)過(guò)多地干涉企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，這對(duì)提高公司的管理水平，促進(jìn)公司管理的科學(xué)化，為投資者賺取更多的利潤(rùn)是有好處的。根據(jù)各國(guó)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司的治理結(jié)構(gòu)中的主要機(jī)構(gòu)是股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理與監(jiān)事會(huì)。（一）股東大會(huì)1.

概述股東大會(huì)（ShareholdersMeeting）是公司的最高權(quán)利機(jī)關(guān)，它由全體股東組成，對(duì)公司重大事項(xiàng)（如人事任免和重大的經(jīng)營(yíng)決策）進(jìn)行決策，有權(quán)選任和解除董事，并對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理有廣泛的決定權(quán)。股東大會(huì)既是一種定期或臨時(shí)舉行的由全體股東出席的會(huì)議，又是一種非常設(shè)的由全體股東所組成的公司制企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。它是股東作為企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有者，對(duì)企業(yè)行使財(cái)產(chǎn)管理權(quán)的組織。.有限責(zé)任公司一般稱股東會(huì)，股份有限公司稱為股東大會(huì)。作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，它處于金字塔的塔頂（見(jiàn)圖2-1）。依據(jù)我國(guó)《公司法》（2005年）第38條，其職權(quán)為：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。.2.股東大會(huì)的類型股東大會(huì)有三種，即首次會(huì)議、定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。（1）首次會(huì)議首次會(huì)議，又稱法定會(huì)議，凡是公開(kāi)招股的股份公司，從它開(kāi)始營(yíng)業(yè)之日算起，一般規(guī)定在最短不少于一個(gè)月，最長(zhǎng)不超過(guò)三個(gè)月的時(shí)期內(nèi)舉行一次公司全體股東大會(huì)。會(huì)議主要任務(wù)是審查公司董事在開(kāi)會(huì)之前14天向公司各股東提出的法定報(bào)告。（2）定期會(huì)議股東大會(huì)定期會(huì)議又稱為股東大會(huì)年會(huì)，一般每年召開(kāi)一次，通常是在每一會(huì)計(jì)年度終結(jié)的6個(gè)月內(nèi)召開(kāi)。由于股東大會(huì)定期大會(huì)的召開(kāi)大都為法律的強(qiáng)制，所以世界各國(guó)一般不對(duì)該會(huì)議的召集條件做出具體規(guī)定。

年度大會(huì)內(nèi)容包括：選舉董事，變更公司章程，宣布股息，討論增加或者減少公司資本，審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告，等等。（3）臨時(shí)會(huì)議臨時(shí)會(huì)議討論臨時(shí)的緊迫問(wèn)題。.關(guān)于臨時(shí)股東大會(huì)的召集條件，世界主要國(guó)家大致有三種立法體例：列舉式、抽象式和結(jié)合式。我國(guó)采取的是列舉式，《公司法》第100條規(guī)定，有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)股東會(huì)：

①董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；

②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；

③單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；

④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；

⑤監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)；

⑥公司章程規(guī)定的其他情形。

德國(guó)、日本等國(guó)家的法律則采取的是抽象式的立法體例，即不具體列舉召集條件，而將決定權(quán)交由召集權(quán)人根據(jù)需要確定。.3.股東大會(huì)的性質(zhì)股東大會(huì)的性質(zhì)，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：

（1）體現(xiàn)股東意志（2）企業(yè)最高權(quán)力機(jī)關(guān)4.會(huì)議決議股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依照公司法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。召開(kāi)股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)30日以前通知各股東，發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)45日以前就將會(huì)議審議的事項(xiàng)作出公告。臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。.（二）董事會(huì)1.概述董事會(huì)(Boardofdirectors)是由董事組成的、對(duì)內(nèi)掌管公司事務(wù)、對(duì)外代表公司的經(jīng)營(yíng)決策與領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)（governingbody）。董事會(huì)是依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和政策規(guī)定，按公司或企業(yè)章程設(shè)立并由全體董事組成的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。具有如下特征：

董事會(huì)是股東會(huì)或企業(yè)職工股東大會(huì)這一權(quán)力機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司或企業(yè)和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮與管理，對(duì)公司股東會(huì)或企業(yè)股東大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。股東會(huì)或職工股東大會(huì)所作的決定,公司或企業(yè)重大事項(xiàng)的決定，董事會(huì)必須執(zhí)行。董事會(huì)所作的決議必須符合股東大會(huì)決議，如有沖突，要以股東大會(huì)決議為準(zhǔn)；股東大會(huì)可以否決董事會(huì)決議，直至改組、解散董事會(huì)。依據(jù)我國(guó)《公司法》（2005）第46條，其職責(zé)為：（1）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)并向股東會(huì)報(bào)告工作；

