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文檔簡介
國家司法考試卷四復(fù)習(xí)方法每日一練(2016.3.9)
一、單項選擇題(每題的備選項中,只有1個最符合題意)
1、根據(jù)《民事訴訟法》和司法解釋的相關(guān)規(guī)定,關(guān)于級別管轄,下列哪些表述是正確的?
A.級別管轄不適用管轄權(quán)異議制度
B.案件被移送管轄有可能是因為受訴法院違反了級別管轄的規(guī)定而發(fā)生的
C.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度是對級別管轄制度的變通和個別的調(diào)整
D.當事人可以通過協(xié)議變更案件的級別管轄
【司法部答案】BC
【考點】級別管轄
【答案解析】當事人只能對第一審民事案件的管轄權(quán)提出異議,只要是第一審案件,當事人
既可以對地域管轄提出異議,也可以對級別管轄提出異議。故A選項說法錯誤,不當選?!都?/p>
別管轄異議規(guī)定》第7條規(guī)定,當事人未依法提出管轄權(quán)異議,但受訴法院發(fā)現(xiàn)其沒有管轄
權(quán)的,應(yīng)當將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。故B選項說法正確,當選。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移在
上下級法院之間進行是對級別管轄的變通和個別調(diào)整。故C選項說法正確,當選。協(xié)議管轄
中,當事人選擇法院時,不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。故D選項說法錯誤,不當選。
2、關(guān)于法院與仲裁庭在審理案件有關(guān)權(quán)限的比較,下列哪些選項是正確的?
A.在一定情況下,法院可以依職權(quán)收集證據(jù),仲裁庭也可以自行收集證據(jù)
B.對專門性問題需要鑒定的,法院可以指定鑒定部門鑒定,仲裁庭也可以指定鑒定部門
鑒定
C.當事人在訴訟中或仲裁中達成和解協(xié)議的,法院可以根據(jù)當事人的申請制作判決書,
仲裁庭也可以根據(jù)當事人的申請制作裁決書
D.當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和判(裁)決理由的,法院可以在判決書中不予寫明,仲裁
庭也可以在裁決書中不予寫明
【司法部答案】AB
【考點】法院與仲裁審理
【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定,人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情
形:(-)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實;(二)涉及依職
權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項?!吨俨梅ā返?3
條規(guī)定,當事人應(yīng)當對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認為有必要收集的證據(jù),可以自行收集。
故A選項說法正確,當選?!睹裨V意見》第73條規(guī)定,由人民法院負責(zé)調(diào)查收集的證據(jù)包括:
人民法院認為需要鑒定、勘驗的?!吨俨梅ā返?4條規(guī)定,仲裁庭對專門性問題認為需要鑒
定的,可以交由當事人約定的鑒定部門鑒定,也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。故B選
項說法正確,當選?!睹裨V意見》第191條規(guī)定,當事人在二審中達成和解協(xié)議的,人民法院
可以根據(jù)當事人的請求,對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當事人?!吨俨梅ā?/p>
第49條規(guī)定,當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和
解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。故C選項說法錯誤,不當選。《仲裁法》第54條
規(guī)定,裁決書應(yīng)當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔和裁決
日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫。判決書中事實和理由必須寫
明,故D選項說法錯誤,不當選。
3、甲公司簽發(fā)一張匯票給乙,票面記載金額為10萬元,乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙,丙取
得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁,但將匯票的記載金額山10萬元變更為20萬元。之后,丁又將
匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中,乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前,還是在變
更之后。下列哪些選項是正確的?
A.甲應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任
B.乙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責(zé)任
C.丙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責(zé)任
D.丁應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任
【司法部答案】AC
【考點】票據(jù)背書
【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條,出票人簽發(fā)匯票后,即承擔保證該匯票承兌和付款的責(zé)
任。甲是匯票的出票人,簽發(fā)的票面金額為10萬元,應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任。所以
A選項正確。
第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后,即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。
第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當真實,不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記
載事項的,應(yīng)當承擔法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的,不影響票據(jù)上其他真實簽章
的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的,在變造之前簽章的人,對原記載事項負責(zé);在變
造之后簽章的人,對變造之后的記載事項負責(zé);不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章
的,視同在變造之前簽章。
根據(jù)上述法條,本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人,應(yīng)對最后持票人承擔責(zé)任。但乙的背書
簽章已不能辨別是在記載金額變更之前,還是在變更之后,視同在變造之前簽章,應(yīng)對原原
記載事項負責(zé),即乙對戊承擔10萬元票據(jù)責(zé)任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額,丁在變造
之后轉(zhuǎn)讓,應(yīng)對變造后的記載事項負責(zé),即丙和丁應(yīng)對戊承擔20萬元票據(jù)責(zé)任。所以C項正
確,D項錯誤。
4、甲向某保險公司投保人壽保險,指定其秘書乙為受益人。保險期間內(nèi),甲、乙因交通事故
意外身亡,且不能確定死亡時間的先后。該起交通事故由事故責(zé)任人丙承擔全部責(zé)任?,F(xiàn)甲
的繼承人和乙的繼承人均要求保險公司支付保險金。下列哪一選項是正確的?
A.保險金應(yīng)全部交給甲的繼承人
B.保險金應(yīng)全部交給乙的繼承人
C.保險金應(yīng)山甲和乙的繼承人平均分配
D.某保險公司承擔保險責(zé)任后有權(quán)向丙追償
【司法部答案】A
【考點】人身保險中受益人、代位求償權(quán)問題
【答案解析】《保險法》第39條第2款規(guī)定,投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意。投
保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險,不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受
益人。本題中,甲投保,受益人只能是“被保險人本人及其近親屬”,秘書乙不能作為為受益
人,因此甲身亡,保險金作為甲的遺產(chǎn)由其繼承人繼承,選項A正確,B、C錯誤。
《保險法》第46條規(guī)定,被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的,
保險人向被保險人或者受益人給付保險金后,不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利,但被保險人或者
受益人仍有權(quán)向第三者請求賠償。據(jù)此,保險公司無權(quán)向第三人內(nèi)追償。選項D錯誤。
請注意:保險代位求償權(quán)只存在于財產(chǎn)保險合同中,人身保險合同中,保險人不享有代位求
償權(quán)。
5、王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》,張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音
制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為?
