董事與董事會(huì)概論

董事與董事會(huì)

1本章內(nèi)容根本概念董事會(huì)職責(zé)董事會(huì)結(jié)構(gòu)獨(dú)立董事制度2根本概念3董事與董事會(huì)董事是股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的，組成董事會(huì)的成員，他們代表全體股東行使對公司的管理權(quán)力，是公司法定必備的階層董事會(huì)是依法定程序產(chǎn)生的董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機(jī)關(guān)董事會(huì)是法定必設(shè)機(jī)關(guān)董事是董事會(huì)的成員4執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事執(zhí)行董事：同時(shí)兼任公司高層管理人員的董事其他的為非執(zhí)行董事，非執(zhí)行董事對執(zhí)行董事起者監(jiān)督、檢查和平衡的作用董事的分類5董事的分類內(nèi)部董事和外部董事內(nèi)部董事：是指那些由本企業(yè)的職工或管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事外部董事：是指那些由非本企業(yè)的職工與管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事6獨(dú)立董事外部獨(dú)立董事：是指董事本人或董事所代表的利益主體與本公司無任何實(shí)質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事7美國SEC的獨(dú)立性規(guī)定與公司沒有“重要關(guān)系〞的董事，其中“重要關(guān)系〞意味著，在年度股東大會(huì)召開的那一天：1〕他是公司的雇員，或在此前的兩年內(nèi)曾是公司的雇員；2〕他是此前兩年在公司內(nèi)曾擔(dān)任過首席執(zhí)行官或高級管理人員的某一個(gè)人的直系親屬；3〕他在此前的兩個(gè)財(cái)務(wù)年度內(nèi)，曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付過或收到超過20萬美元的金額；4〕他是某一商業(yè)機(jī)構(gòu)的重要管理人員，而該商業(yè)機(jī)構(gòu)曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付或從公司收到過超過該機(jī)構(gòu)年度總收入5%或超過20萬美元金額的款項(xiàng)；5〕他與過去兩年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過公司法律參謀的法律公司具有職業(yè)關(guān)系8我國關(guān)于“非獨(dú)立性〞的規(guī)定在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系〔直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等〕直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等效勞的人員9內(nèi)部董事外部董事執(zhí)行董事非執(zhí)行董事公司中底層管理人員或者一般職員的董事，在董事會(huì)的行為實(shí)際上受到經(jīng)營者的控制或影響。非本企業(yè)的職工與管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事（外部）獨(dú)立董事幾類董事的關(guān)系10董事會(huì)的職責(zé)11董事會(huì)的職責(zé)監(jiān)督功能（包青天）決策功能（諸葛亮）明確責(zé)任制定戰(zhàn)略檢查監(jiān)督科學(xué)決策12董事會(huì)的職權(quán)〔中國公司法〕負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作執(zhí)行股東會(huì)的決議決定公司的經(jīng)營方案和投資方案制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案制訂公司增加或者減少注冊資本的方案擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)制定公司的根本管理制度。