.（2）執(zhí)行股東會(huì)決議；

（3）決定公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（4）制訂公司年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案批準(zhǔn)公司的基本管理制度；（5）制定利潤(rùn)分配方案、彌補(bǔ)虧損方案；

（6）制定公司增加或減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（7）制定公司分立、合并、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或解聘公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人，并決定其獎(jiǎng)懲；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會(huì)中心主義乃各國(guó)通例，董事會(huì)是公司的核心領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，唯其職能因各國(guó)董事會(huì)體制而異。2.產(chǎn)生、資格與任期股東會(huì)選舉是董事產(chǎn)生的主要方式。唯設(shè)職工董事的公司，職工董事由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、或其他民主形式選舉產(chǎn)生。

.（1）從資格上講，董事會(huì)的各位成員必須是董事。董事是股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生的。所有董事組成一個(gè)集體領(lǐng)導(dǎo)班子成為董事會(huì)。法定的董事資格如下：首先，董事會(huì)可以是自然人，也可以是法人。如果法人充當(dāng)公司董事，就必須指定一名有行為能力的自然人作為其代理人。其次，特種職業(yè)和喪失行為能力的人不能作為董事。特種職業(yè)如國(guó)家公務(wù)員、公證人、律師和軍人等。第三，董事可以是股東，也可以不是股東。（2）從人員數(shù)量上說(shuō)，大多數(shù)國(guó)家較少干預(yù)，一般只規(guī)定最少人數(shù)，即董事的人數(shù)不得少于法定最低限額，因?yàn)槿藬?shù)太少，不利于集思廣益和充分集中股東意見(jiàn)。我國(guó)不僅規(guī)定了最少人數(shù)，而且規(guī)定了最多人數(shù)，有限責(zé)任公司和股份有限公司分別為3-13人和5-19人。由于董事會(huì)是會(huì)議機(jī)構(gòu)，董事會(huì)最終人數(shù)一般是奇數(shù)。（3）從人員分工上，董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、常務(wù)董事。人數(shù)較多的公司還可設(shè)立常務(wù)董事會(huì)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)，由董事會(huì)成員過(guò)半數(shù)互相選舉產(chǎn)生，罷免的程序也相同。

.（4）在董事會(huì)中，董事長(zhǎng)具有最大權(quán)限。是董事會(huì)的主席。主要行使下列職權(quán)：

第一，召集和主持董事會(huì)會(huì)議；第二，在董事會(huì)休會(huì)期間，行使董事會(huì)職權(quán)，對(duì)業(yè)務(wù)執(zhí)行的重大問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)；第三，對(duì)外代表公司，即有代表公司參與司法訴訟的權(quán)力，簽署重大協(xié)議的權(quán)力等。在不同的國(guó)家和地區(qū)，董事長(zhǎng)的任期是不一樣的。在中國(guó)《公司法》規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。我國(guó)所有董事的任期一樣，每屆董事同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)換屆，而美國(guó)、英國(guó)、加拿大等國(guó)家則準(zhǔn)予采用交叉制董事會(huì)（staggeredboard），每年都更換一定比例的董事，比如1/3。各國(guó)董事任期一般為1-6年，我國(guó)以3年為限，但可連選連任，且無(wú)最長(zhǎng)任期之限。不過(guò)，獨(dú)立董事最長(zhǎng)任期為6年。.3.董事會(huì)會(huì)議制度

董事會(huì)是采取會(huì)議形式集體決策的機(jī)構(gòu)，必須有規(guī)范化的會(huì)議制度，按照法定程序運(yùn)作，如果違反會(huì)議制度就會(huì)直接影響董事會(huì)合法有效地行使職權(quán)，也影響董事會(huì)決議的效力。所以董事會(huì)必須遵循以下會(huì)議制度：

（1）會(huì)議次數(shù)

董事會(huì)每年至少召開(kāi)兩次會(huì)議（例會(huì)），因?qū)嶋H需要多開(kāi)會(huì)議不受限制（臨時(shí)會(huì)議）。（2）會(huì)議通知

每次召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事。如果董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。

（3）會(huì)議主持人

董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)主持，如果董事長(zhǎng)不能主持時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)主持。

（4）會(huì)議法定人數(shù)

