商法知識點(diǎn)總結(jié)

1.法律2.行政法規(guī)和地方性法規(guī)3.國際條約和國際慣例4.立法與司法解釋5.商事自治規(guī)則1、商法調(diào)整行為的營利性2、商法調(diào)整對象的特定性3、商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性4、商法的公法性5、商法的國際性3、交易簡便、迅捷原則4、鼓勵(lì)交易原則5、交易明確、(1)從歷史條件來看，產(chǎn)生的時(shí)代背景不同。民法產(chǎn)生于古代簡單商品經(jīng)濟(jì)，商法產(chǎn)生于近代自由竟?fàn)?、經(jīng)國家特殊程序授權(quán)的法律擬制人2、以營利為目的3、商主①法定商人(必然商人或免登記商人)②注冊商人(應(yīng)登記商人)③自由登記商人(任意商人)④小2①完全商人，包括必然商人、注冊商人和自由4.依據(jù)商事主體的組織機(jī)構(gòu)特征可以分為商個(gè)人、商法人、商合伙①商個(gè)人(商自然人)②商法人(營(1)一般有限責(zé)任公司：第三章第一節(jié)、第二節(jié)(2)一人公司：第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定2、股份有限責(zé)任公司：第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)3、國有獨(dú)資公司：第四節(jié)國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定注冊商人指依法進(jìn)行商業(yè)登記而取得商人資格，并在其核準(zhǔn)的營業(yè)范圍內(nèi)從事商事行為(又稱相對商法定商人指從事法定的特定商行為(也稱絕對商行為)的商人?！?900年德國商法典》第1條第2款規(guī)1、概念：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由投資人決定；投資人死亡(或宣告死亡)而沒有繼承人(或者繼承人放棄繼承權(quán))的；民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議于2006年8月27日修訂通過，自2007年6月1日起施行。共六章109條第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債☆對于“經(jīng)營”的理解：以營利為目的。(盈利、贏利);以營業(yè)(包括投資)為為目的的營業(yè)(包括投資)行為。(一)絕對商行為與相對商行為(二)單方商行為(大陸)與雙方商行為(英美)(三)基本商行為與輔助商行為(四)固有商行為與推定商行為(1)商法上的債權(quán)行為(2)商法上的物權(quán)行為(3)商事交互計(jì)算(6)商事信用(7)商事期貨交易(8)融資租賃(9)商事倉儲(10)商事貨運(yùn)2、特許原則—太嚴(yán)(基本不用)61、公司注冊資本登記管理規(guī)定：2004年6月14日發(fā)布。1998年5月28日:2000年8月22日發(fā)布4、企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定：2004年6月14日發(fā)布；5、企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法：.2004年6月14日發(fā)布；7、中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例:2005年12月18日國務(wù)院令451號修改。(一)商事登記所確立的關(guān)系(二)對商事主體的效力(三)對于第三人的效力(一)我國商事登記制度的弊端(二)商事登記制度的改革與完善1、利于商主體通過登記公示取得公信2、利于國家對微觀商事主體的了解，進(jìn)而調(diào)整宏觀商事調(diào)整3、便1.商業(yè)名稱立法目的①保護(hù)交易相對人和消費(fèi)者的利益②保護(hù)商事主體的利益③便于國家工商管7(一)營業(yè)組織(二)營業(yè)所(一)營業(yè)組織(二)營業(yè)轉(zhuǎn)讓8(三)營業(yè)租賃、委托經(jīng)營1、營業(yè)租賃營業(yè)租賃是指商事主體把其營業(yè)的全部或者一部出租給承租人，由承租人以自己的名義經(jīng)2、委托經(jīng)營委托經(jīng)營又稱委任經(jīng)營，是(四)營業(yè)擔(dān)保第一節(jié)商事代理概述一、商事代理的概念商事代理是代理商非受雇傭合同的約束，以自己的名1、商人性2、職業(yè)性3、獨(dú)立性4、代理形式的靈活性5、有償性6、原則上不受“自己代理”和“雙第二節(jié)代理商二、分類1、居間商2、行紀(jì)3、商事企業(yè)雇員一、定義商事代理法律關(guān)系是指基于代理商的代理行為而形成的代理商與被代理人之間的內(nèi)部法律關(guān)3、依據(jù)各種相關(guān)情況，基于誠實(shí)信用原則，對代1、代理商對被代理人享有傭金請求權(quán)根據(jù)代理合同付給代理商報(bào)酬，這是被代理人的最主要義務(wù)。除2、代理商有權(quán)要求被代理人對自己的代理活動(dòng)予以支持和協(xié)助(1)代理商可以要求被代理人其所委托的第一節(jié)商事賬簿概述第二節(jié)商事賬簿分類(一)破產(chǎn)的概念、特征及與其它概念的區(qū)別一經(jīng)濟(jì)破產(chǎn)、民事執(zhí)行制度(二)破產(chǎn)法的概念與立法模式(三)破產(chǎn)法的立法目的(四)破產(chǎn)制度的財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則與價(jià)值增值規(guī)則1、財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則—4點(diǎn)2、價(jià)值增值規(guī)則—4點(diǎn)(五)破產(chǎn)法律制度的歷史發(fā)展(一)破產(chǎn)條件概述1、形式要件：申請?zhí)岢?