采購合同與工程合同的區(qū)別

采購合同與工程合同的區(qū)別篇一：政府采購合同與普通合同的區(qū)別（一）從合同的概念看普通合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。還有最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同。《中華人民共和國民法通則》第85條:合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)?！吨腥A人民共和國合同法》第2條:合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。政府采購合同是招標(biāo)采購單位(，它與其他合同的最大區(qū)別在于:政府采購采購合同的擬定不僅要符合《合同法》的規(guī)定，而且還要符合《政府采購法》的規(guī)定;政府采購合同的擬定必須要以招標(biāo)文件(包括競爭性談判文件、詢價(jià)采購文件等)為藍(lán)本，不能脫離招標(biāo)文件的基本原則與范圍;政府采購合同既有民事合同的屬性，又具有行政合同的屬性，它是指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政管理目的，而與公民、法人或其他組織就相互間的權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議，它的一方為政府相關(guān)部門，其目的是政府各級及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動或?yàn)楣娞峁┕卜?wù)的需要所進(jìn)行的采購;政府采購合同屬于雙務(wù)、有償合同，即指當(dāng)事人雙方相互之間存在對待給付義務(wù)，且當(dāng)事人一方取得權(quán)利必須支付相應(yīng)代價(jià)的合同。這個代價(jià)一般是指支付報(bào)酬或酬金，報(bào)酬或酬金屬于財(cái)政性資金。（二）從合同的主體看合同關(guān)系的主體，又稱為合同當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定履行義務(wù)；而債務(wù)人則依據(jù)法律和合同負(fù)有實(shí)施一定的行為的義務(wù)。當(dāng)然，債權(quán)人與債務(wù)人的地位是相對的。在某些合同關(guān)系中，由于一方當(dāng)事人只享受權(quán)利，而另一方當(dāng)事人僅負(fù)有義務(wù)，所以債權(quán)人與債務(wù)人是容易確立定的。但在另一些合同關(guān)系中，當(dāng)事人雙方互為權(quán)利義務(wù)，即一方享受的權(quán)利是另一方所應(yīng)盡的義務(wù)，另一方承擔(dān)的義務(wù)則是一方所享受的權(quán)利，因此，雙方互為債權(quán)人和債務(wù)人。政府采購當(dāng)事人是指在政府采購活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的各類主體，包括采購人、供應(yīng)商和采購代理機(jī)構(gòu)等，不包括政府采購的監(jiān)督管理部門。采購人是指依法進(jìn)行政府采購的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織。根據(jù)我國憲法規(guī)定，國家機(jī)關(guān)包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家行政機(jī)關(guān)、國家審判機(jī)關(guān)、國家檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等。事業(yè)單位是指政府為實(shí)現(xiàn)特定目的而批準(zhǔn)設(shè)立的事業(yè)法人。團(tuán)體組織是指各黨派及政府批準(zhǔn)的社會團(tuán)體。我國《政府采購法》規(guī)定的采購人不包括國有企業(yè)，主要是考慮到企業(yè)是生產(chǎn)經(jīng)營性單位，其資金并非全部是財(cái)政性資金，存在資金來源多元化;而且是其采購活動涉及到生產(chǎn)的效率，所以不能完全套用政府采購的規(guī)定運(yùn)作。供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程和服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。關(guān)于法人、其他組織或者自然人，根據(jù)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定來界定。供應(yīng)商的各主體是指在我國境內(nèi)注冊登記的法人和其他組織以及中國公民，不包括在我國境外注冊登記的法人和其他組織以及外國公民。采購代理機(jī)構(gòu)分為兩種。一種是政府依法按照限制性原則、非強(qiáng)制性原則和獨(dú)立設(shè)置原則設(shè)立的集中采購機(jī)構(gòu)。它是非營利性事業(yè)單位，其業(yè)務(wù)有強(qiáng)制性的，也有非強(qiáng)制性的，主要是負(fù)責(zé)組織實(shí)施集中采購活動。另一種是指具備一定條件的招投標(biāo)代理中介機(jī)構(gòu)。其具備的條件主要有二，一是有省級以上有關(guān)政府部門授予的招投標(biāo)代理資質(zhì)，二是獲得省級以上財(cái)政部門登記備案資格。采購代理機(jī)構(gòu)的主要職能是為采購人提供采購代理服務(wù)，應(yīng)當(dāng)在采購人委托的事項(xiàng)和范圍內(nèi)開展工作。