董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1/2以上的董事出席方可舉行。.（5）會(huì)議決議董事會(huì)作出決議，各國(guó)慣例是必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，表決實(shí)行一人一票，這是對(duì)決議程序的嚴(yán)格規(guī)定。必須以全體董事人數(shù)為基數(shù)，而不是以出席會(huì)議的董事人數(shù)為基數(shù)。（6）董事本人出席董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席董事會(huì)，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。這里表明董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由董事本人出席，本人不能出席時(shí)，可以委托其他董事代理出席，但不得委托非董事人員代理出席。（7）會(huì)議記錄

董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。這就是董事和記錄員要對(duì)會(huì)議記錄的真實(shí)性負(fù)責(zé)，不得有虛假的記載。至于董事會(huì)的瑕疵決議，其法律后果與股東大會(huì)瑕疵決議一樣。.（三）經(jīng)理1.概述經(jīng)理，亦稱經(jīng)理人，是公司的日常經(jīng)營(yíng)管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，可由董事和自然人股東充任，也可由非股東的職業(yè)經(jīng)理人充任。經(jīng)理在公司治理結(jié)構(gòu)中的地位因各國(guó)法律傳統(tǒng)、董事會(huì)體制以及董事會(huì)運(yùn)行模式而異。各國(guó)法律以及公司治理結(jié)構(gòu)都一般規(guī)定公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)完全賦予董事會(huì)或由董事會(huì)決定，經(jīng)理作為高管，只是依據(jù)公司章程或董事會(huì)依據(jù)章程的授權(quán)，而行使部分經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，其權(quán)限大小則因公司而異。若董事會(huì)將其自己定位為“看門(mén)型”董事會(huì)，只是負(fù)責(zé)戰(zhàn)略決策和控制，經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)均由經(jīng)理執(zhí)行，這種公司與其說(shuō)是董事會(huì)中心主義，不如說(shuō)是經(jīng)理中心主義。若將其定位為經(jīng)營(yíng)型的董事會(huì)，則經(jīng)理無(wú)所作為，甚至可以取消經(jīng)理的設(shè)置。盡管我國(guó)將經(jīng)理作為公司機(jī)構(gòu)，由于經(jīng)理職權(quán)僅為默示職權(quán)，公司可為其經(jīng)理做出因地制宜的定位（見(jiàn)圖2-2）。

.經(jīng)理依照公司章程、公司法和董事會(huì)的授權(quán)行使公司經(jīng)營(yíng)權(quán)力，并有任免經(jīng)營(yíng)管理干部的權(quán)力。經(jīng)理是公司對(duì)內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)導(dǎo)，也是公司對(duì)外活動(dòng)的代表，其行為就是公司的行為，即使其行為違反了公司章程和董事會(huì)授權(quán)規(guī)定的權(quán)限范圍，一般也都視為公司行為，后果由公司承受，這就是我國(guó)《合同法》規(guī)定的表現(xiàn)代理制度的法理實(shí)踐來(lái)源之一。

2.資格與任免經(jīng)理，或者職業(yè)經(jīng)理人，在中國(guó)是一個(gè)舶來(lái)品概念。經(jīng)理人在廣泛意義上稱之為企業(yè)家，通俗地說(shuō)就是以企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理為職業(yè)的社會(huì)階層，運(yùn)用全面的經(jīng)營(yíng)管理知識(shí)和豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，獨(dú)立對(duì)一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織(或一個(gè)部門(mén))開(kāi)展經(jīng)營(yíng)或進(jìn)行管理。因此，經(jīng)理不僅需要具有履行職務(wù)所需要的經(jīng)營(yíng)管理能力，同時(shí)還要在任職前取得有關(guān)機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的任職資格。比如，在中國(guó)，證券公司經(jīng)理在任職前要取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的任職資格，任職后，若是因經(jīng)理違法而被取消該資格，不能再擔(dān)任職位。經(jīng)理的任免機(jī)關(guān)有3種，即董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)。絕大多數(shù)國(guó)家采用董事會(huì)任免的模式，我國(guó)也不例外。.3.職權(quán)經(jīng)理職權(quán)有2個(gè)來(lái)源：一是法定職權(quán)，二是意定職權(quán)。法定職權(quán)是指依據(jù)有關(guān)國(guó)家法律或行政法規(guī)所享有的職權(quán)。依據(jù)我國(guó)《公司法》（2005年）第50條和第114條，經(jīng)理的職權(quán)為：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。因公司章程可以作出另行規(guī)定，故這些職權(quán)屬于默示職權(quán)。此外，經(jīng)理還可能因章程的指定而成為公司的法定代表人。此時(shí)，經(jīng)理還享有對(duì)外代表權(quán)。.（四）監(jiān)事會(huì)1.地位與職責(zé)

