刑事訴訟法第三講：分論：二審程序

程序論：二審程序一、二審的啟動(dòng)二、二審的審理三、上訴不加刑一、二審的啟動(dòng)：上訴和抗訴（一）上訴1、上訴人的范圍：a.被告人、自訴人及其法定代理人b.經(jīng)被告人同意的辯護(hù)人和近親屬c.附帶民事訴訟的當(dāng)事人及法定代理人：針對(duì)一審判決中的附帶民事部分2、上訴的期限：10日（判決）或者5日（裁定）3、上訴的方式：口頭或者書面；原審法院或者直接向上一級(jí)法院通過原審人民法院提出上訴的，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人；直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人4、上訴的理由：沒有任何限制條件，只要“不服”即可（二）抗訴1、抗訴機(jī)關(guān)：一審法院的同級(jí)人民檢察院2、抗訴的期限：10日（判決）或者5日（裁定）3、抗訴的方式：書面（抗訴書）；原審法院a.地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級(jí)人民檢察院，原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。b.上級(jí)人民檢察院在接到抄送的抗訴書后，應(yīng)當(dāng)在二審法院審判前對(duì)案件進(jìn)行審查，如果認(rèn)為抗訴理由不充分或缺乏法律依據(jù)時(shí)，可以向同級(jí)人民法院撤回抗訴（注意：撤回抗訴法院無權(quán)審查），并通知下級(jí)檢察院，下級(jí)人民檢察院如果認(rèn)為上一級(jí)人民檢察院撤回抗訴不當(dāng)?shù)模梢蕴嵴?qǐng)復(fù)議。上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)復(fù)議，并將復(fù)議結(jié)果通知下級(jí)人民檢察院。C.上一級(jí)人民檢察院在上訴、抗訴期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)下級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)提出抗訴而沒有提出抗訴的案件，可以指令下級(jí)人民檢察院依法提出抗訴（上級(jí)檢察院不能自己進(jìn)行二審抗訴）。

4、抗訴的理由：必須以一審法院的判決或裁定確有錯(cuò)誤為由a.事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；b.法律適用錯(cuò)誤；c.訴訟程序錯(cuò)誤

（三）被害人及其法定代理人的抗訴請(qǐng)求權(quán)《刑事訴訟法》第182條的規(guī)定：“被害人及其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決的，自收到判決書后5日以內(nèi)，有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請(qǐng)求后5日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請(qǐng)求人。”

▲只是一種請(qǐng)求權(quán)，與上訴和抗訴相比，并不必然引發(fā)二審。（四）上訴、抗訴的撤回：期滿前撤回與期滿后撤訴被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人是否提出上訴，以他們?cè)谏显V期滿前最后一次的意思表示為準(zhǔn)。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許（無須審查）被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期滿后要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。如果認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許被告人撤回上訴；如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清，證據(jù)不足或者將無罪判為有罪、輕罪重判等，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤回上訴，并按照上訴程序進(jìn)行審理。人民檢察院在抗訴期滿后撤回抗訴的，第二審人民法院可以裁定允許，并通知第一審人民法院和當(dāng)事人?！锲跐M前撤訴的，原審裁判按期滿之日起生效期滿后撤訴的，準(zhǔn)許的，原審裁判在裁定書送達(dá)之日起生效。二、二審的審理（一）審理的原則：全面審查1、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。2、共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理。3、共同犯罪案件，如果提出上訴的被告人死亡，其他被告人沒有提出上訴，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；審查后認(rèn)為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣布終止審理。對(duì)其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決或者裁定。4、審理附帶民事訴訟的上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查。如果第一審判決的刑事部分并無不當(dāng)，第二審人民法院只需就附帶民事訴訟部分作出處理。如果第一審判決附帶民事部分事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)當(dāng)以刑事附帶民事裁定維持原判，駁回上訴、抗訴。具體而言，審查的內(nèi)容包括：1、第一審判決認(rèn)定的事實(shí)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)，充分，證據(jù)之間有無矛盾；2、第一審判決適用法律是否正確，量刑是否恰當(dāng)；3、在偵查、起訴、第一審程序中，有無違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形；4、上訴、抗訴是否提出了新的事實(shí)和證據(jù)；5、被告人供訴、辯解的情況；6、辯護(hù)人的辯護(hù)意見以及采納的情況；7、附帶民事部分的判決、裁定是否適當(dāng)；8、第一審法院合議庭、審判委員會(huì)討論的意見。（二）審判的方式1、開庭審理(第223條)A.范圍：第二審人民法院對(duì)于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：（一）被告人、自訴人及其法定代理人對(duì)第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（二）被告人被判處死刑的上訴案件；(高法解釋為死刑立即執(zhí)行)（三）人民檢察院抗訴的案件；（四）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。B.程序：按照一審公訴案件的普通程序C.