A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞
B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租
C.丙學(xué)生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞
D.丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播
【司法部答案】ABD
【考點】著作權(quán)侵權(quán)行為、出租權(quán)、合理使用、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞,并不屬于著作權(quán)
法第22條的合理使用,甲航空公司構(gòu)成侵權(quán),A應(yīng)選。
《著作權(quán)法》第41條規(guī)定,“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、
發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護期為五十年,截止于
該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾
傳播錄音錄像制品,還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可,并支付報酬?!币夜举徺I該正版錄
音制品后進行出租,未經(jīng)權(quán)利人花園公司許可的行為屬于侵權(quán)行為,B應(yīng)選。
根據(jù)《著作權(quán)法》第22條,為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理
使用,不構(gòu)成侵權(quán),C不選。
丁學(xué)生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播,侵犯了錄音制作者、著作權(quán)人、表
演者的權(quán)益,構(gòu)成侵權(quán),D應(yīng)選。
6、關(guān)于票據(jù)喪失時的法律救濟方式,下列哪一說法是錯誤的?
A.通知票據(jù)付款人掛失止付
B.申請法院公示催告
C.向法院提起訴訟
D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟
【司法部答案】D
【考點】票據(jù)喪失的法律救濟
【答案解析】《票據(jù)法》第15條“票據(jù)喪失,失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付,
但是,未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。收到掛失止付通知
的付款人,應(yīng)當暫停支付。失票人應(yīng)當在通知掛失止付后三日內(nèi),也可以在票據(jù)喪失后,
依法向人民法院申請公示催告,或者向人民法院提起訴訟?!币虼耍?/p>
7、甲向某保險公司投保人壽保險,指定其秘書乙為受益人。保險期間內(nèi),甲、乙因交通事故
意外身亡,且不能確定死亡時間的先后。該起交通事故由事故責(zé)任人丙承擔全部責(zé)任?,F(xiàn)甲
的繼承人和乙的繼承人均要求保險公司支付保險金。下列哪一選項是正確的?
A.保險金應(yīng)全部交給甲的繼承人
B.保險金應(yīng)全部交給乙的繼承人
C.保險金應(yīng)山甲和乙的繼承人平均分配
D.某保險公司承擔保險責(zé)任后有權(quán)向丙追償
【司法部答案】A
【考點】人身保險中受益人、代位求償權(quán)問題
【答案解析】《保險法》第39條第2款規(guī)定,投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意。投
保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險,不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受
益人。本題中,甲投保,受益人只能是“被保險人本人及其近親屬”,秘書乙不能作為為受益
人,因此甲身亡,保險金作為甲的遺產(chǎn)由其繼承人繼承,選項A正確,B、C錯誤。
《保險法》第46條規(guī)定,被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的,
保險人向被保險人或者受益人給付保險金后,不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利,但被保險人或者
受益人仍有權(quán)向第三者請求賠償。據(jù)此,保險公司無權(quán)向第三人丙追償。選項D錯誤。
請注意:保險代位求償權(quán)只存在于財產(chǎn)保險合同中,人身保險合同中,保險人不享有代位求
償權(quán)。
8、票據(jù)權(quán)利的補救措施包括:掛失止付、公示催告和普通訴訟。
9,武當公司與洪湖公司簽訂了一份鋼材購銷合同,同時約定,因合同效力或合同的履行發(fā)生
糾紛提交A仲裁委員會或B仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后,洪湖公司以本公司具體承辦
人超越權(quán)限簽訂合同為由,主張合同無效。關(guān)于本案,下列哪一說法是正確的?
A.因當事人約定了2個仲裁委員會,仲裁協(xié)議當然無效
B.因洪湖公司承辦人員超越權(quán)限簽訂合同導(dǎo)致合同無效,仲裁協(xié)議當然無效
C.洪湖公司如向法院起訴,法院應(yīng)當受理
D.洪湖公司如向法院起訴,法院應(yīng)當裁定不予受理
【司法部答案】C
【考點】仲裁協(xié)議
【答案解析】《仲裁法》第5條規(guī)定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法
院不予受理,但仲裁協(xié)議無效的除外。仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定明確的,仲裁協(xié)議無
效。本題中,仲裁協(xié)議無效,故C選項說法正確,法院應(yīng)當受理,當選。
10、關(guān)于法院依職權(quán)調(diào)查事項的范圍,下列哪些選項是正確的?
A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權(quán)
B.委托訴訟代理人的代理權(quán)限范圍
C.當事人是否具有訴訟權(quán)利能力
D.合議庭成員是否存在回避的法定事由
【司法部答案】ABC1)
【考點】法院依職權(quán)調(diào)查
【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定,人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情
形:(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實;(二)涉及依職
權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。人民法院依職權(quán)
調(diào)查的事項涉及非單純個人私益事項,故A、B、C、D選項說法正確,當選。
11、關(guān)于起訴與受理的表述,下列哪些選項是正確的?