有權(quán)必有責(zé)，用權(quán)必受監(jiān)督，公司董事和經(jīng)理自不例外。監(jiān)事會(huì)（SupervisoryBoard）就是由全體監(jiān)事組成的對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的機(jī)構(gòu)。這是我國(guó)股份有限公司和一般有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)，唯股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可不設(shè)監(jiān)事會(huì)，只設(shè)1-2名監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)，也稱公司監(jiān)察委員會(huì)，是在股東大會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下，與董事會(huì)并列設(shè)置，對(duì)董事會(huì)和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。依據(jù)我國(guó)《公司法》第53條和第54條，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事所行使的職權(quán)有：（1）審查公司財(cái)務(wù)，可在必要時(shí)以公司名義另行委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所獨(dú)立審查公司財(cái)務(wù)；

（2）對(duì)公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書(shū)執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或《公司章程》的行為進(jìn)行監(jiān)督；

.（3）當(dāng)公司董事、總裁、副總裁、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事會(huì)秘書(shū)的行為損害公司的利益時(shí)，要求前述人員予以糾正；（4）提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)（5）對(duì)股東大會(huì)提出提案；

（6）依照《公司法》第151條規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2.產(chǎn)生與任期監(jiān)事的資格基本上與董事資格相同，并必須經(jīng)股東大會(huì)選出。監(jiān)事可以是股東、公司職工，也可以是非公司專業(yè)人員。在我國(guó)，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，職工監(jiān)事比例不得少.于1/3，具體比例由公司章程自治。監(jiān)事會(huì)一般需由3名以上監(jiān)事組成，唯股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可只設(shè)1-2名監(jiān)事，而無(wú)須組成監(jiān)事會(huì)，但我國(guó)法律規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立監(jiān)事應(yīng)不少于5人。監(jiān)視會(huì)設(shè)主任（主席）、副主任（主席）、委員等職。我國(guó)監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，股份有限公司還可以設(shè)副主席。主席、副主席均由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生，唯國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事中指定。我國(guó)監(jiān)事每屆任期為3年，連選可以連任。3.監(jiān)事會(huì)會(huì)議作為集體決議機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)亦需通過(guò)會(huì)議行使其職權(quán)。有限責(zé)任公司和股份有限公司分別有2個(gè)和3個(gè)順序的會(huì)議召集人和主持人。主席為第一順序的召集人和主持人，若其不能履行或不履行職務(wù)，股份有限公司則由副主席作為第二順序的召集人和主持人，有限責(zé)任公司由半數(shù)以上的監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事作為第二順序召集人和主持人，厘定該順位，可預(yù)防因主席怠于行使職責(zé)而使監(jiān)事會(huì)癱瘓。.四、公司合并、兼并與收購(gòu)（一）公司合并公司合并（consolidation），是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司根據(jù)契約或法令，歸并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并有兩種形式：（1）吸收合并，是指兩個(gè)以上的公司合并后，其中一個(gè)公司（吸收方）存續(xù)，而其他公司（被吸收方）解散；（2）新設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，合并各方解散，另外創(chuàng)立一個(gè)新公司。公司合并的程序，一般是由同意合并的各個(gè)公司的董事就合并的條件進(jìn)行磋商，各公司的董事在達(dá)成合并協(xié)議后，即由各有關(guān)公司召開(kāi)股東大會(huì)再作出合并的決議。在公司合并問(wèn)題上，各國(guó)的法律規(guī)定逐漸趨于一致。