福師《法理學(xué)》FAQ五第十三講法系

福師《法理學(xué)》FAQ（五）

第十三講法系

一、簡述民法法系的三大淵源。

1、古羅馬法，受古羅馬法。這是民法法系的歷史淵源，民法法系主要是發(fā)源于古代羅馬法，受古羅馬

法的影響；此外，也受其他法的影響，即日耳曼法、地方習(xí)慣法、教會法、商法等影響。

2、《法國民法典》。

3、《德國民法典》。了解這三大淵源，對了解民法法系的形成特點(diǎn)和其他有關(guān)情況是必要的。

二、簡述古羅馬法成為民法法系主要淵源的原因。

1、羅馬法是以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式。古羅馬是一個(gè)簡單商品生產(chǎn)十分發(fā)達(dá)的社會，因而

它成為古代法中反映商品生產(chǎn)和商品交換最完備、最典型的法，能為后來大陸各國所繼承。

2、古羅馬疆域非常遼闊，西歐，東歐和非洲的一些國家都在古羅馬的版圖之中，羅馬法擁有世界霸權(quán)

的法。

3、羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)發(fā)端和發(fā)展于歐洲大陸國家。

三、簡述《法國民法典》成為民法法系最重要淵源或支柱的原因。

1、它是典型的資產(chǎn)階級社會的法典。羅馬法畢竟是古代的，以簡單商品生產(chǎn)為基礎(chǔ)的法典，而《法國

民法典》則全面體現(xiàn)了資本主義商品的生產(chǎn)的一系列基本原則，如民事權(quán)利平等原則、私有制財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

無限原則、契約自由原則等。

2、法國革命對世界各國尤其是歐大陸各國產(chǎn)生了極為深刻的影響。作為革命成果的民法典相應(yīng)地成為

最有影響、備受效法的法典。

3、同以往的法相比，《法國民法典》本身是一部立法技術(shù)高明的法典，它以簡明、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ǖ恼Z言對

資本主義民事法律關(guān)系作了全面的規(guī)定，因而在長時(shí)期里最能反映資本主義社會的需要。

四、簡述普通法的淵源。

主要有三個(gè)：普通法、衡平法、制定法。

1、普通法與普通法法系

普通法是普通法法系的一個(gè)主要淵源。它是從11世紀(jì)諾曼底人入侵英國后逐步形成的普通法，即判例

法。判例法產(chǎn)生于法官的判決，是法官從判決中所揭示的原則，是法官創(chuàng)造的法。該原則不僅適用于該案,

而且往往作為一種先例，成為以后法院審理同類案件必須遵循的準(zhǔn)則，即“遵循先例”的原則。在11世紀(jì)

以前，英國通行盎格魯撒克遜人的日耳曼習(xí)慣法，教會法和羅馬法在當(dāng)時(shí)也有一定影響。1066年諾曼底公

爵入侵英國，王權(quán)得到加強(qiáng)。英王派官員到各地巡回審理案件，并逐步建立了一批王室法院（后稱普通法

院）。這些官員和法院根據(jù)英王敕令、諾曼底人習(xí)慣，并參照當(dāng)?shù)亓?xí)慣進(jìn)行判決。在此基礎(chǔ)上逐步形成了一

套適用于英格蘭全境的判例法，通稱為普通法。

2、衡平法與普通法法系

衡平法就是英國法律傳統(tǒng)中與“普通法”相對稱的一種法，意指是公平的法。衡平法從15—16世紀(jì)開

始出現(xiàn)并與普通法平行發(fā)展。當(dāng)時(shí)由于資本主義經(jīng)濟(jì)的萌生和發(fā)展，出現(xiàn)前所未有的案件，原先的普通及