（三）從合同的內(nèi)容和形式看合同形式，是指當(dāng)事人合意的外在表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。我國《合同法》第10條:當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。法律，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)該采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?，F(xiàn)代各國對合同形式采用以不要式為原則，一般不加限制，法律只規(guī)定特定種類的合同必須具備書面形式或其他形式。政府采購合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)會同國務(wù)院有關(guān)部門，規(guī)定政府采購合同必須具備的條款。政府采購合同的內(nèi)容并不能完全遵循意思自治原則，其中的必備條款必須依法在合同中作出約定，其中項(xiàng)目的欠缺將使采購合同的效力受影響。（四）政府采購合同的特殊規(guī)定采購人在政府采購活動中，按照一定的政府采購程序，選定中標(biāo)、成交供應(yīng)商，與供應(yīng)商達(dá)成協(xié)議后，就必須在法定的期限內(nèi)盡快與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂政府采購合同?！墩少彿ā返谒氖鶙l規(guī)定，采購人與中標(biāo)、成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)、成交通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照采購文件確定的事項(xiàng)簽訂政府采購合同。中標(biāo)、成交通知書是承諾，對采購人和中標(biāo)、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標(biāo)、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標(biāo)、成交結(jié)果的，或者中標(biāo)、成交供應(yīng)商放棄中標(biāo)、成交項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。在實(shí)踐中，采購人在實(shí)施采購活動時，對簽訂合同的具體期限應(yīng)當(dāng)在采購文件中有明確規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動時，對采購人提出的簽訂合同規(guī)定期限的響應(yīng)將構(gòu)成其對采購文件作出實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的主要內(nèi)容，供應(yīng)商一旦參加了采購活動，就視同其認(rèn)可采購人對簽訂合同所作出的期限規(guī)定，在成為中標(biāo)、成交供應(yīng)商后，就必須按照規(guī)定的期限與采購人協(xié)商簽訂合同。政府采購合同是采購人與供應(yīng)商依照一定的法定程序，遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，就雙方的權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議。協(xié)議簽訂以后，雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)按照合同約定的內(nèi)容履行各自的義務(wù)，享受各自的權(quán)利。同時，政府采購合同是政府采購重要的法律文件，是政府采購監(jiān)督管理部門對政府采購活動進(jìn)行監(jiān)督的重要依據(jù)，《政府采購法》第四十七條規(guī)定，政府采購項(xiàng)目的采購合同自簽訂之日起七個工作日內(nèi)，采購人應(yīng)當(dāng)將合同副本報(bào)同級政府采購監(jiān)督管理部門和有關(guān)部門備案。在政府采購活動中，政府采購監(jiān)督管理部門對政府采購合同進(jìn)行備案，一是為了便于政府采購監(jiān)督管理部門加強(qiáng)對政府采購活動的監(jiān)督檢查，二是有利于政府采購監(jiān)督管理部門按照政府采購合同的約定向供應(yīng)商撥付政府采購資金以及合同款項(xiàng)，三是有利于政府采購監(jiān)督管理部門對政府采購合同的履行情況進(jìn)行監(jiān)督篇二：購銷合同簽約注意事項(xiàng)購銷合同是公司或其他經(jīng)濟(jì)組織，為了生產(chǎn)和流通的需要，在本地或外地采購某些產(chǎn)品或原料而訂立的合同。與一般的貨物買賣合同相比,它具有標(biāo)的額大、技術(shù)含量高、期限性強(qiáng)等特點(diǎn)，且通常采購方在合同中占主動地位；尤其是項(xiàng)目購銷合同，如果材料或設(shè)備采購出現(xiàn)問題，可能會影響整個項(xiàng)目的進(jìn)程，甚至導(dǎo)致項(xiàng)目失敗。與此相對應(yīng)，賣方在購銷合同中往往處于被動地位，除非所售賣的商品具有稀缺性的特點(diǎn)。因此，在審查購銷合同時要區(qū)別不同交易背景，從不同的交易方角度出發(fā)，進(jìn)行審查。需特別注意以下事項(xiàng)：一、買賣雙方的資信調(diào)查就買方的立場而言，由于設(shè)備或材料購銷合同事關(guān)整個項(xiàng)目的運(yùn)行，在簽定購銷合同之前，一定要對賣方的資信進(jìn)行調(diào)查或有所了解，一般不宜選注冊資本低或地處偏遠(yuǎn)地區(qū)的小公司或私人獨(dú)資企業(yè)。