、申請人合格、管?、實(shí)質(zhì)要件：債務(wù)人的破產(chǎn)能力、破產(chǎn)原因(二)破產(chǎn)原因(三)破產(chǎn)案件的管轄—地域管轄—原告就被告；級別管轄一、提供一種更高級的財(cái)產(chǎn)清算方式概括執(zhí)行程序有比個(gè)別強(qiáng)制執(zhí)行一所有債權(quán)人的行動(dòng)1、節(jié)約個(gè)別執(zhí)行費(fèi)用2、防止個(gè)別執(zhí)行給債務(wù)人帶來的解散概率三、對無力償破產(chǎn)法的立法目的及相應(yīng)制度保證三、立法上各國規(guī)定的一致性-中日英*我國現(xiàn)行法上的破產(chǎn)原因第二節(jié)破產(chǎn)案件的管轄(一)債權(quán)人申請*申請資格：須有請求權(quán)1.須為財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的請求權(quán)2.須為法律上可強(qiáng)制執(zhí)行的請求權(quán)3.須為已到期且*實(shí)質(zhì)條件：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)(二)債務(wù)人申請*提交義務(wù)：證明存在破產(chǎn)原因(三)破產(chǎn)申請的形式2.債務(wù)人申請申請人、申請目的、申請根據(jù)和理由和有關(guān)材料(職工安置、資產(chǎn)明(四)破產(chǎn)申請的撤回(五)破產(chǎn)申請的不予受理或駁回二、破產(chǎn)案件的受理(立案)(二)破產(chǎn)案件的裁定受理1.裁定裁定一般不可上訴(不予受理或駁回破產(chǎn)申請的裁定除外)對裁定有異議，可向作出裁定的法院3.對其他民事程序的影響(1)中止或終結(jié)民事訴訟程序(2)中止民事執(zhí)行程(3)中止財(cái)產(chǎn)保全(四)破產(chǎn)案件受理后法院應(yīng)做的工作1.組成合議庭2.成立企業(yè)監(jiān)管組3.通知和公告：受理后10日內(nèi)通知30日內(nèi)公告第一節(jié)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)(一)必須是破產(chǎn)企業(yè)可以獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)(二)必須是破產(chǎn)程序終結(jié)前屬于破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)(三)必須是可以依破產(chǎn)程序強(qiáng)制清償?shù)呢?cái)產(chǎn)《破產(chǎn)法》第30條*破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的具體把握：第二節(jié)破產(chǎn)管理人(一)破產(chǎn)管理人(二)不同階段的稱謂(一)破產(chǎn)管理人的選任方式1.法院…日本2.債權(quán)人會(huì)議---美國3.法院/債權(quán)人會(huì)議-德國(二)破產(chǎn)管理人的選任范圍(四)破產(chǎn)管理人的義務(wù)和報(bào)酬第三節(jié)撤銷權(quán)和追回權(quán)(一)定義1、撤銷追回--31、32條3、董事、監(jiān)事和高級管理人員職務(wù)侵占追回—36條第三十四條因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人第三十六條債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，第四節(jié)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)*破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)具有以下特征：≠破產(chǎn)債權(quán)≠取回權(quán)、有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)(一)破產(chǎn)費(fèi)用的范圍：(二)共益?zhèn)鶆?wù)的范圍：(三)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償*新《破產(chǎn)法》:A公司是B公司的債權(quán)人(無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保),因B公司不能清償其到期債務(wù)2400萬元，于2009年11月6日，A公司向法院提出B公司破產(chǎn)申請，以維護(hù)其債權(quán)，法院經(jīng)過審查及其他法定程序，人民法院于2009年11月21日作出裁定，受理A公司提出的破產(chǎn)申請。法院指定了破產(chǎn)管理人，并于2009年12月6日通知第一，經(jīng)過債權(quán)申報(bào)，B公司的債權(quán)人總共有27個(gè)，債務(wù)總額5億元個(gè)。這3項(xiàng)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)、擔(dān)保日期和額度分別是：2008年11月11日，擔(dān)保日期是同日，債的額度是1000萬元；2008年11月16日，擔(dān)保日期是11月27日，債的額度時(shí)1600萬元；2007年5月7日，擔(dān)保日期為2008年12月7日，債的額度是1600萬元。老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及其他依法應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金總額為8000萬。第五，B公司占有騰達(dá)有限責(zé)任公司委托銷售的價(jià)值1000萬元的貨物(這1000萬帳面上也屬于5.