普通法法院程式，己無法處理這些案件，在這種情況下，根據(jù)英國封建法律傳統(tǒng)案件在沒有先例可以遵循、

得不到普通法法院公平處理時(shí)最后可以向國王提出申訴由王室顧問、大法官根據(jù)公平原則加以處理。這種

判例法，發(fā)展到15世紀(jì)前后，就逐步形成了一種與普通法并行的衡平法，并產(chǎn)生了與普通法法院并行的衡

平法院，又稱大法官法院。

3、制定法與普通法法系

19世紀(jì)以前，英國法主要是以英國的判例法即普通法和衡平法為代表的。但是自19世紀(jì)以來，在英國，

制定法特別是國會立法大量增加。此種情況在整個(gè)普通法法系是一種普遍現(xiàn)象，不能籠統(tǒng)地認(rèn)為普通法法

系只有判例法而一概不重視、不存在制定法。

五、比較民法法系與普通法法系。

(-)立法權(quán)的歸屬和法的淵源的比較

1.民法法系奉行只有立法機(jī)關(guān)才能立法的原則，不承認(rèn)法院有創(chuàng)制法的作用，判例一般不被認(rèn)是法的

一種淵源，下級法院不受上級法院的約束，法官只能司法、不能立法。

2.普通法法系，立法權(quán)實(shí)際上由立法機(jī)關(guān)即議會和法官分掌。議會按照立法程序制定有關(guān)法律并授予

行政機(jī)關(guān)有制定行政法規(guī)的權(quán)力，法官也有權(quán)創(chuàng)制判例法。兩者都是法的淵源，而判例法在很多情況下

更是基本的淵源。

(二)法的體系比較

1.民法法系的法的體系一般由憲法、民法、商法、刑法、程序法等部門法構(gòu)成，實(shí)體法與秩序法界限

清楚。

2.普通法法系的法的體系的構(gòu)成則不同，尤為明顯的是沒有民法這一重要而獨(dú)立的部門法。該體系有

憲法、刑法、訴訟法、還有類似民法的侵權(quán)行為法、契約法、財(cái)產(chǎn)法，買賣法等。其實(shí)體法與程序法往往

合在一起，實(shí)體一開始就注意程序，連證據(jù)的提供方式也有嚴(yán)格的要求。

(三)法的分類的比較

1.民法法系承襲羅馬會傳統(tǒng)，把法分為公法和私法，而不是分為普通法和衡平法。

2.普通法法系沒有公法與私法的嚴(yán)格區(qū)分，有普通法與衡平法之分。在英國，王室法院受理的案件都

被涉及英王的利益，適用的法都是分法。但也有學(xué)者認(rèn)可公法、私法區(qū)分，把憲法、行政法和刑法歸于私

法，而把侵權(quán)行為法、契約法、財(cái)產(chǎn)法、家庭法等歸于私法。

(四)司法組織的比較

1.民法法系的司法體系比較清楚，一般都有司法部、法院系統(tǒng)、檢察院系統(tǒng)，它們各司其職，界限分

明。

2.普通法法系則不然，如英國不設(shè)司法部，美國雖設(shè)有司法部，但司法部長同時(shí)又兼任檢察長。

3.民法法系，法官與陪審員組成合議庭；普通法系，陪審員不是合議庭的組成人員，陪審團(tuán)只認(rèn)定

事實(shí)部分，法律問題由法官決定。在民法法系，沒有陪審團(tuán)參加民事訴訟；在普通法法系民事訴訟有陪審

團(tuán)參加。

(五)訴訟活動(dòng)的比較

1.制度

(1)民法法系采用審問制或訊問制，即法官通過訊問當(dāng)事人，根據(jù)所查明的事實(shí)作出判決。法官有

責(zé)任也有權(quán)力了解他想知道的事實(shí)證據(jù)，法官依靠當(dāng)事人查清事實(shí)，但不受當(dāng)事人提供證據(jù)的限制。在開

庭審理過程中，法官居于主要地位，訴訟雙方不居于主要地位，發(fā)言需經(jīng)法官許可，有關(guān)證據(jù)在當(dāng)事人不

在場的情況下可以提出。

(2)普通法法系則采用辯論制或?qū)|(zhì)制，即在民事訴訟中由雙方律師、在刑事訴訟中由公訴人和被告

律師擔(dān)當(dāng)主要角色，法官不過是充當(dāng)中立的裁定者。當(dāng)事人負(fù)有舉證責(zé)任。證據(jù)必須在當(dāng)事人在場的情況