建議采購方謹(jǐn)慎選擇賣方，盡可能選擇資信好、近距離的交易對象。當(dāng)然，在迫不得已的情況不得不選擇私人獨(dú)資企業(yè)的情況下，最好能夠調(diào)查獲知該私人獨(dú)資企業(yè)的唯一股東構(gòu)成，因?yàn)榉梢?guī)定在個人資產(chǎn)與企業(yè)資產(chǎn)混同的情況下，私人獨(dú)資企業(yè)的股東將對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。從賣方立場而言，依然應(yīng)對買方的資信情況進(jìn)行核實(shí)，特別在于先發(fā)貨后收款的情況下?？偠灾Y信調(diào)查是購銷合同簽訂前應(yīng)有、不可或缺的步驟，因?yàn)楹贤瑥谋举|(zhì)上而言不僅僅是一種單純的依靠文字來進(jìn)行的約束和控制的關(guān)系，而是合作關(guān)系，合作關(guān)系在很大程度上要依靠雙方的誠信。二、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范購銷合同一般對所要采購的設(shè)備或材料要求比較高，要符合特定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范，并且將質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范（包括技術(shù)資料和圖紙）細(xì)化作為合同附件，以便減少合同風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到交易目的。如果不便細(xì)化，并且有國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，只需在合同中注明“符合國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，如各標(biāo)準(zhǔn)之間存在差異，以較高者為準(zhǔn)”即可。三、付款作為采購方，付款是合同的主要義務(wù)。為了順利地達(dá)到交易目的，防止賣方拿到貨款后以各種理由拒不發(fā)貨，我們必須有技巧地設(shè)計(jì)合同的付款條款。較為安全的方式是將付款和賣方履行主要義務(wù)的進(jìn)度和貨物的質(zhì)量掛鉤。我們認(rèn)為采購方可以采取以下付款方式：1、在合同生效后，可支付給賣方一定的預(yù)付款或定金，預(yù)付款或定金應(yīng)當(dāng)在審查對方資信后付出，如對對方資信不完全確信，建議將預(yù)付款或定金適當(dāng)降低，一般以合同總價(jià)款的10%為宜。2、貨物全部運(yùn)抵采購方現(xiàn)場指定地點(diǎn),經(jīng)開箱驗(yàn)收合格后，賣方向采購方出具該合同價(jià)的全額發(fā)票，采購方在十五個工作日內(nèi)向賣方付至合同總價(jià)款的70%。3、貨物投入使用、驗(yàn)收合格后付至合同總價(jià)款的90%4、合同總價(jià)款的10%作為質(zhì)保金，待質(zhì)保期(一年)滿后無質(zhì)量問題，采購方全額返還質(zhì)保金給賣方(如有問題，應(yīng)扣除相應(yīng)部分)。質(zhì)保期從貨物安裝完或投入使用時起算。在此，需要注意的是預(yù)付款與定金是不同的法律概念，簡言之，預(yù)付款是可以退還的，而定金是不能當(dāng)然的退還并有相關(guān)法律規(guī)定的定金罰則可以適用，對此在之后的法條講解中將會專門講到。四、交貨這是賣方的主要義務(wù)，賣方必須按約定的時間地點(diǎn)向采購方提交符合合同要求的貨物。在這個過程中，采購方需要注意的是：1、明確具體的交貨時間，以及貨物是分批提交還是一次性提交，確保所有貨物在運(yùn)至約定的地點(diǎn)時，才開始履行主要的付款義務(wù)。最好不要在合同中約定模糊不清或有選擇性的交貨時間。2、明確具體的交貨地點(diǎn)，選擇交貨地點(diǎn)的運(yùn)輸路線要確保貨物能夠順利到達(dá)。要全面考慮各種因素，包括車輛能否順利到達(dá)的問題。若約定不明，將會出現(xiàn)氧化鋁公司的情況（講解。。。）。3、明確貨物的運(yùn)輸方式及運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)。根據(jù)約定的交貨時間以及貨物的性質(zhì)選擇合適的運(yùn)輸方式，并在合同中約定運(yùn)輸費(fèi)用由誰來承擔(dān)。講解，化肥案例。。。五、技術(shù)服務(wù)在購銷合同中，購買某一設(shè)備通常是與使用該設(shè)備的技術(shù)聯(lián)系在一起的，因此，雙方往往會約定技術(shù)服務(wù)條款。：1、賣方應(yīng)及時提供與本合同設(shè)備有關(guān)的工程設(shè)計(jì)、安裝調(diào)試、驗(yàn)收、運(yùn)行、檢修等相應(yīng)的技術(shù)指導(dǎo)、技術(shù)配合、技術(shù)培訓(xùn)等全過程的服務(wù)。2、賣方須對一切與本合同有關(guān)的供貨、設(shè)備及技術(shù)接口、技術(shù)服務(wù)等問題負(fù)全部責(zé)任,且不得分包或外購，如經(jīng)發(fā)現(xiàn)即刻終止合同,并不予以支付任何款項(xiàng)。3、凡與本合同設(shè)備相連接的其它設(shè)備裝置，賣方有提供接口和技術(shù)配合的義務(wù)，并不由此而發(fā)生合同價(jià)格以外的任何費(fèi)用。4、賣方派到現(xiàn)場服務(wù)的技術(shù)人員應(yīng)是有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、可勝任此項(xiàng)工作的人員。