德國(guó)的法律與意大利的法律認(rèn)為，公司合并的法律性質(zhì)是指被合并的公司把它的全部財(cái)產(chǎn)全面地轉(zhuǎn)讓給合并的公司，或者轉(zhuǎn)讓給合并后成立的公司，即由后者總括地承擔(dān)前者的權(quán)利與義務(wù)，做到債權(quán)、債務(wù)與公司現(xiàn)有合同的全部轉(zhuǎn)讓。.美國(guó)的法律亦認(rèn)為，公司的合并是公司財(cái)產(chǎn)的總體轉(zhuǎn)移，公司的合并引起被合并公司的解散，合并公司當(dāng)然必須承擔(dān)被合并公司的債權(quán)與債務(wù)。我國(guó)的法律也有類似的規(guī)定。（二）兼并與收購(gòu)（并購(gòu)）1.概念兼并（merger），是指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常是一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司，前者仍然保留自己的法人資格與名稱，后者則喪失獨(dú)立的法人資格，只是前者的一個(gè)組成部分。兼并的方法有3種：（1）用現(xiàn)金或證券購(gòu)買(mǎi)其他公司的資產(chǎn)；（2）購(gòu)買(mǎi)其他公司的股份或股票；（3）對(duì)其他公司股東發(fā)行新股以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)與負(fù)債。收購(gòu)（acquisition），是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價(jià)證券購(gòu)買(mǎi)另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得對(duì)該企業(yè)的全部資產(chǎn)或者某項(xiàng)資產(chǎn)的所有權(quán)，或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。.兼并一般指兩家或兩家以上公司的合并，組成一個(gè)新的企業(yè)。原來(lái)公司的權(quán)利與義務(wù)由新的公司承擔(dān)。按照新公司是否新設(shè)，兼并與合并一樣通常亦有兩種形式：吸收合并和新設(shè)合并。收購(gòu)是指一家企業(yè)購(gòu)買(mǎi)另一家企業(yè)的資產(chǎn)、股票等，從而居于控制地位的交易行為。按照收購(gòu)的標(biāo)的，可以進(jìn)一步分為資產(chǎn)收購(gòu)和股份收購(gòu)。兼并和收購(gòu)之間的主要區(qū)別在于，兼并是企業(yè)之間合為一體，而收購(gòu)僅僅取得對(duì)方控制權(quán)。由于在實(shí)踐中，兼并和收購(gòu)?fù)茈y嚴(yán)格區(qū)分開(kāi)，所以習(xí)慣上都將二者合在一起使用，簡(jiǎn)稱并購(gòu)（M&A）。兼并與收購(gòu)是企業(yè)擴(kuò)張與增長(zhǎng)的一種方式，而且也是通過(guò)內(nèi)部或有機(jī)的資本投入實(shí)現(xiàn)增長(zhǎng)的一種可供選擇的方法。兼并、收購(gòu)、接收一詞，都是“并購(gòu)”這一用語(yǔ)的一部分。在兼并中，多家公司組合起來(lái)，為了共同的目標(biāo)而共享其資源，組合起來(lái)的公司中的各股東，通常仍然是這一聯(lián)合實(shí)體的共同所有者。而收購(gòu)則更類似于一錘子買(mǎi)賣(mài)，一家公司購(gòu)買(mǎi)另一家公司的資產(chǎn)或股權(quán)，收購(gòu)該公司的股份，成為該公司的所有者。.2.類型根據(jù)并購(gòu)雙方的行業(yè)關(guān)系進(jìn)行分類，可以將并購(gòu)分為3種類型：橫向型鉤、縱向并購(gòu)與混合并購(gòu)。企業(yè)并購(gòu)有各種各樣的動(dòng)機(jī)，比較常見(jiàn)的動(dòng)機(jī)主要有以下4種：（1）就企業(yè)的增長(zhǎng)而言，并購(gòu)是一種比自己投資擴(kuò)大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴(kuò)大規(guī)模的企業(yè)的需求。（2）為了企業(yè)間的增效作用。通過(guò)收購(gòu)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手（水平并購(gòu)），或者供貨商和客戶（垂直并購(gòu)），并購(gòu)方可能會(huì)全面增值。這種并購(gòu)可能會(huì)增加公司的市場(chǎng)力量。（3）為了財(cái)務(wù)上的增效作用。是指有關(guān)稅收、借貸優(yōu)勢(shì)以及資產(chǎn)回報(bào)率的效應(yīng)。就有關(guān)稅收的增效作用而言，如果目標(biāo)公司所在國(guó)實(shí)施稅收優(yōu)惠政策，那么并購(gòu)方就能通過(guò)并購(gòu)而獲得稅收上的優(yōu)勢(shì)。再有，如果被并購(gòu)公司處于虧損狀態(tài)，那么并購(gòu)方就能以其利潤(rùn)沖抵被并購(gòu)方的虧損，從而減少繳納的稅金。（4）為了獲取稀缺資源。如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，自然資源、某種專有技術(shù)、專利權(quán)、市場(chǎng)營(yíng)銷渠道。.五、公司變更與終止（一）公司的變更1.公司變更的概念與特征（1）公司變更的概念公司變更，有廣義、狹義之分。廣義的公司變更是指包括公司主體、公司組織形式、公司資本、公司章程等的變更。狹義的公司變更僅指公司組織形式的變更。總之，公司變更，是指公司存續(xù)期間，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，改變公司構(gòu)成要素的法律行為。這些變化可能是公司名稱、住所、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、股東或發(fā)起人等的變更，也可能是公司注冊(cè)資本的增加或減少，公司的合并與分立等方面的變更。