A.法院裁定駁回起訴的,原告再次起訴符合條件的,法院應(yīng)當受理
B.法院按撤訴處理后,當事人以同-,訴訟請求再次起訴的,法院應(yīng)當受理
C.判決不準離婚的案件,當事人沒有新事實和新理由再次起訴的,法院一律不予受理
D.當事人超過訴訟時效起訴的,法院應(yīng)當受理
【司法部答案】ABD
【考點】起訴與受理
【答案解析】《民訴意見》第M2條規(guī)定,裁定不予受理、駁回起訴的案件,原告再次起訴的,
如果符合起訴條件,人民法院應(yīng)予受理。故A選項說法正確,當選?!睹裨V意見》第144條規(guī)
定,當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后,當事人以同一訴訟請求再次起訴的,人民法院應(yīng)
予受理。故B選項說法正確,當選?!睹袷略V訟法》第124條規(guī)定,判決不準離婚和調(diào)解和好
的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理山,原告在六個月內(nèi)又起
訴的,不予受理。故C選項說法錯誤,不當選?!睹裨V意見》第153條規(guī)定,當事人超過訴訟
時效期間起訴的,人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事山的,判決駁回其
訴訟請求。故D選項說法正確,當選。
12、票據(jù)權(quán)利的補救措施包括:掛失止付、公示催告和普通訴訟。
13、經(jīng)審理,一審法院判決被告王某支付原告劉某欠款本息共計22萬元,王某不服提起上訴。
二審中,雙方當事人達成和解協(xié)議,約定:王某在3個月內(nèi)向劉某分期償付20萬元,劉某放
棄利息請求。案件經(jīng)王某申請撤回上訴而終結(jié)。約定的期限屆滿后,王某只支付了15萬元。
劉某欲尋求法律救濟。下列哪一說法是正確的?
A.只能向一審法院重新起訴
B.只能向一審法院申請執(zhí)行一審判決
C.可向一審法院申請執(zhí)行和解協(xié)議
D.可向二審法院提出上訴
【司法部答案】B
【考點】執(zhí)行依據(jù)
【答案解析】能夠據(jù)以執(zhí)行的法律文書包括民事判決、裁定、調(diào)解書和支付令等,和解協(xié)議
不具有執(zhí)行力,本題中,根據(jù)一事不再理原則,A選項重新起訴的說法錯誤,和解協(xié)議不是
執(zhí)行依據(jù),故C選項錯誤,上訴后二審程序已經(jīng)啟動,D選項提出上訴說法錯誤,一審判決
是執(zhí)行依據(jù),故B選項說法正確,當選。
14、工程師王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的?
A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司
B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標,其專利申請權(quán)屬于王某
C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機,其專利申請權(quán)屬于王某
D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標,其專利申請權(quán)均屬于乙公司
【司法部答案】BCD
【考點】專利權(quán)、職務(wù)作品
【答案解析】《專利權(quán)法》第6條規(guī)定,“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技
術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請
被批準后,該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人;
申請被批準后,該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明
創(chuàng)造,單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同,對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的,
從其約定?!薄秾@▽嵤┘殑t》規(guī)定,“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)
明創(chuàng)造,是指:(一)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;(二)履行本單位交付的本職工作之外
的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;(三)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承
擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位,包括臨時
工作單位;專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件,是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、
原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等?!?/p>
由于王某在甲公司的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標,其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標屬于在本職工作中作
出的發(fā)明創(chuàng)造,A正確不選。
如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標,同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù),其專利申
請權(quán)屬于甲公司,B錯誤應(yīng)選。
王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機,屬于主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件
所完成的發(fā)明創(chuàng)造,為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,專利申請權(quán)屬于甲公司,C錯誤應(yīng)選。
如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標,屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與
其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”,其專利申請權(quán)均屬于甲
公司,D錯誤應(yīng)選。
15、如外國企業(yè)在我國申請注冊商標,下列哪一說法是正確的?
A.應(yīng)當委托在我國依法成立的律師事務(wù)所代理
B.所屬國必須已加入《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》
C.所屬國必須已加入世界貿(mào)易組織
D.如所屬國商標注冊主管機關(guān)曾駁回了其商標注冊申請,該申請在我國仍有可能獲準注冊
【司法部答案】D
【考點】外國企業(yè)申請商標注冊
【答案解析】《商標法》第18條規(guī)定,外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他
商標事宜的,應(yīng)當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。A錯誤。
外國人在我國申請商標注冊的,應(yīng)當按其所屬國和我國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約
辦理,或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和WTO,B、C錯誤。
有關(guān)國際公約僅僅規(guī)定了國民待遇原則和最低要求,但并未否定各國法律的差異性,如所屬
國商標注冊主管機關(guān)曾駁回了其商標注冊申請,該申請在我國仍有可能獲準注冊,D正確。
16、關(guān)于船舶擔保物權(quán)及針對船舶的請求權(quán)的表述,下列哪些選項是正確的?
A.海難救助的救助款項給付請求,先于在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡賠償請求而受償
B.船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求,先于船舶噸稅、引航費等的繳付請求
而受償
C.因保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用,應(yīng)從船舶拍賣所得價款中先行撥付
D.船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)與船舶抵押權(quán)受償
【司法部答案】ACD
【考點】船舶優(yōu)先權(quán);請求權(quán)
【答案解析】參考《海商法》22—25條的規(guī)定。
《海商法》第22條下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán):
(-)船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)
生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求;
(-)在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求;
(三)船舶噸稅、引航費、港務(wù)費和其他港口規(guī)費的繳付請求;
(四)海難救助的救助款項的給付請求;
(五)船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求?!?/p>
第23條本法第二十二條第一款所列各項海事請求,依照順序受償。但是,第(四)項海事
請求,后于第(一)項至第(三)項發(fā)生的,應(yīng)當先于第(一)項至第(三)項受償。…
據(jù)此,第(四)項海難救助先于前三項優(yōu)先受償,A正確。其他依照順序受償,所以(五)
船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求,應(yīng)“后于”(三)船舶噸稅、引航費等的繳付
請求而受償。B錯誤。
第24條規(guī)定,因行使船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的訴訟費用,保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生
的費用,以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費用,應(yīng)當從船舶拍賣所得價款中先行
撥付。C選項正確。
第25條船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償,船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。簡單歸納
三者受償順序為:船舶優(yōu)先權(quán)〉船舶留置權(quán)〉船舶抵押權(quán)。D選項正確。
因此,本題正確選項為ACD。
17、村民甲、乙因相鄰關(guān)系發(fā)生糾紛,甲訴至法院,要求判決乙準許其從乙承包的土地上通
過。審理中,法院主動了解和分析甲通過乙土地的合理性,聽取其他村民的意見,并請村委
會主任做雙方工作,最終促成雙方同意調(diào)解。調(diào)解時邀請了村中有聲望的老人及當事人的共
同朋友參加,雙方互相讓步達成協(xié)議,恢復(fù)和睦關(guān)系。關(guān)于法院的做法,下列哪一說法是正
確的?