買方有權(quán)提出更換不符合要求的賣方現(xiàn)場服務(wù)人員，賣方應(yīng)根據(jù)現(xiàn)場需要，重新選派買方認(rèn)可的服務(wù)人員。至于技術(shù)服務(wù)費(fèi)用，則通常包含在合同總價(jià)款中，例如使用“本合同價(jià)為不變價(jià),包括設(shè)備、技術(shù)資料、稅費(fèi)、運(yùn)雜費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)、更換修理費(fèi)等一切涉及到本合同賣方履行義務(wù)而由買方支付相關(guān)費(fèi)用”這種價(jià)格條款六、檢驗(yàn)一般而言檢驗(yàn)分為工廠檢驗(yàn)和現(xiàn)場開箱檢驗(yàn)，在工廠檢驗(yàn)環(huán)節(jié)主要注意要求供貨人隨貨提供產(chǎn)品合格證和質(zhì)量證明文件；對現(xiàn)場開箱檢驗(yàn)有以下幾個問題需要大家注意：（一）程序問題：對于非運(yùn)抵現(xiàn)場的貨物，一般在運(yùn)輸目的地就應(yīng)與買受人一起根據(jù)運(yùn)單和裝箱單對貨物的包裝、外觀及件數(shù)進(jìn)行清點(diǎn)檢驗(yàn)。當(dāng)貨物運(yùn)到現(xiàn)場后，買受人應(yīng)盡快開箱檢驗(yàn)，檢驗(yàn)貨物的數(shù)量，規(guī)格和質(zhì)量?，F(xiàn)場檢驗(yàn)時，如發(fā)現(xiàn)設(shè)備材料由于出賣人原因（包括運(yùn)輸）有任何損壞、缺陷、短少或不符合合同中規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范時，應(yīng)做好記錄，并由雙方代表簽字，各執(zhí)一份，作為買受人向出賣人提出修理和／或更換和／或索賠的依據(jù)；如果出賣人委托買受人修理損壞的設(shè)備材料，所有修理設(shè)備材料的費(fèi)用由出賣人承擔(dān)。（二）檢驗(yàn)的效力：現(xiàn)場檢驗(yàn)是對貨物數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量等要素是否符合合同約定的初步認(rèn)定，盡管沒發(fā)現(xiàn)問題或出賣人已按索賠要求予以更換或修理均不能被視為出賣人按合同規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的質(zhì)量保證責(zé)任的解除。這里就要說明三個期的問題，即檢驗(yàn)期、質(zhì)量異議期和質(zhì)保期。所謂檢驗(yàn)期，是到貨以后對貨物是否符合合同約定的一個初步判定的時間，但是很多貨物如機(jī)器設(shè)備是需要在使用后才能發(fā)現(xiàn)檢驗(yàn)中未能發(fā)現(xiàn)的問題的，這就需要給購貨人一個合理的期間對初步檢驗(yàn)中未發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題異議；而質(zhì)保期，又稱三包期，是貨物在使用過程中出現(xiàn)了質(zhì)量問題，購貨人可以要求出賣人免費(fèi)修理、更換的期限。通過這個三個期限的約定，購貨人才能得到切實(shí)的質(zhì)量保證。在合同中，可以將付款和檢驗(yàn)、質(zhì)量異議期結(jié)合起來進(jìn)一步保障采購人利益，如前所述在合同簽定后支付預(yù)付款，檢驗(yàn)合格后支付部分貨款、留10％貨款作為質(zhì)保金，在質(zhì)量異議期結(jié)束后支付。（三）要有力的主張?jiān)跈z驗(yàn)過程中的有關(guān)權(quán)利。檢驗(yàn)當(dāng)中也會涉及很多權(quán)利義務(wù)，費(fèi)用開支和經(jīng)濟(jì)損失等，因此在購銷合同中，采購人應(yīng)注意有力的主張自己的合法權(quán)益，比如由于出賣人原因而引起的設(shè)備材料或部件的修理或更換的時間，不能影響采購人正常生產(chǎn)經(jīng)營為原則，因此對出賣人修理、更換的時間應(yīng)作出限制，否則可要求承擔(dān)違約金；再如修理，更換或補(bǔ)發(fā)短缺部分，由此產(chǎn)生的制造、修理和運(yùn)費(fèi)及保險(xiǎn)費(fèi)均應(yīng)由責(zé)任方負(fù)擔(dān)。再如如果雙方代表在會同檢驗(yàn)中對檢驗(yàn)記錄不能取得一致意見時，可由雙方委托權(quán)威的第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)／雙方權(quán)威檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)聯(lián)合進(jìn)行檢驗(yàn)。檢驗(yàn)結(jié)果對雙方都有約束力，檢驗(yàn)費(fèi)用由責(zé)任方負(fù)擔(dān)。七、違約責(zé)任在買方市場的今天，我們一般會認(rèn)為采購方在購銷合同中占優(yōu)勢地位，但是實(shí)踐中卻并不盡如此，采購方往往會因供方的遲延履行變?yōu)闃O為被動。我們的一家顧問單位就曾經(jīng)遭遇過這樣的尷尬局面，他們向一家公司定購了一套機(jī)器設(shè)備搞一個工程，供貨期限已經(jīng)過了供方卻沒有如期出貨。按照一般的做法我們可以選擇和對方簽定一個補(bǔ)充協(xié)議，推遲交貨時間，以督促其盡快交貨，但這樣做的后果往往是對方借此變更履行期限，而無需再承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然您認(rèn)為實(shí)在忍不下這口氣，您也可以選擇解除合同，要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，但是如果您要趕工期或者向第三人履行合同，您的做法將使您陷入更大的被動。