13美國商業(yè)圓桌會(huì)議公司治理聲明選拔、定期審核，并在必要的情況下撤換CEO；決定管理層報(bào)酬；審核連續(xù)性方案審核、并在適當(dāng)?shù)那闆r下批準(zhǔn)公司主要戰(zhàn)略、財(cái)務(wù)及其他目標(biāo)方案就公司面臨的重大問題，向管理層提出建議監(jiān)督內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營、財(cái)務(wù)報(bào)告及合法性的評估程序，并遵守以上程序提名董事，并保證董事會(huì)結(jié)構(gòu)及其慣例能夠?qū)崿F(xiàn)有效的公司治理14美國投資者對公司董事會(huì)的要求高度的信息披露獨(dú)立的董事會(huì)有效的董事會(huì)流程，如委員會(huì)以業(yè)績?yōu)閷?dǎo)向和股東的價(jià)值高層次的雙向的投資者關(guān)系資料來源：麥肯錫分析 15投資者對新公司董事會(huì)的主要關(guān)心點(diǎn)在董事會(huì)中存在真正獨(dú)立的非執(zhí)行董事，有助于監(jiān)督管理層審計(jì)委員會(huì)在執(zhí)行財(cái)務(wù)審查時(shí)，要有書面的參考條款董事會(huì)組成人員要有經(jīng)驗(yàn)，以便真正實(shí)施財(cái)務(wù)方面的控制有一個(gè)正式的總裁接替程序，以幫助董事會(huì)任命高效的管理層獨(dú)立財(cái)務(wù)控制繼任計(jì)劃資料來源：麥肯錫分析 16董事會(huì)的結(jié)構(gòu)171/5/202418專業(yè)委員會(huì)的構(gòu)成及功能審計(jì)委員會(huì)最重要的專業(yè)委員會(huì)，負(fù)責(zé)檢查公司會(huì)計(jì)制度及財(cái)務(wù)狀況、考核公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行、評估并提名注冊會(huì)計(jì)師、并與會(huì)計(jì)師討論公司財(cái)務(wù)問題提名委員會(huì)研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序并負(fù)責(zé)建立提名程序；負(fù)責(zé)提交有關(guān)董事會(huì)的規(guī)模和構(gòu)成方案；負(fù)責(zé)向董事會(huì)推薦候選董事和高級管理人員薪酬委員會(huì)研究董事與經(jīng)理人員考核的標(biāo)準(zhǔn)與高級管理人員的酬薪事項(xiàng)；制定一攬子特定酬薪政策；揭露有關(guān)董事報(bào)酬的政策及發(fā)給董事股份選擇權(quán)的相關(guān)信息，做成報(bào)告書，提交股東大會(huì)戰(zhàn)略委員會(huì)對公司長期開展戰(zhàn)略、重大投資決策重大投融資工程及決策、年度預(yù)算和決算進(jìn)行研究并提出建議，強(qiáng)化董事會(huì)的戰(zhàn)略決策功能對其他影響公司發(fā)展的重大事項(xiàng)進(jìn)行研究并提出建議。18董事會(huì)模式德國雙層董事會(huì)股東會(huì)監(jiān)事會(huì)經(jīng)理理事會(huì)信托托管委托代理職工選舉19董事會(huì)模式英美公司單層模式股東非執(zhí)行董事(美：外部董事)執(zhí)行董事(美：內(nèi)部董事)股東會(huì)董事會(huì)運(yùn)用股票市場強(qiáng)化對執(zhí)行官員的監(jiān)督和激勵(lì)(表決形成決議)(以會(huì)議形式集體行使職能)其它高層執(zhí)行官員執(zhí)行機(jī)構(gòu)20歷史的終結(jié)？在20世紀(jì)后期，公司治理有向單層結(jié)構(gòu)靠攏的趨勢〔?OECD公司治理原那么?〕但這并不等于雙層結(jié)構(gòu)“歷史的終結(jié)〞單層結(jié)構(gòu)董事會(huì)的內(nèi)部改進(jìn)：90年代開始的“公司治理運(yùn)動(dòng)〞21單層董事會(huì)改進(jìn)措施增加董事會(huì)中外部董事的比重強(qiáng)調(diào)董事的獨(dú)立性〔“獨(dú)立董事〞〕香港：設(shè)立“獨(dú)立的非執(zhí)行董事〞〔“獨(dú)立董事〞〕在董事會(huì)下設(shè)立由獨(dú)立董事主持的審計(jì)、薪酬、提名等委員會(huì)強(qiáng)化董事會(huì)下屬委員會(huì)的工作22董事會(huì)規(guī)模雙層模式的董事會(huì)規(guī)模最大，單層模式的董事會(huì)規(guī)模逐漸變小多數(shù)國家對董事會(huì)規(guī)模沒有具體的規(guī)定，但均強(qiáng)調(diào)董事會(huì)規(guī)模應(yīng)該是適度的，應(yīng)視公司性質(zhì)、規(guī)模和環(huán)境而定原那么：能夠使董事會(huì)進(jìn)行富有成效的討論，并作出恰當(dāng)、迅速和科學(xué)的決策23全球主要國家董事會(huì)規(guī)?？傮w15美國13日本23拉美11英國15亞太13歐洲16加拿大18資料來源：?董事會(huì)?2024年12月241999年通用電氣的董事會(huì)2名學(xué)術(shù)界人士2名其他公司退休的董事長和總裁2名其他公司的董事長3名其他公司的董事長/總裁1名其他公司的管理人員1名其他公司的前任高級副總裁1名前任參議員和律師124