億第六，2008年12月5日無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)1000萬；并于2008年12月7日對一份2009年11月7日才到此外，在隨后的破產(chǎn)清算中，發(fā)生的共益?zhèn)鶆?wù)600萬元；人民法院確定管理人的報(bào)酬1400萬元。(1)B公司作為破產(chǎn)人，其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)該是多少?請描述計(jì)算過程或說明理由(4分)(2)破產(chǎn)債權(quán)總額是多少?其中有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)是多少?請描述計(jì)算過程或說明理由(每問2分，共4(3)清算破產(chǎn)分配后，A公司分得多少償付?請描述計(jì)算過程或說明理由(6分)(一)破產(chǎn)無效行為的概念和特征(1)有害性;(2)不當(dāng)性(二)破產(chǎn)無效行為的法律后果(1)與無效行為相比的特征(2)與民事撤銷權(quán)相比的特征第二十五條管理人履行下列職責(zé)：(三)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；(六)管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；(八)提議召開債權(quán)人會(huì)議；第二十六條第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者有本法第六十九條第三十一條人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予(一)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；(四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；第三十二條人民法院受理破產(chǎn)申請前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個(gè)別債權(quán)第二條人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，分段確定報(bào)酬(一)不超過一百萬元(含本數(shù)，下同)的，在12%以下確定；(二)超過一百萬元至五百萬元的部分，在10%以下確定；(三)超過五百萬元至一千萬元的部分，在8%以下確定；(四)超過一千萬元至五千萬元的部分，在6%以下確定：(五)超過五千萬元至一億元的部分，在3%以下確定；(六)超過一億元至五億元的部分，在1%以下確定；(七)超過五億元以參照上述比例在30%的浮動(dòng)范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙?shí)際情況的管理人報(bào)酬比例限制范圍第四十九條債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。尊重債權(quán)人自治維護(hù)程序公正保持中立，充當(dāng)裁判(一)債權(quán)人會(huì)議的組成2.債權(quán)人會(huì)議主席法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定職權(quán)是召集和主持債權(quán)人會(huì)議(二)債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)---61條第三節(jié)債權(quán)人會(huì)議的程序規(guī)則第六十四條債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占第四節(jié)債權(quán)人的代表機(jī)構(gòu)第六十七條債權(quán)人會(huì)議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)。債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代2.義務(wù)和責(zé)任---69條對債權(quán)人會(huì)議負(fù)責(zé)(三)提議召開債權(quán)人會(huì)議；(四)借款；(五)設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；(六)債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓；(八)放棄權(quán)利；(九)擔(dān)保物的取回；第六十一條債權(quán)人會(huì)議行使下列職權(quán)：(一)核查債權(quán)；(六)通過重整計(jì)劃；(七)通過和解協(xié)議；(八)通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案；企業(yè)的營運(yùn)價(jià)值高于其清算價(jià)值。(1)營運(yùn)價(jià)值包含資本組合的成本(2)營運(yùn)價(jià)值包含企業(yè)的無形資產(chǎn)和利益(3)企業(yè)資產(chǎn)在清算變價(jià)中存在價(jià)值損耗第二節(jié)重整的開始二、重整程序的發(fā)動(dòng)(一)發(fā)動(dòng)程序的條件(二)申請和受理第三節(jié)重整保護(hù)期間的營業(yè)二、自動(dòng)停止(一)法律程序的停止(二)對擔(dān)保的影響(三)對破產(chǎn)抵銷的影響1.繼續(xù)營業(yè)的機(jī)構(gòu)(1)管理人監(jiān)督下的企業(yè)管理層(2)管理人接管2.