以我們這家顧問單位為例，他們急需該設(shè)備進(jìn)行自己的工程，如果不能如期竣工他們將面對巨大的違約責(zé)任。而他們所購置的這臺設(shè)備技術(shù)上具有特定性，要尋找新的合適的供方并非易事，即使找到新的供方，合同的談判協(xié)商還需耗費(fèi)很長一段時間，等設(shè)備運(yùn)至工期也肯定來不及了。權(quán)衡之下，我們的這家顧問單位也只好先不去計(jì)較，一退再退，說著好話哄著賣方趕快出貨。明明的買方優(yōu)勢就這樣變成了尷尬的被動。為了避免上述的情況，我們還是不厭其煩的再次強(qiáng)調(diào)一定要選擇信譽(yù)良好的供貨方，不要單純考慮價(jià)格成本，供貨方的誠信將是您避免商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的最大保障。另一方面，擬定明確的履行期限和嚴(yán)格的違約責(zé)任條款也是必要的環(huán)節(jié)，關(guān)于履行遲延的違約責(zé)任是購銷合同談判中不能退步的條款，畢竟在合同談判階段主動權(quán)通常是掌握在采購方手中，這些條款一方面可以作為事前的預(yù)防，督促供貨方及時履行義務(wù)，另一方面可以作為糾紛發(fā)生后有效的彌補(bǔ)措施，將您的損失降到最低。實(shí)踐中您可以這樣制定您的遲延履行違約責(zé)任：1、約定占合同總價(jià)一定比例的違約金。由于遲延履行可能導(dǎo)致您工期延誤，這樣的后果要比對方遲延履行的后果嚴(yán)重得多，因此遲延交貨的違約金比例要定得比遲延付款的違約金比例高，如合同約定采購方遲延付款，應(yīng)按照合同總價(jià)款千分之一支付違約金，則可約定如供方遲延交貨，應(yīng)按照合同總價(jià)款的百分之一承擔(dān)違約金。這樣的不同比例在說明情況后對方也一般是接受的。但是一味的提高違約金也不是很保險(xiǎn)的做法。根據(jù)我國《合同法》114條的規(guī)定，雙方約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此即使在合同中約定很高的違約金，對方違約后也可以根據(jù)該規(guī)定要求人民法院對違約金予以調(diào)整，現(xiàn)在司法解釋對于違約金一般掌握在不超過因違約而造成的損失的30％，以防止當(dāng)事人借違約金進(jìn)行合同欺詐。所以，約定過高的違約金在這個制度下也是沒有意義的，也不利于雙方的談判。2、要求嚴(yán)格的情況下還可以約定按日支付一定比例的違約金，甚至可以根據(jù)逾期的期限規(guī)定不同的違約金比例。我們在一份顧問單位設(shè)備材料購銷合同中規(guī)定遲延交貨1周內(nèi)，每周違約金金額為遲交貨物的0.5％；遲交2周內(nèi)，每周違約金金額為遲交貨物的1％；遲交2周以上，每周違約金金額為遲交貨物的1.5％；不滿一周按一周計(jì)算。3、規(guī)定遲延履行的最高期限，超過該期限采購方有權(quán)解除合同。盡管有違約金保障，但如果供方一再的拖延交貨，對采購方最終是不利的，采購方應(yīng)給自己留有余地，保證即使在供方違約的情況下，采購方能有時間找到新的供貨方予以替代。因此，在合同中應(yīng)該和對方約定，如果遲延交貨超過多少天，采購方可以解除合同。這個期限應(yīng)該采購方可以接受的回旋期限，即使耽誤這段時間，采購方也可以找新的供貨方訂貨，保證自己的項(xiàng)目或?qū)Φ谌说暮贤恢劣谶t延。當(dāng)然解除合同的情況下同樣可以要求對方承擔(dān)約定的違約金。4、約定出賣人支付遲延履行違約金，并不解除出賣人按照合同繼續(xù)交貨的義務(wù)。采購方的目的畢竟不在違約金而在貨物本身，因此出賣人實(shí)際的供貨才是采購方真正的需要。這項(xiàng)約定有利于防止出賣人因?yàn)槟撤N原因不愿意向采購人實(shí)際供貨而支付違約金予以替代的行為。5、簽定補(bǔ)充協(xié)議時推遲供貨期限時保留追責(zé)權(quán)利。某些情況下，雖然供貨人已經(jīng)履行遲延了，但采購人與供貨人協(xié)商延長了供貨人的交貨時間，簽定了補(bǔ)充協(xié)議，正如前面所述，供貨人便可借此認(rèn)為補(bǔ)充協(xié)議是對合同履行期限的變更。但實(shí)際上采購人的本意只是在供貨人已經(jīng)違約的基礎(chǔ)上另行指定一個寬延期限，并不是對其違約責(zé)任的免除。因此在簽定補(bǔ)充協(xié)議的時候，采購人有權(quán)保留向供貨人要求支付已經(jīng)遲延期間違約金的權(quán)利。違約金案例八、解約權(quán)依照《合同法》第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。在此處所討論的合同解約權(quán)是指單方解約的情況，具體的法律依據(jù)如上。再次強(qiáng)調(diào)的是履行期限一定要明確，否則解除合同的基礎(chǔ)就不存在了。由于本次主講內(nèi)容為合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，而合同解除所涉及的內(nèi)容通常與訴訟領(lǐng)域相關(guān)，所以在此處不作過多講解。九、爭議管轄即由哪里的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來解決爭議。由于本次主講內(nèi)容為合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，而爭議管轄所涉及的內(nèi)容亦為訴訟領(lǐng)域，所以在此處不作過多講解。案例：土地使用權(quán)交易案篇三：采購計(jì)劃的編制