下提出，否則無效。當(dāng)事人可以同對方證人在法庭中對質(zhì)，在一般情況下，法官不能干涉證據(jù)調(diào)查或擴(kuò)大

證據(jù)調(diào)查范圍，他受當(dāng)事人提供證據(jù)的限制，法官的作用是權(quán)衡擺在眼前的案件的證據(jù)。

2.方法

(1)民法法系開庭審判以案卷材料為主進(jìn)行。而普通法法系開庭審判，是以口頭訊問為主。一個(gè)是按

計(jì)劃辦事，一個(gè)是摸石頭過河走一步看一步。

(2)在適用法律時(shí)，民法法系的法官首先考慮成文法典如何規(guī)定。而普通法法系的法官首先以前類

似案件的判決，從中抽出適用于眼前案件的一般原則，然后對本案作出判決。

(3)民法法系的法院判決書一般比較簡明扼要，判決書的推理方式一般是大前提、小前提、結(jié)論。判

決最后署名是某某法院。而普通法法系的判決書一般都很長，多的可達(dá)幾百頁：判決書的推理方式是從以

往的案例和有關(guān)制定法中歸納出一般原則，然后得出適用本案的結(jié)論；判決書最后不是法院署名，而是由

法官個(gè)人署名；幾個(gè)法官共同審一個(gè)案件發(fā)生意見分歧時(shí)，以多數(shù)人的意見作為判決的結(jié)果。

（六）民法法系與普通法法系的融合

兩大法系雖然各有許多不同特點(diǎn)，但是融合也在發(fā)生。

1.在立法權(quán)的實(shí)際歸屬和法的淵源方面，進(jìn)入20世紀(jì)后，兩大法系的差別在逐漸縮小。如民法法系

實(shí)踐中，法院在法的創(chuàng)造方面，即在解釋立法、填補(bǔ)立法空白，使立法具體化的過程中，發(fā)揮重要作用。

判例法亦被采納，認(rèn)可為法的淵源。普通法法系則制定法大量增加，不少人更多地強(qiáng)調(diào)制定法伏于判例法,

認(rèn)為判例法不能違背制定法、制定法可以修改、廢止判例法。

2.二戰(zhàn)后出現(xiàn)了像歐洲共同體法這種兼有國際法和國內(nèi)法特點(diǎn)的跨國法，不僅適用于成員國，亦適

用于成員國公民。英國加入歐洲共同體之后，共同體法成為英國法的一部分，并享有優(yōu)先權(quán)。標(biāo)志了英國

法開始在某些方面同大陸法匯合。隨著社會經(jīng)濟(jì)、政治的發(fā)展，兩大法系出現(xiàn)了互相接近的趨勢。

但是由于歷史傳統(tǒng)和其他原因，兩大法系的某些重要差別不將在長時(shí)期內(nèi)保存著，不會很快滅失。

第十四講資本主義法制

一、簡述資本主義法的本質(zhì)。

1.資本主義法是代表資產(chǎn)階級意志和利益的法

2.資本主義法是“超階級”的法律

3.資產(chǎn)階級法律代表作為整體的資產(chǎn)階級（或壟斷資產(chǎn)階級）的意志

4.資產(chǎn)階級法也會在不同程度包含了廣大人民群眾向資產(chǎn)階級進(jìn)行斗爭的成果

二、簡述資本主義法的特征。

（-）維護(hù)以剝削雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)的資本主義私有制

1.維護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)私有制是資本主義法律制度的核心

2.在自由資本主義競爭階段，資本主義法自由放任經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

3.在帝國主義壟斷階段，資本主義法對經(jīng)濟(jì)生活干預(yù)加強(qiáng)。資本主義法律在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的作用也大大

擴(kuò)展。

（二）維護(hù)資產(chǎn)階級專政和代議制政府

1.資產(chǎn)階級法律在資產(chǎn)階級專政中的作用主要體現(xiàn)在它的所謂公法中

2.資產(chǎn)階級專政與封建主專政的一個(gè)重大區(qū)別是：資產(chǎn)階級一般是通過自己的政黨來執(zhí)掌政權(quán)的。

3.就國家最高權(quán)力或主權(quán)的歸屬而論，資產(chǎn)階級國家有的實(shí)行共和制，有的實(shí)行君主立憲制。

4.就中央和地方之間的關(guān)系而論，資產(chǎn)階級國家有的實(shí)行聯(lián)邦制，有的實(shí)行單一制。

5.在帝國主義階段，就統(tǒng)治方式的不同而論，資產(chǎn)階級國家又有資產(chǎn)階級民主制和法西斯這兩種政治

制度之分。

（三）維護(hù)資產(chǎn)階級的自由、平等和人權(quán)

1.資產(chǎn)階級首先提出人權(quán)是有歷史、經(jīng)濟(jì)和思想根源的

2.資產(chǎn)階級的自由、平等和人權(quán)都屬于資產(chǎn)階級民主的范疇，是歷史的進(jìn)步

3.資產(chǎn)階級民主虛偽的體現(xiàn)