（2）公司變更的特征公司的變更主要具有如下法律特征：①公司變更是公司的某一（些）構(gòu)成要素發(fā)生了變動(dòng)。如包括公司的名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、公司類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、公司股東或發(fā)起人的姓名或名稱等。.②公司變更是一種法律行為。公司變更是由法律規(guī)定的合法行為，當(dāng)事人必須嚴(yán)格遵守國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)，依照法定程序進(jìn)行，由此所為的一切變更行為皆具有法律效力，受法律保護(hù)。2.公司組織形式的變更（1）公司組織形式變更的一般規(guī)定公司的組織形式也稱為公司類型，公司法中有明確的規(guī)定。它本質(zhì)上體現(xiàn)了市場(chǎng)主體在法律上所確定的行為結(jié)構(gòu)模式。公司組織形式變更的制度設(shè)計(jì)，簡(jiǎn)化了公司變更組織或轉(zhuǎn)換公司類型的程序，避免了因中斷公司業(yè)務(wù)活動(dòng)而給公司和股東利益造成損失的弊端。從公司變更的模式看，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，必須按下列要求進(jìn)行：①必須由股東會(huì)對(duì)變更進(jìn)行特別決議；②有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額，國(guó)有獨(dú)資公司變更為股份有限公司時(shí)，嚴(yán)禁將國(guó)有資產(chǎn)低價(jià)折股、低價(jià)出售或者無(wú)償給個(gè)人；.③有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司，為增加資本向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照股份有限公司公開(kāi)募集股份的法律規(guī)定執(zhí)行；④有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司的，原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)，由變更后的股份有限公司承繼。我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。公司變更的方式主要有公司合并和公司分立。（2）公司分立。公司分立，是指公司依法分解為兩個(gè)或兩個(gè)以上民事責(zé)任相互獨(dú)立的公司的法律行為。公司分立是公司在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，基于經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略的考慮，或調(diào)整經(jīng)營(yíng)方向的需要，而采取的一種組織結(jié)構(gòu)的變動(dòng)方式，目的是為了能夠更靈活地適應(yīng)市場(chǎng)的需要。公司分立的方式分為兩種，一是新設(shè)分立，二是派生分立。.3.公司章程的變更