銷售采購管理可以分為這樣一個過程：圖19-1采購管理的過程

采購規(guī)劃采購規(guī)劃實(shí)際上是確定需要從項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)和組織外部采購的物品及服務(wù)，其中包括獲取物品和服務(wù)所需的協(xié)調(diào)和支持。采購管理計(jì)劃要確定需要采購的物品和服務(wù)；確定項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)的活動和日程表；確定供方的活動和日程表。

采購規(guī)劃的輸入?首先，根據(jù)項(xiàng)目的需求和范圍說明，明確項(xiàng)目的重要信息、限制因素和強(qiáng)制性因素，其中包括為達(dá)到目標(biāo)所做的承諾，這是采購計(jì)劃的先決條件。?除此之外，還要考慮采購的資源、人力、物力。?接下來是對市場條件進(jìn)行分析，要對采購的物品和服務(wù)的可能性，還有其它相關(guān)條件，包括對資金約束以及在金融計(jì)劃成本預(yù)算中的一些限制條件進(jìn)行分析。

采購計(jì)劃的技術(shù)方法制訂采購計(jì)劃時，通常采用以下幾種方法：

1.制造——采購分析分析物品是自制，還是通過采購獲得。需要進(jìn)行費(fèi)用和效益比較。如果通過分析認(rèn)為采購比自制經(jīng)濟(jì)，那么這個物品應(yīng)該采取采購的方式。

2.專家判斷法專家判斷法是基于專家的經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)專家對這個問題的看法，對物品是外購，還是自己生產(chǎn)做出決策。

3.政府和行業(yè)組織要求另外，還有政府和行業(yè)組織的一些規(guī)章制度和限制。比如世界銀行的一些貸款項(xiàng)目明確指出哪些項(xiàng)目必須通過國際化的招標(biāo)與采購，在這種情況下，必須按照要求進(jìn)行實(shí)施。

采購計(jì)劃的編制

1.制造——采購分析需要從外部采購什么？采購應(yīng)何時發(fā)生？（包括對采購過程進(jìn)行管理和監(jiān)督所需的成本）采購策略包括：?從單一的或多個供應(yīng)商那里，采購所有的所需貨物和服務(wù)。?從單一的或多個供應(yīng)商那里，采購所需貨物和服務(wù)的一大部分。?從外部來源（單一或多個供應(yīng)商）那里，采購所需貨物和服務(wù)的相對小的一小部分。?在項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)內(nèi)部，制造所有需要的東西，不從外部采購任何東西。

【自檢】假如你們公司需從外邊購買一些原材料，請你根據(jù)采購計(jì)劃的一般步驟和要求，編制一個采購規(guī)劃書。

2.采購合同不同的合同類型，風(fēng)險(xiǎn)大小也不同。不同合同類型反映了風(fēng)險(xiǎn)在買方和賣方之間的分配。買方的目標(biāo)是把最大的執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)給賣方，同時維持自身的經(jīng)濟(jì)效益。賣方的目標(biāo)是把風(fēng)險(xiǎn)降至最低，同時使利潤潛力最大化。一般來說，主要有以下幾大類合同：（1）固定總價(jià)合同（FFP）或總計(jì)金額合同這是國內(nèi)普遍采用的一種合同，價(jià)格是固定的。按規(guī)定，賣方要以固定價(jià)格提供貨物或服務(wù)，雖然賣方承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)，但是將被最大的利潤潛力所補(bǔ)償。這是最常用的合同類型，并且最適合于技術(shù)要求已經(jīng)相當(dāng)確定和成本比較確定的場合。FFP=估算成本+固定利潤（2）成本返還合同或成本報(bào)銷合同成本返還合同或成本報(bào)銷合同建立在成本基礎(chǔ)之上，同時加上固定的費(fèi)用。這一類合同是成本加固定獎金，或者是成本加上一定比例的費(fèi)用。

小知識成本報(bào)銷合同和固定總價(jià)合同的主要區(qū)別在于買方和賣方之間的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)。一般來說，成本報(bào)銷合同，就是在總成本的基礎(chǔ)上，加上一定的百分比費(fèi)用，或者加上賣方的利潤，這種合同方式對賣方風(fēng)險(xiǎn)最小，而對買方成本最大、風(fēng)險(xiǎn)最大。固定總價(jià)合同是買方的風(fēng)險(xiǎn)最小化，而賣方的風(fēng)險(xiǎn)最大化。在采購過程中，買方目標(biāo)是把最大的合同執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)放到賣方，同時維持它的經(jīng)濟(jì)效益。賣方目標(biāo)是希望把自己的風(fēng)險(xiǎn)也降到最低，同時也要使利潤最大化。這需要通過一個談判過程，在買賣雙方之間建立一種風(fēng)險(xiǎn)或者收益共擔(dān)的均衡關(guān)系。