A.法院突破審判程序,違反了依法裁判原則
B.他人參與調(diào)解,影響當事人意思表達,違反了辯論原則
C.雙方讓步放棄訴求和權(quán)益,違反了處分原則
D.體現(xiàn)了司法運用法律手段,發(fā)揮調(diào)解功能,能動履職的要求
【司法部答案】D
【考點】法院能動司法
【答案解析】人民法院受理民事案件后,應(yīng)當重視調(diào)解解決。調(diào)解解決的核心是要求審判人
員在辦案過程中,對當事人多做思想工作,用國家的法律、政策啟發(fā)當事人,促使雙方當事
人互相諒解,達成協(xié)議,徹底解決糾紛。法院在調(diào)解時主動了解情況,聽取意見,邀請有聲
望的老人參加,體現(xiàn)了法院在司法過程中的能動作用,故D選項說法正確,當選。
18、方圓公司與富春機械廠均為國有企業(yè),合資設(shè)立富圓公司,出資比例為30%與70%。關(guān)于
富圓公司董事會的組成,下列哪些說法是正確的?
A.董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表
B.董事張某任期內(nèi)辭職,在新選出董事就任前,張某仍應(yīng)履行董事職責(zé)
C.富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔任
D.方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅
【司法部答案】ACD
【考點】國有企業(yè)合資設(shè)立的有限責(zé)任公司
【答案解析】《公司法》第四十五條兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體
投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會
成員中也可以有公司職工代表。由此,選項A說法正確。
第四十六條董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿,可以連
選連任。董事任期屆滿未及時改選,或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的,
在改選出的董事就任前,原董事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,履行董事職
務(wù)。B選項中董事張某任期內(nèi)辭職,但須因辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的,才在在新
選出董事就任前,仍應(yīng)履行董事職責(zé)。故B項說法錯誤。
董事長是董事的?員,董事通常應(yīng)由股東選舉,所以,方圓公司作為富圓公司的股東,有權(quán)
選舉富圓公司董事長。可以派人擔任董事長。因此C項說法正確。
第三十五條股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳
的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)
先認繳出資的除外。由此,股東可約定不按出資比例分紅,故D說法正確。
19、下列有關(guān)一人公司的哪些表述是正確的?
A.國有企業(yè)不能設(shè)立一人公司
B.一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時,股東應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任
C.?人公司的注冊資本必須一次足額繳納
D.一個法人只能設(shè)立一個一人公司
【司法部答案】BC
【考點】人公司的設(shè)立
【答案解析】根據(jù)《公司法》58條之規(guī)定,一人有限責(zé)任公司,是指只有一個自然人股東或
者一個法人股東的有限責(zé)任公司。國有企業(yè)作為法人,可以設(shè)立一人公司。A項錯誤。
根據(jù)《公司法》59條第1款之規(guī)定,一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣卜萬元。
股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。C項正確。
第2款,一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)
立新的一人有限責(zé)任公司。對法人設(shè)立一人有限公司無此限制,所以D項錯誤。
根據(jù)《公司法》64條第規(guī)定,?人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自
己的財產(chǎn)的,應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任。B項正確。
20、甲訴乙損害賠償一案,雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案,下列哪一說法是正確的?
A.當事人無權(quán)向法院申請撤訴
B.因當事人已達成和解協(xié)議,法院應(yīng)當裁定終結(jié)訴訟程序
C.當事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書
D.當事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作判決書
【司法部答案】c
【考點】訴訟和解
【答案解析】因和解而申請撤訴,經(jīng)審查符合撤訴條件的,人民法院應(yīng)予準許。故A選項說
法錯誤,不當選。當事人在訴訟中和解的,應(yīng)由原告申請撤訴,經(jīng)法院裁定準許后結(jié)束訴訟,
和解協(xié)議不具有執(zhí)行力,故B選項說法錯誤,不當選。當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)
議的,當事人可以申請人民法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書。故C選項說法正確,當選,
D選項說法錯誤,不當選。
21、甲將其對乙享有的10萬元貨款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙,丙再轉(zhuǎn)讓給丁,乙均不知情。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)
讓給戊,得到了甲的同意。丁要求乙履行債務(wù),乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正
確的?
A.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效
B.丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效
C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效
D.如乙清償10萬元債務(wù),則享有對戊的求償權(quán)
【司法部答案】D
【考點】債權(quán)讓與、債務(wù)承擔
【答案解析】《合同法》第80條規(guī)定,“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該
轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”。但是,該債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間產(chǎn)生內(nèi)部效力,雖然不
能對抗債務(wù)人,A、B錯誤。
《合同法》第84條規(guī)定,“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當經(jīng)債權(quán)
人同意乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊,得到了甲的同意,該債務(wù)承擔有效,C錯誤。
由于乙已經(jīng)不再是債務(wù)人,乙清償10萬元債務(wù),丙構(gòu)成不當?shù)美?,乙享有對戊的求償?quán),D
正確。
22、關(guān)于民事訴訟二審程序的表述,下列哪一選項是錯誤的?