（1）公司章程變更的概念公司章程的變更，是指公司依法成立后，為適應(yīng)客觀情況的變化而對(duì)章程內(nèi)容（除注冊(cè)資本、組織形式外）的增加、刪減、改變的行為。（2）公司章程變更的內(nèi)容（3）公司章程變更的程序公司章程生效后，應(yīng)保持其內(nèi)容的相對(duì)穩(wěn)定，不得任意變更。但基于某種原因，公司章程有時(shí)不得不進(jìn)行變更。為此，公司法規(guī)定了公司章程變更的法定程序。根據(jù)我國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司修改章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司修改章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。.（二）公司的終止、解散與清算1.公司終止與解散（1）公司終止與解散的概念公司終止與解散，是指公司因法律或章程規(guī)定的終止與解散事由出現(xiàn)而停止業(yè)務(wù)活動(dòng)，并處理未了結(jié)事務(wù)的法律行為。公司終止與解散將直接導(dǎo)致公司法人主體資格的消滅。關(guān)于公司解散，是先清算再終止其法人資格，還是先終止其法人資格然后再清算，各國(guó)有不同的立法規(guī)定。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司應(yīng)于解散事由出現(xiàn)之日起的15日內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算。一般認(rèn)為，公司的法人資格于清算終了時(shí)消滅。公司解散后清算終了前，公司法人的權(quán)利能力受到限制，只能在清算范圍內(nèi)從事法律許可的活動(dòng)，不能對(duì)外開(kāi)展新業(yè)務(wù)。公司解散是一種法律行為。公司解散必須依照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定進(jìn)行，否則，其解散行為無(wú)效。（2）公司解散的原因.公司因下列原因解散：①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；③因公司合并或者分立需要解散；④依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；⑤公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股份表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。另外，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，應(yīng)公司債權(quán)人的申請(qǐng)，被依法宣告破產(chǎn)的，公司應(yīng)當(dāng)解散，進(jìn)入破產(chǎn)程序，進(jìn)行破產(chǎn)清算；公司因?qū)嵤┻`法行為或?qū)嵤┪：ι鐣?huì)公共利益的行為時(shí)，主管登記機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，命令其解散。（3）公司解散的法律后果公司解散是公司法人主體資格消滅的原因，無(wú)論公司的解散發(fā)生在清算程序之前還是清算程序之后，公司解散均會(huì)產(chǎn)生一定的法律后果。這些法律后果歸納如下：.①公司進(jìn)入清算程序，成立清算組織。②公司的權(quán)利能力受到限制，停止一切營(yíng)業(yè)活動(dòng)。③公司被依法注銷。2.公司清算（1）公司清算的概念與特征①公司清算的概念。公司清算，是指公司在解散過(guò)程中，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，并在股東之間分配公司剩余資產(chǎn)，最終結(jié)束公司的所有法律關(guān)系，消滅公司法人資格的一種法律行為。②公司清算的特征。公司清算具有以下特征：（a）公司清算是公司解散的必經(jīng)程序，公司清算與公司解散密不可分。（b）公司清算必須由清算組織進(jìn)行。（c）公司清算意味著公司法人資格最終消滅的前置程序。（2）公司清算的種類由于各國(guó)公司法所規(guī)定的公司類型不同，公司清算的種類也會(huì)有所不同。公司清算的主要分類如下：.①法定清算和任意清算。②普通清算和特別清算。（a）普通清算是由公司股東、董事或股東大會(huì)、股東會(huì)確定的人員組成清算組織，依法定程序自行進(jìn)行的清算。（b）特別清算是在公司因行政決定或法院裁定而解散，并在法院監(jiān)督下所進(jìn)行的清算。③正常清算和破產(chǎn)清算。（a）正常清算也稱公司清算，是指公司除因合并、分立或破產(chǎn)的原因解散外，公司因其他原因解散而適用的清算程序。（b）破產(chǎn)清算是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)時(shí)適用的清算程序。正常清算和破產(chǎn)清算雖然都是終結(jié)現(xiàn)存公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格的行為，但二者在進(jìn)行債務(wù)清償時(shí)的順序和范圍上卻是不同的。（3）公司清算組的產(chǎn)生及其主要職責(zé)①公司清算組的產(chǎn)生。清算組即公司清算事務(wù)的具體執(zhí)行機(jī)構(gòu)。各國(guó)公司法對(duì)清算組成員的選任規(guī)定不盡一致，大致的做法歸.納如下：一是由公司的執(zhí)行業(yè)務(wù)股東或執(zhí)行業(yè)務(wù)董事?lián)吻逅憬M成員；二是根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東或股東（大）會(huì)選任清算組成員；三是由法院指派清算組成員。通常情況下，清算組成員通過(guò)第一、二種方式產(chǎn)生，只有在公司事由出現(xiàn)后的法定期間內(nèi)，公司逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，又有債權(quán)人申請(qǐng)的情形下，法院才會(huì)進(jìn)行指定。公司解散后、清算終結(jié)前，股份公司的股東大會(huì)及監(jiān)事會(huì)仍然存續(xù)，董事會(huì)的權(quán)力能力受到較大的限制，由清算組代為行使相應(yīng)的權(quán)力。至于清算組與公司之間的關(guān)系，一般說(shuō)，為民法上的委任契約關(guān)系，清算組是受托人，依受托范圍和職權(quán)開(kāi)展清算工作。②清算組的職責(zé)。清算組在清算期間行使下列職權(quán)：清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。.（4）公司清算的程序根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的清算一般需要經(jīng)過(guò)以下程序：①確定清算組成員。清算組成員的主要工作是在公司解散后，清理公司的財(cái)產(chǎn)和債務(wù)，執(zhí)行公司的清算事務(wù)。根據(jù)清算程序的不同，清算組成員產(chǎn)生的途徑各有不同。②向債權(quán)人進(jìn)行催告。所謂向債權(quán)人催告，即公告、通知債權(quán)人并要求其申報(bào)債權(quán)。公司法規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。③清算人清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。清算人清理公司財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給法院，由法院按破產(chǎn)程序組織清算。④清算人制訂清算方案，報(bào)股東大會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。.⑤處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)事務(wù)。清算人應(yīng)收回公司的債權(quán)，并以公司財(cái)產(chǎn)支付清算費(fèi)用、職工工資、所欠稅款與公司債務(wù)等。⑥分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。⑦清算終結(jié)。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，并編制清算期間收支報(bào)表及財(cái)產(chǎn)賬冊(cè)，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。除此以外，公司清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律、行政法規(guī)等規(guī)定實(shí)施破產(chǎn)清算。.第四節(jié)

