外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢

外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢與劣勢——與“三資”企業(yè)之比較

陳召利

一直以來，我國對外商投資實行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則、《外資企業(yè)法》及其實施細則等法律、行政法規(guī)，對以中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營以及外商獨資經(jīng)營方式設立外商投資企業(yè)，也就是通常所說的“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇，但與“三資”企業(yè)又不完全相同，是一種新的外商投資方式，無法直接適用有關“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，2006年8月27日修訂通過的《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定由國務院對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法。國務院據(jù)此授權在《合伙企業(yè)法》的框架內(nèi)依法制定了《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)作出了一些必要的管理規(guī)定。與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)既存在諸多優(yōu)勢，也存在一些劣勢。筆者略作總結，供諸位投資者參考。

一、外商投資合伙企業(yè)的優(yōu)勢

(一)首次允許中國自然人直接參與

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國企業(yè)或者個人；二是外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)。此外，實踐中還可能有這樣一種情形，就是中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)后，外國企業(yè)或者個人通過入伙或者受讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的方式成為合伙人。

與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》將中方合作者嚴格限制為中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織的規(guī)定不同，《管理辦法》首次允許中國自然人直接與外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，這是一個顯著的突破。對于外國企業(yè)或者個人來說，在選擇中方合作者時，除了中國的法人和其他組織設立合伙企業(yè)，又多了一種選擇——中國自然人。

(二)設立簡便快速

1．無需商務主管部門批準。

按照我國現(xiàn)行有關外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務主管部門批準，會牽涉到發(fā)改委、外經(jīng)貿(mào)局、省商務廳、環(huán)保部門等多個部門，等到審批登記結束至少要兩三個月?？紤]到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點，為了有利于穩(wěn)定和擴大利用外資，便于外國企業(yè)或者個人以設立合伙企業(yè)的方式在中國境內(nèi)投資，《管理辦法》對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)實行直接向企業(yè)登記機關登記的制度，不需要經(jīng)商務主管部門歸口審批。就是說，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權的地方工商行政管理部門申請設立登記即可。對申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；不能當場登記的，應當自受理申請之日起20日作出是否登記的決定。

2．無需驗資，無法定最低額限制。

“三資”企業(yè)，必須符合法律、行政法規(guī)對其注冊資本的最低限額的規(guī)定，且在投資者出資后必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明，才能辦理工商登記。而外商投資合伙企業(yè)既無需驗資，又無最低限額限制，只需要全體合伙人簽署對各合伙人認繳或者實際繳付出資的確認書。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)的設立、變更等無需商務部門歸口審批，無需驗資，由企業(yè)直接向登記機關申請登記。這減少了審批環(huán)節(jié)、簡化了辦事程序，便于外國企業(yè)或者個人在中國設立合伙企業(yè)。需要注意的是，《管理辦法》規(guī)定，國家對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設立以投資為主要業(yè)務的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。在目前國家尚未對這類外商投資合伙企業(yè)作出具體規(guī)定的情況下，國家工商總局對這類外商投資合伙企業(yè)的登記問題作了兩條特別規(guī)定：一是這類企業(yè)由省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市、副省級市工商行政管理部門核準登記；二是以投資為主要業(yè)務的外商投資合伙企業(yè)境內(nèi)投資，應當依照國家有關外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章辦理，涉及項目核準的，應當依據(jù)國家有關項目核準的規(guī)定辦理。目前，自2004年10月9日起施行的《外商投資項目核準暫行管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令2004年第22號）對外商投資項目的核準做了專門規(guī)定。

(三)管理機構簡單靈活

對于“三資”企業(yè)來說，所有重大事項必須往往實行“一致決議”或者“多數(shù)決”，有時甚至會出現(xiàn)公司僵局，公司決策效率較為低下，嚴重制約企業(yè)發(fā)展。

而對于外商投資合伙企業(yè)來說，合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人（有限合伙人除外）對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務，管理機構簡單靈活，決策效率較高。

(四)無需繳納企業(yè)所得稅

原《外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》（已廢止）曾明確規(guī)定外國投資者從外商投資企業(yè)取得的利潤，免征所得稅。但是，2008年1月1日起施行的《企業(yè)所得稅法》取消了前述免稅優(yōu)惠。根據(jù)我國現(xiàn)行稅法規(guī)定，“三資”企業(yè)及其投資者必須分別繳納所得稅。而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。這一規(guī)定對外商投資合伙企業(yè)同樣適用。外商投資合伙企業(yè)遵循“先分后稅”的原則，自身無需繳納企業(yè)所得稅，其生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得——包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當年留存的所得（利潤），由合伙人按合伙協(xié)議約定的分配比例分別繳納所得稅。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

因此，與“三資”企業(yè)相比，外商投資合伙企業(yè)避免了雙重納稅，有效降低了企業(yè)經(jīng)營成本，投資者無疑可以獲得更多地回報。

二、外商投資合伙企業(yè)的劣勢具的境內(nèi)人民幣利潤或者其他人民幣合法收益再投資的資本項目外匯業(yè)務核準件等相關證明文件。

11、第12項“法律文件送達授權委托書”由外國合伙人（授權人）與境內(nèi)法律文件送達接受人（被授權人）簽署。該委托書應當明確授權境內(nèi)被授權人代為接受法律文件送達，并載明被授權人地址、聯(lián)系方式。被授權人可以是外國合伙人