三、簡述自由資本主義法律制度。

1.自由資本主義法律制度首先具有反對封建特權(quán)的傾向

2.自由資本主義法律制度主張私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則

3.契約自由原則

4.法治原則

四、簡述當(dāng)代資本主義法律制度

1.加強(qiáng)國家對社會生活的干預(yù)，國家不再只是充當(dāng)“私有財(cái)產(chǎn)的守護(hù)神”。

2.與福利國家的政策相聯(lián)系。

3.加強(qiáng)法官的自由裁量權(quán)。

4.國家干預(yù)的增加，社會立法的出現(xiàn)，打破了自由競爭時(shí)期所形成的公法與私法的界限。

5.授權(quán)立法、行政立法的作用日益增大，議會立法中心地位受到削弱。

6.違憲審查制度的建立。

7.隨著保險(xiǎn)事業(yè)的發(fā)展，為了提高司法審判的效率，解決“訴訟爆炸問題，在刑法和侵權(quán)行為法中逐

步體現(xiàn)嚴(yán)格責(zé)任原則。

8.在法律理論上，更加重視法外因素對法、法律過程的影響。

第十五講法與經(jīng)濟(jì)

一、簡述法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系

1、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法

(1)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法的產(chǎn)生。

(2)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法的性質(zhì)。

(3)法的內(nèi)容在很大程度上也是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定，規(guī)定國家基本制度、生產(chǎn)資料所有制形式、經(jīng)濟(jì)

活動(dòng)過程和其他社會關(guān)系的法律規(guī)范，通?？偸潜灰欢ǖ慕?jīng)濟(jì)內(nèi)容所決定，必須適合經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和經(jīng)

濟(jì)關(guān)系提出的要求。

(4)法的發(fā)展變化及其特點(diǎn)也在很大程度上決定于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，不公經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的根本變化引起法的質(zhì)變

即歷史類型的更替，而且經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生量變時(shí)也能引起法的立、改、廢即法的局部變更。

2、法反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

法對經(jīng)濟(jì)的反作用，從價(jià)值評價(jià)的角度來看有兩種情形：當(dāng)法所服務(wù)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展的要

求，促進(jìn)社會進(jìn)步時(shí)，法的作用就是進(jìn)步的、積極的、肯定的。當(dāng)法所服務(wù)的基礎(chǔ)阻礙生產(chǎn)力發(fā)展時(shí)，則

對社會發(fā)展起著反動(dòng)的、消極的作用。法的反作用同上層建筑中其他部分對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反作用相比，有著

自己的特點(diǎn)。

(1)法有特殊的強(qiáng)制性，可幫助執(zhí)政階級摧毀或改造舊經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的代表者。

(2)法有特殊的權(quán)威性和穩(wěn)定性，用法來確認(rèn)一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，可使經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有不可侵犯的性質(zhì)，

懲治破壞或危害經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的行為。

(3)法有指引和預(yù)測作用，可促進(jìn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)向健康完善的方向發(fā)展；法也是經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，

可起到完善和發(fā)展經(jīng)濟(jì)關(guān)系的作用。

(4)法對生產(chǎn)力也有直接作用，該作用也會對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生影響。

二、簡述法與社會生產(chǎn)力的關(guān)系

1.社會生產(chǎn)力包括勞動(dòng)者、勞動(dòng)工具、勞動(dòng)對象和科學(xué)技術(shù)

2.法對生產(chǎn)力的作用

(1)法對社會生產(chǎn)力的作用一般要通過經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的中介，當(dāng)法服務(wù)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展要求時(shí),

法對生產(chǎn)力發(fā)展起促進(jìn)作用；當(dāng)法服務(wù)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)已成為生產(chǎn)力發(fā)展的桎梏時(shí)，法就對生產(chǎn)力起阻礙作用。

(2)法對生產(chǎn)力也有直接的促進(jìn)或阻礙作用，生產(chǎn)力的發(fā)展會在法的領(lǐng)域反映出來，提出許多新的問

題，直接導(dǎo)致法的調(diào)整范圍擴(kuò)大和調(diào)整方法的改變。

三、法對經(jīng)濟(jì)體制改革的重要作用表現(xiàn)在哪里？

(-)經(jīng)濟(jì)體制改革促進(jìn)法的發(fā)展

1.改革有力地推動(dòng)著立法的開展

(1)改革加速了法的制定、修改和廢止的進(jìn)程。

(2)改革推動(dòng)著法的體系建設(shè)在總體上呈直線上升的趨勢發(fā)展，每年有大批法律、法則、規(guī)章產(chǎn)生；

部門法增多了，產(chǎn)生了一些原本沒有的部門法；整個(gè)法的體系有一個(gè)較先前憲法為好的新憲法為核心和基

礎(chǔ)，絕大多數(shù)部門法有了重要法律作為骨干。

(3)改革促進(jìn)著立法體制的發(fā)展和完善。

2.改革促進(jìn)司法戰(zhàn)線發(fā)生變化

主要變化有兩