A.二審案件的審理,遇有二審程序沒有規(guī)定的情形,應(yīng)當適用一審普通程序的相關(guān)規(guī)定
B.二審案件的審理,以開庭審理為原則
C.二審案件調(diào)解的結(jié)果變更了一審判決內(nèi)容的,應(yīng)當在調(diào)解書中寫明“撤銷原判”
D.二審案件的審理,應(yīng)當由法官組成的合議庭進行審理
【司法部答案】C
【考點】二審程序
【答案解析】《民事訴訟法》第174條規(guī)定,第二審人民法院審理上訴案件,除依照本章規(guī)定
外,適用第?審普通程序。故A選項說法正確,不當選。《民事訴訟法》第169條規(guī)定,第二
審人民法院對上訴案件,應(yīng)當組成合議庭,開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當事人,對沒
有提出新的事實、證據(jù)或者理由,合議庭認為不需要開庭審理的,可以不開庭審理。故二審
一開庭審理為原則,B選項說法正確,不當選?!睹袷略V訟法》第172條規(guī)定,第二審人民法
院審理上訴案件,可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議,應(yīng)當制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署
名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后,原審人民法院的判決即視為撤銷。故二審調(diào)解書不
需寫明“撤銷原判”,C選項說法錯誤,當選。二審應(yīng)當采用合議庭審理的方式,并且只能由
法官組成合議庭,人民陪審員不能參與二審案件的審理,故D選項說法正確,不當選。
23、甲參加乙旅行社組織的沙漠一日游,乙旅行社為此向紅星保險公司購買了旅行社責(zé)任保
險。丙客運公司受乙旅行社之托,將甲運送至沙漠,丙公司為此向白云保險公司購買了承運
人責(zé)任保險。丙公司在運送過程中發(fā)生交通事故,致甲死亡,丙公司負事故全責(zé)。甲的繼承
人為丁。在通常情形下,下列哪些表述是正確的?
A.乙旅行社有權(quán)要求紅星保險公司直接對丁支付保險金
B.丙公司有權(quán)要求白云保險公司直接對丁支付保險金
C.丁有權(quán)直接要求紅星保險公司支付保險金
D.丁有權(quán)直接要求白云保險公司支付保險金
【司法部答案】AB
【考點】人身保險合同
【答案解析】本題看似考保險法,實際是在考大家對合同法基本功的掌握。第十條保險
合同是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。投保人是指與保險人訂立保險合同,
并按照合同約定負有支付保險費義務(wù)的人。保險人是指與投保人訂立保險合同,并按照合同
約定承擔賠償或者給付保險金責(zé)任的保險公司。保險合同當事人是保險人(保險公司)和投
保人,乙旅行社和紅星保險公司是旅行社責(zé)任險的當事人;丙公司和白云保險公司是承運人
責(zé)任險的當事人。被保險人都是甲,甲死亡,則保險金有其繼承人丁繼承。因此,根據(jù)合同
的相對性,乙旅行社有權(quán)要求紅星保險公司直接對丁支付保險金;丙公司有權(quán)要求白云保險
公司直接對丁支付保險金。選項A、B表述正確。
被保險人是保險合同的關(guān)系人,享有賠償請求權(quán),但在財產(chǎn)險和人身險中是不同的:⑴在財
產(chǎn)保險中,對于財產(chǎn)的損失,被保險人可以自己直接行使賠償請求權(quán);⑵但在人身保險特別
是死亡保險中,一旦保險事故發(fā)生,被保險人無法自己行使賠償請求權(quán),因此,被保險人的
繼承人也就不能直接行使賠償請求權(quán),所以C、D表述錯誤。
24、某公司經(jīng)營不善,現(xiàn)進行破產(chǎn)清算。關(guān)于本案的訴訟費用,下列哪一說法是錯誤的?
A.在破產(chǎn)申請人未預(yù)先交納訴訟費用時,法院應(yīng)裁定不予受理破產(chǎn)申請
B.該訴訟費用可由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償
C.債務(wù)人財產(chǎn)不足時,訴訟費用應(yīng)先于共益費用受清償
D.債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償訴訟費用等破產(chǎn)費用的,破產(chǎn)管理人應(yīng)提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序
【司法部答案】A
【考點】破產(chǎn)清算的訴訟費用
【答案解析】根據(jù)最高院《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋(2011年)第8條的規(guī)定,向人民法院
申請破產(chǎn)還債的,可以不預(yù)交納訴訟費用。相關(guān)當事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由,
對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的,人民法院不予支持。所以A項錯誤。
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第41條的規(guī)定,破產(chǎn)案件的訴訟費用屬于破產(chǎn)費用。第43條“破產(chǎn)
費用和共益?zhèn)鶆?wù)山債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的,
先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的,按照比例清償。
債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的,管理人應(yīng)當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序?!睔w納4點方
便大家理解記憶:⑴破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)具有優(yōu)先受償性,不屬于破產(chǎn)債權(quán);⑵破產(chǎn)費用優(yōu)
先于共益?zhèn)鶆?wù);⑶不足以完全清償其中一種債務(wù)的,按比例清償;⑷所有財產(chǎn)不能清償破產(chǎn)
費用的,終結(jié)破產(chǎn)程序。據(jù)此,BCD都是正確的。排除后只能選A了。
25、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說,乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說,丙經(jīng)
許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本,并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的?