內(nèi)部董事

外部董事3名高管人員1名首席執(zhí)行官251999年微軟公司的董事會(huì)

資料來源：MicrosoftPressPass,McKinseyCorporateGovernanceTeamAspen學(xué)院主席VulcanNorthwest,Inc.主席HP的董事會(huì)選舉主席AugustCapitalandTechnologyVenture合伙人SimpsonInvestmentCo.主席〔退休〕微軟總裁和營運(yùn)總監(jiān)〔退休〕WilliamH.Gates,

董事長和首席軟件設(shè)計(jì)師SteveBallmer總裁622

內(nèi)部董事

外部董事261999年IBM的董事會(huì)

資料來源：IBMproxystatements,McKinseyCorporateGovernanceTeam2名其他公司的總裁1名管理型董事長3名學(xué)術(shù)界人士2名其他公司的董事長和總裁1名其他公司的董事長1名其他公司退休的董事長和總裁1名其他公司的監(jiān)事會(huì)主席首席執(zhí)行官兼董事會(huì)主席111

內(nèi)部董事

外部董事272000年網(wǎng)絡(luò)公司的董事會(huì)結(jié)構(gòu)28我國上市公司的數(shù)據(jù)29我國上市公司的董事會(huì)構(gòu)成內(nèi)部董事過多法人股國家股代表董事過多專家董事太少30我國上市公司董事會(huì)存在問題董事會(huì)成為權(quán)力角逐的場所董事會(huì)成員缺乏獨(dú)立性董事會(huì)結(jié)構(gòu)單一，董事責(zé)任不明確董事會(huì)經(jīng)營管理能力較低2024年05月31專業(yè)委員會(huì)在董事會(huì)內(nèi)部設(shè)置假設(shè)干專業(yè)委員會(huì)是強(qiáng)化董事會(huì)職責(zé)的開展趨勢我國上市公司治理準(zhǔn)那么“第三十六條〞：上市公司董事會(huì)要按照股東大會(huì)的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略決策、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)。審計(jì)委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任負(fù)責(zé)人，審計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士32專業(yè)委員會(huì)的類型審計(jì)委員會(huì)薪酬委員會(huì)提名委員會(huì)公共政策委員會(huì)33董事委員會(huì)的意義與條件董事委員會(huì)處理專務(wù)，可以提高董事會(huì)的決策效率委員會(huì)由在該領(lǐng)域具有豐富經(jīng)驗(yàn)或?qū)I(yè)知識的董事構(gòu)成，可以提高決策的準(zhǔn)確性要求董事會(huì)具有較多的董事人數(shù)要求董事會(huì)中有較多的各個(gè)領(lǐng)域的專才34委員會(huì)成員的效勞期限效勞期限較長，可以使熟悉委員會(huì)工作和熟悉該領(lǐng)域的董事能夠更好地發(fā)揮他們的作用，長期的工作也可以培養(yǎng)出一批專家型董事效勞期限太長，容易產(chǎn)生合謀通用汽車：每隔５年對委員會(huì)成員進(jìn)行周期性輪換，但不作為強(qiáng)制性政策35董事長與CEO兼任董事長與CEO的職務(wù)應(yīng)該分開是多數(shù)國家所倡導(dǎo)的我國上市公司治理準(zhǔn)那么第三十二條：董事長和總經(jīng)理要明確各自的職責(zé)為有利于董事會(huì)對經(jīng)理層的有效監(jiān)督，上市公司董事長和總經(jīng)理原那么上不應(yīng)該由同一人擔(dān)任如果董事長和總經(jīng)理由同一人擔(dān)任，那么公司董事會(huì)成員中應(yīng)至少包括二分之一的獨(dú)立董事36董事義務(wù)注意義務(wù)：1〕保證時(shí)間和