常見不同種類法律盡調的重點、難點問題及注意事項

法律盡職調查完全手冊常見不同種類法律盡調的重點、難點問題及注意事項一 常見法律盡調種類不同行業(yè)法律盡調的重點及特點二CONTENTS目錄1、發(fā)債：種類：企業(yè)債、公司債、中小企業(yè)私募債、PPN（非公開定向債務融資工具）、短期融資券、中期票據、城投債、項目收益?zhèn)?、養(yǎng)老產業(yè)專項債、中小企業(yè)專項債、綠色債核心：圍繞企業(yè)的償債能力和償債保障、2015年4月23日《非公開發(fā)行公司債券項目承接負面清單指引》具體內容：主體資格及歷史沿革、業(yè)務情況、債權債務、抵押擔保、重大訴訟、仲裁及行政處罰重點關注：能力：業(yè)務情況、經營資質、資產狀況保障：土地情況（權屬證書、取得方式、出讓金繳納）、土地是否抵押、抵押金額、是否有資信評級、增信或稱擔保措施、一、常見法律盡調種類：2、IPO、新三板盡調：緊緊圍繞掛牌要求展開，如新三板掛牌的十大紅線：存續(xù)期未滿兩個會計年度。《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》要求擬掛牌公司依法設立且存續(xù)滿兩年。如果是有限責任公司整體改制為股份有限公司，則從其成立之日起計算滿兩個完整的會計年度。如果是將企業(yè)裝入空殼公司，則要求必須空殼公司本身前兩年的業(yè)務就符合掛牌的條件，不能僅空殼。不具有持續(xù)經營能力，根據全國股份轉讓系統(tǒng)2013年6月30日的《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（以下簡稱“掛牌條件指引”），持續(xù)經營能力是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續(xù)經營下去，在報告期內應有持續(xù)的營運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。2、IPO、新三板盡調：重大違法違規(guī)，《掛牌條件指引》要求擬掛牌公司合法合規(guī)經營，即公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。

主要股份代持和非法發(fā)行?！稈炫茥l件指引》要求擬掛牌公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯(lián)股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。特殊行業(yè)，雖然業(yè)務規(guī)則明確擬掛牌公司不受行業(yè)、所有制的限制，但是涉及房地產、傳統(tǒng)金融、小貸、眾籌等特殊、敏感行業(yè)，違背傳統(tǒng)道德觀念、違背公序良俗的行業(yè)，建議在申報之前與全國股份轉讓系統(tǒng)進行充分預溝通，在征求股轉系統(tǒng)意見后再行準備，不可貿然申報?！九e例】2、IPO、新三板盡調：會計基礎薄弱，在《掛牌條件指引》中要求公司“應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業(yè)財務狀況、經營成果和現金流量”。【舉例】寶應某擬掛牌新三板企業(yè)（手工帳）、農業(yè)、對經營影響重大的糾紛或訴訟，掛牌企業(yè)需要資產權屬完整、股權清晰穩(wěn)定以及業(yè)務明確持續(xù)，最核心的要求就是公司的資產或者股東與掛牌企業(yè)相關的資產不得存在瑕疵或者明顯的爭議，比較常見的問題是股權可能存在爭議、資產可以存在第三方提出權利歸屬、甚至存在股東或者企業(yè)存在立案調查的情形等。