A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護
B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品
C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬
D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當分別征得甲、乙的同意,但只需向丙支付報酬
【司法部答案】ACD
【考點】著作權(quán)的取得、演繹作品
【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定,“中國公民、法人或者其他組織的作品,不論
是否發(fā)表,依照本法享有著作權(quán)A錯誤。
演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產(chǎn)生的作品?!吨鳈?quán)法》第12條
規(guī)定,”改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品,其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整
理人享有,但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B正確不選。
對于演繹作品,如果基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護,則只有經(jīng)過著作權(quán)人的許可他人才能從
事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬,還應(yīng)取得甲的
同意并支付報酬。C錯誤應(yīng)選。
《著作權(quán)法》第34條規(guī)定,"出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品,
應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可,并支付
報酬JD錯誤。
26、甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務(wù)。丙公司和乙公司約定,由丙公司代甲公司
履行,甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的?
A.雖然甲公司不知情,丙公司的履行仍然有法律效力
B.因甲公司不知情,故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用
C.雖然甲公司不知情,但如丙公司履行有瑕疵的,甲公司需就此對乙公司承擔違約責(zé)任
D.雖然甲公司不知情,但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責(zé)任的,丙公司可就該違約賠償
金向甲公司追償
【司法部答案】A
【考點】第三人代為履行
【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度,我國法律未設(shè)明文,比較難。所謂第三人清
償,謂債務(wù)人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б兴模海?)債務(wù)的性質(zhì)允許
第三人代為清償。具有專屬性的債務(wù),第三人不得代為清償。(2)無禁止第三人代為清償?shù)?/p>
約定。若債務(wù)人與債權(quán)人約定禁止第三人代為清償,則不可。(3)須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意:
第三人清償時,若債權(quán)人拒絕,則第三人不得清償;但是,若第三人就債務(wù)的清償具有法律
上的利害關(guān)系,債權(quán)人不得拒絕。(4)須第三人具有為債務(wù)人清償?shù)囊馑?。?jù)此,本題中,
第三人丙替?zhèn)鶆?wù)人甲清償債務(wù),得到了債權(quán)人乙的同意,清償有效。故A選項正確。(參史尚
寬:《債法總論》,中國政法大學(xué)出版社2000年版,第777頁;韓世遠:《合同法總論》第二
版,法律出版社2008年版,第205頁。)
第三人清償?shù)闹饕尚Ч牵海?)債權(quán)人與債務(wù)人間,因第三人清償債務(wù),債務(wù)人免除其
債務(wù),債權(quán)亦因此消滅。(2)債務(wù)人與清償人間,兩者間有委任關(guān)系時,得依照委托合同求
償,無委任合同時,第三人可基于無因管理或者不當?shù)美騻鶆?wù)人追償;但第三人以贈與的
意思代為清償?shù)模瑹o追償權(quán)。據(jù)此,丙公司代為清償后,有權(quán)依照無因管理或者不當?shù)美?/p>
甲公司追償,故B選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償,甲對乙的債務(wù)免除,所以,若丙
的履行有瑕疵,甲公司無須承擔責(zé)任,故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔違約責(zé)
任,就該違約賠償金,丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利,故D選項錯誤。正確答案為A。
27、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑,其個人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結(jié)婚,
并有一女戊。乙因病先于甲死亡后,丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現(xiàn)金。
下列哪些表述是正確的?
A.戊可代位繼承
B.戊、丁無權(quán)繼承現(xiàn)金
C.丙、丁為第一順序繼承人
D.丙無權(quán)繼承房屋
【司法部答案】AC
【考點】遺囑繼承、法定繼承順序、代位繼承
【答案解析】《繼承法》第11條規(guī)定,”被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的
子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)
份額?!崩^承人乙先于甲死亡,其應(yīng)當法定繼承的份額可以由乙之女戊來繼承,A正確應(yīng)選。
甲的遺產(chǎn)包括現(xiàn)金,生前未作處分,應(yīng)當按照法定繼承處理,戊作為代位繼承人、丁作為第
一順序繼承人有權(quán)繼承,B錯誤不選。
丙作為甲的兒子系第一順序繼承人,根據(jù)繼承法第12提哦啊丁作為喪偶兒媳對公、婆,盡了
主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人,C正確應(yīng)選。同時,丁作為第--順序繼承人時,不
影響其子女戊代位繼承。
根據(jù)繼承法第27條,遺囑繼承人、受遺贈人先于遺遺囑人死亡的,遺產(chǎn)中的有關(guān)部分按照法
定繼承辦理。由于乙先于甲死亡,房屋應(yīng)當按照法定繼承處理,丙有權(quán)繼承,D錯誤不選。
28、甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”,并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出
宣傳酒名,致“逍遙樂”被消費者熟知,聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”
后,將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公
告。下列哪些說法是錯誤的?
A.甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標局提出異議,反對核準乙公司的注冊申請
B.如“逍遙樂”被核準注冊,甲公司有權(quán)主張先用權(quán)
C.如“逍遙樂”被核準注冊,甲公司有權(quán)向商標局請求撤銷該商標
D.甲公司有權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失
【司法部答案】BCD
【考點】商標注冊程序、商標異議與撤銷
【答案解析】《商標法》第30條規(guī)定,“對初步審定的商標,自公告之日起三個月內(nèi),任何人
均可以提出異議。公告期滿無異議的,予以核準注冊,發(fā)給商標注冊證,并予公告A正確
不選。
商標的排他性更強,不像專利權(quán)可以主張先用權(quán),B錯誤應(yīng)選。
根據(jù)《商標法》第41條規(guī)定,甲公司可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標,而非向
商標局申請,C錯誤應(yīng)選。
《商標法》第13條第1款規(guī)定,“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻
譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用。”甲公司商標未予
注冊,除非構(gòu)成馳名商標,否則不能阻止他人使用,D錯誤。
29、甲公司簽發(fā)一張匯票給乙,票而記載金額為10萬元,乙取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙,丙取
得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁,但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后,丁又將
匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中,乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前,還是在變
更之后。下列哪些選項是正確的?