繼續(xù)營業(yè)的特別權(quán)利(1)財(cái)產(chǎn)的使用和處分(2)貸款的取得3)商事合同的履行和解(4)勞動(dòng)合同的變更和解除第四節(jié)重整計(jì)劃第一節(jié)和解制度概述【破產(chǎn)和解】是指為了避免破產(chǎn)宣告或破產(chǎn)分配，由債務(wù)人提出和解申請及和解協(xié)議草案，債權(quán)一)和解制度的一般特征(二)我國和解制度的特點(diǎn)第二節(jié)和解的程序規(guī)則(一)破產(chǎn)程序中止(三)對債權(quán)人的效力(四)整頓程序開始②決定是否許可企業(yè)對外清償和處分財(cái)產(chǎn)；③聽取企業(yè)上級主管部門關(guān)于整頓情況、和解協(xié)議執(zhí)(一)整頓期內(nèi)的終結(jié)原因：(二)整頓期滿后的終結(jié)第一節(jié)破產(chǎn)宣告破產(chǎn)案件受理后，債務(wù)人不能通過其他程序(如和解)免于清算的，由法院宣告其破產(chǎn)。(破產(chǎn)法第3條)其一，公用企業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或采取其它措施幫助清裁定宣告破產(chǎn)，應(yīng)發(fā)布公告。內(nèi)容包括債務(wù)人虧損情況、資產(chǎn)負(fù)債情況債務(wù)人或債權(quán)人對破產(chǎn)宣告有異議的，可在宣告破產(chǎn)之日起10日內(nèi)，向上級法院申訴。*對破產(chǎn)案件：轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序(1)債務(wù)人成為破產(chǎn)人，其民事權(quán)利受到(4)債務(wù)人的法定代表人承擔(dān)與清算有關(guān)(2)優(yōu)先權(quán)人可行使優(yōu)先權(quán)(別除權(quán))。(4)解除或繼續(xù)履行合同的，相對人享有相應(yīng)的權(quán)利。破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)在其它民事訴訟程序中被查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)解除措施，并第二節(jié)取回權(quán)和別除權(quán)(一)概念和性質(zhì)(二)法律特征(三)構(gòu)成要件：(1)以被請求人占有請求人的財(cái)產(chǎn)和原物存在為前提；(3)以原物返還為請求的內(nèi)容；(四)取回權(quán)行使的時(shí)間和方式(一)別除權(quán)的概念和特征別除權(quán)以財(cái)產(chǎn)擔(dān)保權(quán)以及其他優(yōu)先權(quán)為基礎(chǔ)，如抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)、(二)別除權(quán)的行使第三節(jié)破產(chǎn)債權(quán)和抵銷權(quán)(一)破產(chǎn)債權(quán)的概念破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)程序開始前成立的、對破產(chǎn)人享有的、必須通過破產(chǎn)清算程序(二)破產(chǎn)債權(quán)的特征1.破產(chǎn)債權(quán)基于破產(chǎn)程序開始前的原因成立2.破產(chǎn)債權(quán)是對人的請求權(quán)3.破產(chǎn)債權(quán)是具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的請求權(quán)4.破產(chǎn)債權(quán)必須是能夠強(qiáng)制執(zhí)行的債權(quán)5.破產(chǎn)債權(quán)必須依法申報(bào)和確認(rèn)，并通過破產(chǎn)清算第55條下列債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)：*不得成為破產(chǎn)債權(quán)的請求權(quán)：第58條債務(wù)人所欠企業(yè)職工集資款，參照企業(yè)破產(chǎn)法第37條第二款第(一)項(xiàng)規(guī)定的順序清償。但對違第59條債務(wù)人退出聯(lián)營應(yīng)當(dāng)對該聯(lián)營企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人對該債務(wù)人享有的債第62條政府無償撥付給債務(wù)人的資金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。但財(cái)政、扶貧、科技管理等行政部門通過簽訂第四節(jié)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配變現(xiàn)評估---國有資產(chǎn)整體出售債權(quán)人監(jiān)督變價(jià)方式：拍賣和變賣(二)分配方案的通過(三)破產(chǎn)分配的順序(四)破產(chǎn)分配的方式和時(shí)間(五)追加分配*破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)→破產(chǎn)債權(quán)分配順序和比例：保全財(cái)產(chǎn)+收回+取得+追回-取回-別除-抵銷=破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)-破產(chǎn)費(fèi)用-第一優(yōu)先權(quán)(職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn))-第二優(yōu)先權(quán)(所欠稅款)→破產(chǎn)債權(quán)第五節(jié)破產(chǎn)程序的終結(jié)(1)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢(2)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用(1)有不予宣告破產(chǎn)的法定事由(2)和解整頓成功第六節(jié)免責(zé)與復(fù)權(quán)一)免責(zé)制度的意義(四)免責(zé)范圍的限制1.不能免除的債務(wù)(列舉)如：國債、罰金、稅收、工資、惡意侵權(quán)之債2.免責(zé)的