超越資質經營或者行業(yè)資質管理不明朗的，在某些特殊行業(yè)或者特定企業(yè)模式中，企業(yè)的生產經營需要主管部門頒發(fā)的特定資質證書才能夠正常經營。如果企業(yè)的生產經營過程中，企業(yè)存在無資質經營或者超越資質要求經營的情形，那么企業(yè)的生產經營也會存在重大不確定性甚至存在違規(guī)的可能。2、IPO、新三板盡調：掛牌企業(yè)不得存在出資不實的情形，新的公司法明確了對公司注冊資本放開監(jiān)管的理念，同時我們也一直在強調新三板掛牌標準的多樣化，于是很多人認為新三板掛牌企業(yè)注冊資本可以存在虛增的情形，這顯然是不對的?！九e例】出資不實（出資額不足、未轉移所有權、專利未評估等）、抽逃出資等掛牌企業(yè)不得存在資金占用的情形，現在公司治理制度最基本的一個理念就是法人獨立財產權，也就是說公司的錢是公司的而股東的錢是股東的，而現實中有太多的股東通過各種方式占用公司資金的情形。說句比較實在的話，如果企業(yè)就是股東一個人或者幾個人說了算，那么公司的錢拿了也就拿了，就算存在不違反甚至與現代公司理念相違背，也沒有太大的問題。但是，如果企業(yè)要掛牌要上市要成為公眾公司，那么股東和公司之間這條資產的紅線就要嚴格劃清，因為這時候公司就不是股東一個人說了算了，你還要對公眾投資者負責任主體：控股股東、董監(jiān)高重點：企業(yè)改制（企業(yè)設立及歷史沿革）、股權架構、控股股東及實際控制人、注意：與其他中介機構的協(xié)同工作、溝通與配合、3、企業(yè)并購盡調：緊緊圍繞并購的目的、并購方重點關注點內容：設立與歷史沿革、經營資質、固定資產及無形資產狀況、重大合同、債權債務（及潛在和可能的）、抵押擔保、勞動用工、重大訴訟、仲裁及行政處罰、控股股東及持股10%以上主要股東的連帶擔保承諾【案例】譬如是針對目標公司所擁有的專利、專有技術進行并購的，那就應該關注專利權的歸屬？獲得的合法性？權利說明書內容如何？是否會很容易讓對手或同行突破保護？年費是否按時繳納？專利是否具有可替代性？國內外是否已有類似的專利技術或產品問世？專利的市場化前景如何？如果已經市場化，則關注創(chuàng)造了多少價值？對企業(yè)業(yè)務的貢獻率如何？后續(xù)有否改進的空間？【案例】句容并購案，主要是要土地，那我們的關注重點是土地相關內容，如土地何時取得？取得方式？權利證書及其內容？是否存在抵押或其他權利瑕疵？光有盡調對象提供還不夠，必須親自去不動產登記中心核查、復制、蓋章。4、海外并購、國際工程承包工程項目所在國政治環(huán)境、法制環(huán)境、環(huán)保、基礎設施、社區(qū)文化、宗教文化、風俗習慣【案例】波蘭公路項目（動物保護）、沙特輕軌（不加班、宗教祭祀日不工作）、敵對國家因素、印度專門出臺了針對中國和巴基斯坦沒收兩國企業(yè)、公民財產的法案、基礎設施（非洲開礦）、勞動人力資源（非洲僅限本國沒有的資源、熟練工人）、二、不同行業(yè)法律盡調的重點及特點1、物流行業(yè)重點：商業(yè)模式、經營資質、財產及財產權利、管理模式、保險2、高危行業(yè)、重污染行業(yè)如鈷-60照射防腐、冶金、電鍍、煤炭、運輸【案例】3、高科技行業(yè)如飛機飛行仿真系統(tǒng)（專利、專有技術、人才）、股權激勵機制、4、制藥、農藥、醫(yī)療器械行業(yè)行業(yè)資質、登記證、藥品回扣、行賄受賄的刑事風險、研發(fā)資金占比、人才結構及穩(wěn)定性、研發(fā)計劃、知識產權保護（商業(yè)秘密保護）5、醫(yī)院營利性及非營利性、經營資質、醫(yī)療設備、專科設置、是否存在違法經營的情況？超越資質、回扣、偷稅漏稅等；【舉例】6、房地產及建設工程如土地的取得方式、儲備、四證、開發(fā)資金、違法違規(guī)、房地產項目的土地文件土地管理部門核發(fā)的建設項目土地預審報告書；關于地塊的紅線圖/認定地界圖及當地政府的用地限制條件；征地文件（如有）：市、縣人民政府做出的土地征收決定；其他征地所需的文件、資料；征地補償合同或協(xié)議（或政府做出的搬遷決定）；按規(guī)定支付土地補償費，安置補助費，青苗及地上附著物補償費的情況明細（包括已支付項目及金額，應付未付項目及金額），及相關付款憑證；征地結案表；土地出讓/轉讓文件；土地使用權證、房地產權證；土地規(guī)劃條件、規(guī)劃用途、使用年限等；關于土地的權利障礙設置情況（包括但不限于抵押、查封）及他項權利證明和相關合同；土地是否被認定為閑置土地的說明；任何其他與土地有關的、由政府部門或第三方簽發(fā)的文件或與第三方訂立的文本。工程方面資料

1、項目建議書、概念設計方案、可行性研究報告、立項批復、建設項目選址意見書、詳規(guī)、方案設計、初步設計、擴初設計、設計審圖、建設工程報建、招標備案、質量安全報監(jiān)等資料文件及取得的相關批復；2、環(huán)保、消防、交通、民防、園林、日照、衛(wèi)生、上水、下水、供電、煤氣、電信等政府部門及相關單位各階段的征詢意見、審核文件；3、土地批租合同或土地有償轉讓協(xié)議書、國有土地使用權出讓合同、建設用地批準書以及相關土地批準文件。取得的國有土地使用證、建設用地規(guī)劃許可證、建筑工程規(guī)劃許可證、建筑施工許可證、預售許可證等；4、所有與該項目有關的往來文件、報告及政府通知、批文等資料。5、項目大市政配套情況及和各配套部門接洽、施工進展情況；工程方面資料

6、拆遷許可證及相關拆遷協(xié)議。規(guī)劃用地范圍需要完成拆遷的拆遷情況統(tǒng)計表、已完成拆遷量及待拆遷量（包括住宅、企事業(yè)單位及公建設施等）；7、項目開發(fā)預算、項目總體進度計劃、目前各單項工程具體形象進度情況；8、項目所有設計變更、技術核定及業(yè)務聯(lián)系單的資料匯總表、圖紙會審記錄、