①成本加成（CPPC）合同CPPC合同規(guī)定償還所執(zhí)行的服務(wù)的正當(dāng)成本，加上作為利潤的估算成本，即經(jīng)過雙方商定的一定比例的成本。賣方有責(zé)任盡其最大努力，在估算的金額以內(nèi)完成合同；買方則為所有的超支提供資金。這種合同類型在美國聯(lián)邦計(jì)約中是被禁止的，而且在商業(yè)部門很少使用。②成本加固定費(fèi)（CPFF）合同CPFF合同規(guī)定償還正當(dāng)成本，加上隨著合同執(zhí)行的進(jìn)展成比例支付的固定成本。雖然對于賣方的利潤有一個上限，但是不存在任何控制成本的機(jī)能，因此非常大的風(fēng)險(xiǎn)依然在買方。這種合同類型主要用于所要求的投入在項(xiàng)目被順利執(zhí)行之前仍是不確定的情況。③成本加酬金（CPIF）合同CPIF合同規(guī)定償還正當(dāng)成本，加上作為優(yōu)質(zhì)執(zhí)行的獎金的一筆預(yù)先確定的費(fèi)用。如果實(shí)際成本低于預(yù)期成本，則買方和賣方將根據(jù)一個預(yù)先確定的公式，分享節(jié)省金額。這種合同類型主要用于執(zhí)行時期長、硬件開發(fā)與試驗(yàn)要求多的合同。④固定價(jià)格加酬金（FPIF）合同F(xiàn)PIF合同規(guī)定，向賣方提供固定價(jià)格，加上一筆預(yù)先確定的費(fèi)用，作為優(yōu)質(zhì)執(zhí)行的獎金。風(fēng)險(xiǎn)由買賣雙方分擔(dān)。這種合同類型主要被用于執(zhí)行周期長的高價(jià)值項(xiàng)目，例如用于造船和大型系統(tǒng)開發(fā)項(xiàng)目。具體要采用什么合同形式是根據(jù)合同雙方在商定的基礎(chǔ)上確定的。

詢價(jià)和詢價(jià)計(jì)劃編制

編制詢價(jià)計(jì)劃涉及編寫支持詢價(jià)所需要的各種文件，這種文件被統(tǒng)稱為“采購文件”。這些文件主要用于一些潛在的承包商或者是向潛在的賣方征求建議書，征求報(bào)價(jià)。編制詢價(jià)計(jì)劃涉及幾個問題：合同的發(fā)生以及評價(jià)，評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)以及詢價(jià)的過程。

1.合同發(fā)生過程合同的發(fā)生過程實(shí)際上是要確定所要編制的采購文件類型，簽訂合同的專家要通過調(diào)查去查找一些可能的賣主，尋找供應(yīng)商來提供所需要的物品和服務(wù)。在一開始的時候，他可能采用一個單邊合同或雙邊合同。單邊合同即以采購單的形式，列出（例如目錄價(jià)格）物品清單的標(biāo)準(zhǔn)價(jià)格。在這種情況下，賣主通常是自動地接受這種采購單。這樣產(chǎn)生的單邊合同通常不涉及任何談判，并且相對來說涉及費(fèi)用較低。雙邊合同是通過請求報(bào)價(jià)（RFQ）、請求提出建議（RFP），或招標(biāo)方式（Bid）啟動。選用哪種雙邊方法，視下述因素而定：①請求報(bào)價(jià)（RFQ）用于大宗商品（物品）的相對較低的金額的采購。②請求建議（RFP）用于貨幣價(jià)值相對來說高的、復(fù)雜的或非標(biāo)準(zhǔn)的物品的采購。

2.詢價(jià)過程的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)可以是客觀的，也可以是主觀的。這些標(biāo)準(zhǔn)用于給建議定等級或給建議評定分?jǐn)?shù)，并且常常被作為采購文件的一部分。當(dāng)價(jià)格不是簽署合同的主要決定因素時，賣方可根據(jù)下述評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評價(jià)：?需求的理解?全壽命周期成本?技術(shù)能力?管理方法?財(cái)務(wù)能力評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是詢價(jià)過程的一個必要環(huán)節(jié)。

3.詢價(jià)詢價(jià)就是從可能的承包商那里確定誰有資格完成工作，誰有資格提供所需要的商品，相當(dāng)于供方資格的確認(rèn)。這種供方資格的確認(rèn)，可以從一些行業(yè)刊物、供應(yīng)商的商品目錄或者其它渠道獲得信息。這個階段涉及從可能的承包商那里獲取有助于買方確定誰有資格完成所需工作的信息。用于描述這個過程的術(shù)語是供方資格確認(rèn)，其描述如下：根據(jù)從內(nèi)部文檔、行業(yè)刊物、供應(yīng)商商品目錄和工業(yè)接觸中獲取的信息，訂約專家擬訂一份可能的供應(yīng)商名單。然后，訂約專家們收集有關(guān)每個可能的供應(yīng)商完成這份潛在的合同的技術(shù)能力、制造能力、財(cái)政能力和管理能力的信息。項(xiàng)目經(jīng)理與訂約工作人員一道，完成這項(xiàng)工作。

供方選擇

這個階段涉及接受投標(biāo)書或建議，并且采用既定的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)來選擇承包商。

1.評價(jià)可能的承包者有多種方法可用于評價(jià)可能的承包商，而且它們不是相互排斥的。這些方法包括——?合同談判：就合同的結(jié)構(gòu)和要求，雙方澄清見解，并達(dá)成協(xié)議。?加權(quán)方法：這是為將人的偏見和隨意性的影響降至最低程度，而采取的把定性數(shù)據(jù)量化的方法。?篩選方法：為一個或多個評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)確定最低限度履行要求。?獨(dú)立估算：采購組織自己進(jìn)行估算，并把估算結(jié)果作為與相應(yīng)承包商或賣方的建議相比較的參考點(diǎn)。