A.甲應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任
B.乙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責(zé)任
C.丙應(yīng)對戊承擔20萬元的票據(jù)責(zé)任
D.丁應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任
【司法部答案】AC
【考點】票據(jù)背書
【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條,出票人簽發(fā)匯票后,即承擔保證該匯票承兌和付款的責(zé)
任。甲是匯票的出票人,簽發(fā)的票面金額為10萬元,應(yīng)對戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任。所以
A選項正確。
第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后,即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。
第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當真實,不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記
載事項的,應(yīng)當承擔法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的,不影響票據(jù)上其他真實簽章
的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的,在變造之前簽章的人,對原記載事項負責(zé);在變
造之后簽章的人,對變造之后的記載事項負責(zé);不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章
的,視同在變造之前簽章。
根據(jù)上述法條,本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人,應(yīng)對最后持票人承擔責(zé)任。但乙的背書
簽章已不能辨別是在記載金額變更之前,還是在變更之后,視同在變造之前簽章,應(yīng)對原原
記教事項負責(zé),即乙對戊承擔10萬元票據(jù)責(zé)任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額,丁在變造
之后轉(zhuǎn)讓,應(yīng)對變造后的記載事項負責(zé),即丙和丁應(yīng)對戊承擔20萬元票據(jù)責(zé)任。所以C項正
確,D項錯誤。
30、甲將其對乙享有的10萬元貨款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙,丙再轉(zhuǎn)讓給丁,乙均不知情。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)
讓給戊,得到了甲的同意。丁要求乙履行債務(wù),乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正
確的?
A.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效
B.丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效
C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效
D.如乙清償10萬元債務(wù),則享有對戊的求償權(quán)
【司法部答案】D
【考點】債權(quán)讓與、債務(wù)承擔
【答案解析】《合同法》第80條規(guī)定,“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該
轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”。但是,該債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間產(chǎn)生內(nèi)部效力,雖然不
能對抗債務(wù)人,A、B錯誤。
《合同法》第84條規(guī)定,“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當經(jīng)債權(quán)
人同意?!币覍鶆?wù)轉(zhuǎn)讓給戊,得到了甲的同意,該債務(wù)承擔有效,C錯誤。
由于乙已經(jīng)不再是債務(wù)人,乙清償10萬元債務(wù),丙構(gòu)成不當?shù)美?,乙享有對戊的求償?quán),D
正確。
31、為開拓市場需要,個人獨資企業(yè)主曾水決定在某市設(shè)立一個分支機構(gòu),委托朋友霍火為
分支機構(gòu)負責(zé)人。關(guān)于霍火的權(quán)利和義務(wù),下列哪一表述是正確的?
A.應(yīng)承擔該分支機構(gòu)的民事責(zé)任
B.可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務(wù)
C.可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)
D.經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔保
【司法部答案】D
【考點】個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)法律地位及禁止義務(wù)
【答案解析】《個人獨資企業(yè)法》第14條第三款規(guī)定,分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支
機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。所以A項表述錯誤。
第20條規(guī)定,投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為:…
(五)擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保;(六)未經(jīng)投資人同意,從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù):(七)
未經(jīng)投資人同意,同本企業(yè)訂立合同或者進行交易;…”。受托人或被聘用人不是絕對不可
以從事上述行為,關(guān)鍵前提是看投資人是否同意。⑴未經(jīng)投資人同意,不可以;⑵如果投資
人同意,則可以。因此B、C錯誤,D正確。
32、甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元,屆期無力清償。2010年12月1日,
甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設(shè)備。2011年3月1II,甲公司向丁基金會捐
贈50萬元現(xiàn)金。2011年12月1日,甲公司向戊希望學(xué)校捐贈價值100萬元的電腦。甲公司
的3項贈與行為均尚未履行。下列哪一選項是正確的?
A.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丙公司的贈與
B.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丁基金會的捐贈
C.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對戊學(xué)校的捐贈
D.甲公司有權(quán)撤銷對戊學(xué)校的捐贈
【司法部答案】C
【考點】債權(quán)人撤銷權(quán)、贈與人任意撤銷權(quán)
【答案解析】《合同法》第74條規(guī)定,“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)
人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)
讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債
務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債
務(wù)人負擔?!眰鶛?quán)人撤銷權(quán)是指當債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時,債權(quán)人為
保全債權(quán)得請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利,債權(quán)人的債權(quán)一般應(yīng)當成立在先。而本案中甲
公司對丙公司的贈與、對丁基金會的捐贈均在甲公司無力清償之前,在民法上(破產(chǎn)法上回
溯六個月)不能撤銷,A、B不選。但甲公司對戊學(xué)校的贈與在無力清償之后,乙公司可以行
使債權(quán)人撤銷權(quán),C正確。
《合同法》第186條規(guī)定,“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶
貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。”甲公
司對戊學(xué)校的捐贈具有公益性質(zhì),其不能行使任意撤銷權(quán),D錯誤。
33、下列哪些情形屬于代理?
A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具,乙自己要買2套,故乙共買3套一并結(jié)賬
B.甲請乙代購茶葉,乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員,告知其是為自己朋友買茶
葉
C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人
D.甲介紹歌星乙參加某演唱會,并與主辦方簽訂了三方協(xié)議
【司法部答案】ABC
【考點】代理的構(gòu)成
【答案解析】代理分為直接代理和間接代理,直接代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以本人的名
義從事法律行為,山本人承擔法律后果的制度。A選項中,乙雖然未以甲的名義而是以自己
名義實施法律行為,但構(gòu)成間接代理或隱名代理,應(yīng)選。B選項中,乙告知其是為自己朋友
買茶葉,構(gòu)成直接代理,應(yīng)選。C選項中,基于法院指定甲律師代理乙進行辯護,雖然不是
實施法律行為,但為訴訟行為,可以
34、關(guān)于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述,下列哪一選項是正確的?