對公司充分關(guān)注；2〕董事不作為和依賴他人；3〕謹(jǐn)慎行事誠信義務(wù)：要求董事按照公司的最正確利益老實(shí)行事，禁止從事?lián)p害公司利益的活動(dòng)“利益沖突〞事項(xiàng)：自我交易、確定經(jīng)營者報(bào)酬、濫用公司財(cái)產(chǎn)、不當(dāng)?shù)墓拘袨橄嚓P(guān)措施：股東大會(huì)批準(zhǔn)、申明、回避37我國上市公司治理準(zhǔn)那么第四十七條：董事應(yīng)該根據(jù)公司和股東的最大利益，誠信、勤勉地履行職責(zé)，并公平對待所有股東。第四十八條：董事應(yīng)保證有足夠的時(shí)間和精力履行其應(yīng)盡的職責(zé)第四十九條：董事應(yīng)以認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度出席董事會(huì)，對所議事項(xiàng)表達(dá)明確的意見。董事確實(shí)無法出席董事會(huì)，可以以書面形式委托其他董事按委托人的意愿代為投票，委托人要獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。38法律責(zé)任及免責(zé)西方國家：董事沒有履行注意義務(wù)和誠信義務(wù)造成股東或公司損失，將被起訴，董事應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，如賠償損失、恢復(fù)原狀等我國公司法：董事會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)有賠償責(zé)任董事履行了注意義務(wù)和誠信義務(wù)，在有些情況下可以免除責(zé)任39董事會(huì)薪酬制度英美等國的實(shí)踐：1〕車馬費(fèi)，但兼任高級職員的董事領(lǐng)取薪酬；2〕認(rèn)股權(quán)；3〕金色降落傘董事報(bào)酬由誰來定？股東會(huì)〔英國〕或董事會(huì)〔美國〕或監(jiān)事會(huì)〔雙層制〕信息披露的重要性我國的情況：股東大會(huì)選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)40獨(dú)立董事制度41獨(dú)立董事制度1940年美國投資公司法：至少40%的董事必須是獨(dú)立人士1977年紐約證券交易所上市條件：上市公司應(yīng)設(shè)立審計(jì)委員會(huì)，該委員會(huì)由外部董事組成，以確保會(huì)計(jì)和審計(jì)的獨(dú)立性1991年美國證券交易所規(guī)定：上市公司至少應(yīng)有2名獨(dú)立董事，并組成審計(jì)委員會(huì)，其中一半以上的成員為獨(dú)立董事42獨(dú)立董事制度背景分析職業(yè)經(jīng)理層的崛起與非執(zhí)行董事的衰落公司治理中存在的獨(dú)特權(quán)力機(jī)制股東大會(huì)失靈---〞沒有觀眾的演出〞董事會(huì)失靈機(jī)構(gòu)投資者的勢力日益強(qiáng)大43獨(dú)立董事的作用確保總裁和董事會(huì)集中精力使股東的長期價(jià)值最大化戰(zhàn)略上的功能：在戰(zhàn)略決策過程中的獨(dú)立判斷專長：提供公司可能沒有的技能和經(jīng)驗(yàn)治理功能：確?？偛煤投聲?huì)遵守最正確行為準(zhǔn)那么，參與新董事的任命和監(jiān)督執(zhí)行董事的行為44中國作出的努力從2001年初開始中國證監(jiān)會(huì)組織了大規(guī)模的公司治理學(xué)習(xí)宣傳活動(dòng)2001年8月發(fā)布?關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見?，要求上市公司建立獨(dú)立董事制度2024年1月，發(fā)布?上市公司治理準(zhǔn)那么?，提出董事會(huì)可以建立專門委員會(huì)，其中，審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人45實(shí)際進(jìn)