人民檢察院提出抗訴的案件或者第二審人民法院開庭審理的公訴案件，同級(jí)人民檢察院都應(yīng)當(dāng)派員出庭。第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在決定開庭審理后及時(shí)通知人民檢察院查閱案卷。人民檢察院應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以內(nèi)查閱完畢。人民檢察院查閱案卷的時(shí)間不計(jì)入審理期限。（224條）對(duì)接到開庭通知后人民檢察院不派員出庭的抗訴案件，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定按人民檢察院撤回抗訴處理，并通知第一審人民法院和當(dāng)事人。D.共同犯罪案件，沒有提出上訴的和沒有對(duì)其判決提出抗訴的第一審被告人，應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查，并可以參加法庭辯論（二）審判的方式2、不開庭審理A.范圍：應(yīng)當(dāng)是“事實(shí)清楚”的非死刑立即執(zhí)行上訴案件B.程序：應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。（三）審理的結(jié)果1、裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判條件：事實(shí)清楚、適用法律正確、程序合法。2、直接改判條件：A.事實(shí)清楚，但適用法律有錯(cuò)誤（量刑不當(dāng)）時(shí)，應(yīng)當(dāng)改判。B.事實(shí)不清，證據(jù)不足時(shí)，二審法院既可以在查清事實(shí)后改判，也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。3、裁定撤銷原判、發(fā)回重審條件：A.原審事實(shí)不清，證據(jù)不足的，可以裁定撤銷原判，發(fā)回重審。B.原審有重大程序違法情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審。（三）審理的結(jié)果4、原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定（事實(shí)不清）發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。（225條第二款新增）注1：重大程序違法根據(jù)《刑事訴訟法》第227條之規(guī)定，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：1、違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；2、違反回避制度的；3、剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的4、審判組織的組成不合法的；5、其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。注2：原審人民法院對(duì)于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判，審判期限從原審法院收到發(fā)回重審的案件之日起計(jì)算。對(duì)于重新審判后的判決，可以上訴、抗訴。刑事附帶民事訴訟的二審審理第二審人民法院審理刑事附帶民事上訴、抗訴案件，如果發(fā)現(xiàn)刑事和附帶民事部分均有錯(cuò)誤需依法改判的，應(yīng)當(dāng)一并改判。第二審人民法院審理對(duì)刑事部分提出上訴、抗訴，附帶民事訴訟部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的民事部分確有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)對(duì)民事部分按照審判監(jiān)督程序予以糾正。第二審人民法院審理對(duì)附帶民事訴訟部分提出上訴、抗訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，如果發(fā)現(xiàn)第一審判決或者裁定中的刑事部分確有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)對(duì)刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。自訴案件的二審審理對(duì)第二審自訴案件，必要時(shí)可以進(jìn)行調(diào)解，當(dāng)事人也可以自行和解。調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，第一審判決、裁定視為自動(dòng)撤銷；當(dāng)事人自行和解的，由人民法院裁定準(zhǔn)許撤回自訴，并撤銷第一審判決或者裁定。第二審人民法院對(duì)于調(diào)解結(jié)案或者當(dāng)事人自行和解的自訴案件，被告人被采取強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即予以解除。在第二審程序中，自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。在第二審案件附帶民事部分審理中，第一審民事原告人增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求或者第一審民事被告人提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求或者反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。（四）二審的審理期限第二審人民法院受理上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月以內(nèi)審結(jié)。對(duì)于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，以及有本法第一百五十六條規(guī)定情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或者決定，可以延長(zhǎng)二個(gè)月。但是最高人民法院受理的上訴、抗訴案件，由最高人民法院決定。（五）扣押、凍結(jié)在案財(cái)物的處理公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查。任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。對(duì)違禁品或者不宜長(zhǎng)期保存的物品，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。對(duì)作為證據(jù)使用的實(shí)物應(yīng)當(dāng)隨案移送，對(duì)不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。人民法院作出的判決生效以后，對(duì)被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律沒收，上繳國(guó)庫。司法工作人員貪污、挪用或者私自處理被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予處分。三、上訴不加刑原則（一）概念上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審理被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。但是，人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受這一原則的限制。(刑事訴訟法第226條)關(guān)鍵詞：被告人一方：即除了被告人本人以外，還包括其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬；例外情況：有抗訴或自訴人提出上訴的（第二重限制）三、上訴不加刑原則（二）適用案例：在一起由甲、乙、丙三人共同實(shí)施的盜竊案件中，一審法院分別甲有期徒刑5年、乙有期徒刑3年、丙有期徒刑1年緩期2年。問一：判決后，甲不服一審判決提出上訴，乙和丙未上訴，人民檢察院未抗訴，請(qǐng)問若二審法院認(rèn)為甲乙丙均量刑過輕，能否直接加重三人的刑罰？答：均不能加重。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰——最高法“解釋”第325條（適用特點(diǎn)一）三、上訴不加刑原則（二）適用問二：判決后，甲乙丙三人均未提出上訴，人民檢察院以量刑過輕為由對(duì)乙提起抗訴，請(qǐng)問若二審法院認(rèn)為一審事實(shí)清楚、程序合法，但甲乙丙三人均量刑過輕，能否直接加重三人的刑罰？答：只能直接加重乙的刑罰，不能直接加重甲和丙的刑罰。共同犯罪案件中，人民檢察院只對(duì)部分被告人的判處提出抗訴的，第二審人民法院對(duì)其他一審被告人不得加重刑罰——最高法“解釋”第326條（適用特點(diǎn)二）三、上訴不加刑原則（二）適用問三：判決后，甲乙丙三人均提出上訴，人民檢察院未提起抗訴，請(qǐng)問若二審法院認(rèn)為一審事實(shí)清楚、程序合法，甲乙二人量刑適當(dāng)，但丙不應(yīng)當(dāng)判處緩刑，可否在維持有期徒刑1年不變的情況下撤銷丙的緩刑考驗(yàn)期？或者延長(zhǎng)其緩刑考驗(yàn)期為3年？答：不能。對(duì)被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期——最高法“解釋”第325條（適用特點(diǎn)三）注：包括原判沒有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加內(nèi)容、延長(zhǎng)期限；原判對(duì)被告人判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的，不得限制減刑；三、上訴不加刑原則（二）適用問四：判決后，甲乙丙三人均提出上訴，人民檢察院未提起抗訴，請(qǐng)問若二審法院認(rèn)為一審事實(shí)清楚、程序合法，但甲乙丙三人均量刑畸輕，二審法院能否直接加重三人的刑罰？若要加重該通過何種程序？答：不能。對(duì)事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但判處刑罰畸清，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，