2.合同談判包括5個階段：?介紹。做一些介紹，使雙方熟悉談判人員，并且形成談判氣氛。它有利于合同達(dá)成。?探討。談判人員確定關(guān)心的問題，并且弄清談判對手的實(shí)力和弱點(diǎn)。探討是為下一步討價(jià)還價(jià)打基礎(chǔ)。?平等討價(jià)還價(jià)。進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的討價(jià)還價(jià)，或者做出讓步。如果在討價(jià)還價(jià)階段能夠達(dá)成共同意見，這時合同談判就可以宣告結(jié)束。?結(jié)束?？偨Y(jié)雙方的見解，做出最后讓步。?協(xié)議。用文件的形式把合同或協(xié)議確定下來。

3.常用談判策略在合同的談判過程中，需要采用一些相應(yīng)的談判策略。往往獲勝的一方采用比較巧妙的談判策略，或者在某一方面具有優(yōu)勢，所以能夠主導(dǎo)談判的進(jìn)程。在談判過程中通?？梢圆捎靡韵聨追N談判策略：?最后期限：為達(dá)成協(xié)議，定一個最后期限。?意料之外：用新信息帶來的驚奇使對方同意。?有限的授權(quán)：聲稱沒有能力把剛達(dá)成的協(xié)議最后確定下來（一種拖延時間的策略）。?負(fù)責(zé)人不在：聲稱那位有最后權(quán)力的人不在場。?公平合理：提出與其它一些情況的比較。?戰(zhàn)略延遲：要求休會，以便把注意力從現(xiàn)在的討論中移開，或改變談判部署。

4.項(xiàng)目經(jīng)理的談判目標(biāo)?得到一個公平合理的價(jià)格，并且使合同在一定的時間和執(zhí)行限制范圍內(nèi)仍被執(zhí)行。?與供應(yīng)商建立良好的關(guān)系。

合同管理

1.合同簽訂法在這個階段中，項(xiàng)目經(jīng)理要在訂約專家的幫助下，對照合同的技術(shù)要求、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)、條款與條件，監(jiān)督賣主的履約情況。

2.標(biāo)準(zhǔn)條款可能情況下，鼓勵使用標(biāo)準(zhǔn)條款，因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)條款在大多數(shù)合同情況下、在法律上是充分的，而且因?yàn)槭褂眠@些條款成本較低（定制的合同語言，擬起來費(fèi)時，而且有時是很昂貴的）。

3.法律上有效的合同的要點(diǎn)最后，你應(yīng)該熟悉法律上有效的（可生效的）合同要點(diǎn)：(1)協(xié)議必須是自愿的（必須既有提出，又有接受）。(2)簽署人必須有法律能力。(3)必須有簽訂合同的足夠原因——必須把“依據(jù)”提供給雙方。(4)合同必須是為了達(dá)到合法的目的，而且不得違反國家政策。

4.集中訂約與分散訂約(1)在采用集中訂約方式的情況下，該公司的合同訂約辦公室的唯一功能是為所有項(xiàng)目的整個訂約過程負(fù)責(zé)。訂約程序是嚴(yán)格的和標(biāo)準(zhǔn)化的。這種方式在一些基于功能組織的公司中最為有效。■優(yōu)點(diǎn)——更加經(jīng)濟(jì)；更容易控制總的訂約工作；訂約專業(yè)化程度更高；可以合并幾個項(xiàng)目的訂單?！鋈秉c(diǎn)——如果幾個項(xiàng)目一下子有大量的需求提出來，合同訂約辦公室可能變成“瓶頸”；對個別項(xiàng)目的特別需要的注意力減小。（2）在采用分散訂約方式的情況下，每個項(xiàng)目經(jīng)理都要控制為其項(xiàng)目進(jìn)行的訂約過程。這種方式在公司按項(xiàng)目加以組織的條件下，得出的效果最好。■優(yōu)點(diǎn)——項(xiàng)目經(jīng)理有更多的控制；訂約人員更熟悉項(xiàng)目需要；更靈活因而更能適應(yīng)項(xiàng)目需要?！鋈秉c(diǎn)——訂約工作中的重復(fù)；訂約成本更高；不可能有標(biāo)準(zhǔn)的訂約政策。

5.合同收尾(1)合同收尾涉及產(chǎn)品核實(shí)（即核實(shí)工作已經(jīng)被完成）和行政收尾（即更新所有的合同記錄）。(2)合同記錄。包括合同本身和其它相關(guān)文件，例如進(jìn)展報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào)告、發(fā)票和支付記錄。這些記錄往往被保存在一個合同文檔中。這個文檔應(yīng)該是完整的項(xiàng)目文檔的一個部分。(3)合同文件。如果一項(xiàng)采購審計(jì)被啟動，這種審計(jì)是對從采購計(jì)劃編制到合同管理的采購過程的一次系統(tǒng)性審查。(4)審計(jì)的目的是找出成功的經(jīng)驗(yàn)和失敗的教訓(xùn)，以利于本項(xiàng)目其它物項(xiàng)或未來項(xiàng)目的物項(xiàng)采購。

【自檢】合同談判一般經(jīng)過哪些步驟？一般采取什么策略？提示合同談判一般有5個階段（步驟），即介紹、探討、平等討價(jià)還價(jià)、結(jié)束、協(xié)議。主要策略有最后期限、意料之外、