中國(guó)的外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由中國(guó)投資者和外國(guó)投資者共同投資或者僅由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。其所稱的中國(guó)投資者包括中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，外國(guó)投資者包括外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。

一、外商投資企業(yè)與法律特征外商投資企業(yè)是一個(gè)總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商在企業(yè)注冊(cè)資本和資產(chǎn)中所占股份和份額的比例不同以及其他法律特征的不同，可將外商投資企業(yè)主要分為3種類型：

（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。指外國(guó)的公司企業(yè)，其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人依照中國(guó)法律，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)在中國(guó)境內(nèi)，同中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織舉辦的，雙方共同投資，共同經(jīng)營(yíng)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共負(fù)盈虧的企業(yè)。其主要法律特征是：它是中國(guó)的法人，受中國(guó)法律保護(hù)；外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責(zé)任公司的.組織形式，也可以是股份有限公司形式。故此種合營(yíng)稱為股權(quán)式合營(yíng)(EquityJointVenture)。（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。指中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按平等互利的原則在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。其主要法律特征是：合作企業(yè)可以是法人，也可以是自然人；外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的份額無(wú)強(qiáng)制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤(rùn)分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式，不計(jì)算雙方的出資額、比例，關(guān)于收益、風(fēng)險(xiǎn)等問(wèn)題完全由合同規(guī)定。故此種合營(yíng)稱為契約式合營(yíng)(ContractualJointVenture)。

（3）外資企業(yè)。是依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。其主要法律特征是：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有；東道國(guó)對(duì)其既有屬地管轄權(quán)，又有屬人管轄權(quán)；外資企業(yè)是獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。另外，還有外商投資合伙企業(yè)。.二、我國(guó)的外商投資企業(yè)立法（一）外商投資企業(yè)法的概念與立法特征外商投資法是指資本輸入國(guó)制定的關(guān)于調(diào)整外國(guó)私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，其作用在于調(diào)整資本輸入國(guó)政府和私人與外國(guó)投資者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

各國(guó)關(guān)于外資立法呈現(xiàn)出不同的特征，大致可分為以下三種立法體制和形式：

①制定統(tǒng)一的外商投資法或投資法典，集公司法、稅法、商法、外匯管理法、勞動(dòng)法等法律規(guī)范于一身。

②沒(méi)有統(tǒng)一的外商投資法，而是在一系列有關(guān)外商投資的單行法律中對(duì)外商投資的待遇、保護(hù)、鼓勵(lì)和限制等問(wèn)題加以規(guī)定。中國(guó)目前實(shí)行的就是這種立法體制。③不制定關(guān)于外商投資的基本法或單行法規(guī)，而是通過(guò)一般的國(guó)內(nèi)法律、法規(guī)來(lái)調(diào)整外國(guó)投資關(guān)系，外國(guó)投資者享受國(guó)民待遇。.（二）外商投資企業(yè)法的基本內(nèi)容

東道國(guó)對(duì)外商的投資一般要經(jīng)過(guò)審批，特別是一些發(fā)展中國(guó)家。在審批制度下，一般做法有三種：①一般審批制度：東道國(guó)對(duì)外商投資一律審批。目前中國(guó)實(shí)行的是這種審批制度。②個(gè)別審批制度：只對(duì)特殊項(xiàng)目或個(gè)別投資進(jìn)行審批。③公告審批制度：以法令或公告形式明確規(guī)定政府許可投資的領(lǐng)域，對(duì)公告以外的投資領(lǐng)域必須審批。總之，外商投資企業(yè)法是指有關(guān)外商投資企業(yè)組織和活動(dòng)的行為規(guī)范的法律、法規(guī)的總稱，是由眾多的有關(guān)外商投資企業(yè)的立法規(guī)范形成的一個(gè)法律體系。其主要內(nèi)容包括外商投資企業(yè)的設(shè)立與登記程序、法律地位、組織形式、投資關(guān)系、法律文件、中外雙方的權(quán)利義務(wù)、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理、勞動(dòng)關(guān)系、稅收、外匯管理、解散與清算等。.1.外商投資企業(yè)的設(shè)立條件與程序（1）外商投資企業(yè)的設(shè)立條件中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立條件是：①采用先進(jìn)的技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加成品品種，提高成品的質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料。②有利于技術(shù)改造，能做到投資少，見(jiàn)效快，收益大。③能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入。④能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)、管理人員。不予批準(zhǔn)的合營(yíng)企業(yè)：①有損中國(guó)主權(quán)的；②違反中國(guó)法律的；③不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；④造成環(huán)境污染的；⑤簽訂的協(xié)議合同、章程顯失公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的