A.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件
B.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關(guān)系
C.適用特別程序?qū)徖淼陌讣际且粚徑K審
D.陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理
【司法部答案】C
【考點】特別程序
【答案解析】特別程序包括兩類案件,一類是選民資格案件;另一類是非訟案件。故A選項
說法錯誤,不當選。特別程序的啟動,有的是基于當事人的起訴,有的是基于當事人提出的
申請,但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關(guān)系,這是由別程序只確認某種法律事
實和權(quán)利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤,不當選。特別程序?qū)嵭幸粚徑K審
制度,判決書已經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力,當事人不得對之聲明不服,不得提起上訴。故C
選項說法正確,當選?!睹袷略V訟法》第178條規(guī)定,依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K
審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一
人獨任審理。故D選項說法錯誤,不當選。
35、票據(jù)權(quán)利的補救措施包括:掛失止付、公示催告和普通訴訟。
36、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集,專門收集國內(nèi)學(xué)者公開發(fā)表的關(guān)于如何認定和處理侵
犯知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護,其內(nèi)容
選擇和編排具有獨創(chuàng)性。下列哪一說法是正確的?
A.被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表,故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意
B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作,具有公益性,故出版社不需向論文著作權(quán)人支付報酬
C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬
D.如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄,出版社對該論文集仍享有著作權(quán)
【司法部答案】D
【考點】匯編作品著作權(quán)
【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定,“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)
或者其他材料,對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品,為匯編作品,其著作權(quán)由匯編
人享有,但行使著作權(quán)時,不得侵犯原作品的著作權(quán)。”第32條規(guī)定,“作品刊登后,除著作
權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登,但應(yīng)當按照規(guī)
定向著作權(quán)人支付報酬?!北M管被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表,但論文集不屬于報刊,出版
社需要經(jīng)過論文著作權(quán)人的同意,A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付報酬,論文集自
然不能例外,B錯誤。
匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán),每位論文作者享有著作權(quán),匯編作者享有匯編著作權(quán),使用者應(yīng)
當經(jīng)過雙重同意并支付報酬,C錯誤。
對大多數(shù)匯編作品來說,其獨創(chuàng)性主要體現(xiàn)在選材、各部分的組織方式上面,因而它往往要
透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收
錄,出版社對該論文集仍享有著作權(quán),但可能需要承擔對若干作者的侵權(quán)責(zé)任,D正確。
37、甲聘請乙負責(zé)照看小孩,丙聘請丁做家務(wù)。甲和丙為鄰居,乙和丁為好友。一日,甲突
生急病昏迷不醒,乙聯(lián)系不上甲的親屬,急將甲送往醫(yī)院,并將甲的小孩委托給丁臨時照看。
丁疏于照看,致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的?
A.乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理
B.丁照看小孩的行為屬于無因管理,不構(gòu)成侵權(quán)行為
C.丙應(yīng)當承擔甲小孩的醫(yī)療費
D.乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔連帶責(zé)任
【司法部答案】A
【考點】無因管理、委托合同
【答案解析】《民法通則》第93條規(guī)定,“沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損
失進行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用?!奔灼刚堃邑撠?zé)照看小
孩,乙對甲急病昏迷并無法定和約定義務(wù),但乙為了避免甲的利益受損,而將甲送往醫(yī)院,
屬于無因管理。A正確。
《合同法》第400條規(guī)定,“受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意,受托人可以轉(zhuǎn)委
托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的,委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人,受托人僅就第三人
的選任及其對第三人的指示承擔責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的,受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的
行為承擔責(zé)任,但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外?!奔灼刚堃邑?/p>
責(zé)照看小孩,屬于委托合同,在緊急情況下乙將之轉(zhuǎn)委托丁,構(gòu)成轉(zhuǎn)委托,因存在約定義務(wù)
而不構(gòu)成無因管理,B錯誤。
《侵權(quán)責(zé)任法》第35條規(guī)定,“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害
的,由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的,根據(jù)雙方各自的
過錯承擔相應(yīng)的責(zé)任?!北刚埗∽黾覄?wù),丁致使甲的小孩受傷并非因約定勞務(wù)造成,丙無須
負責(zé),C錯誤。
《合同法》第406條第1款規(guī)定,“有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯給委托人造成損失的,
委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損
失的,委托人可以要求賠償損失?!倍∽鳛檗D(zhuǎn)委托的受托人,因重大過失造成甲之小孩受傷,
理應(yīng)承擔責(zé)任,乙作為受托人并無過錯,不須承擔責(zé)任,D錯誤。
38、關(guān)于訴訟時效,下列哪一選項是正確的?
A.甲借乙5萬元,向乙出具借條,約定1周之內(nèi)歸還。乙債權(quán)的訴訟時效期間從借條出
具日起計算
B.甲對乙享有10萬元貨款債權(quán),丙是連帶保證人,甲對丙主張權(quán)利,會導(dǎo)致10萬元貨
款債權(quán)訴訟時效中斷
C.甲向銀行借款100萬元,乙提供價值80萬元房產(chǎn)作抵押,銀行實現(xiàn)對乙的抵押權(quán)后,
會導(dǎo)致剩余的20萬元主債務(wù)訴訟時效中斷
D.甲為乙欠銀行的50萬元債務(wù)提供一般保證。甲不知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿,放
棄先訴抗辯權(quán),承擔保證責(zé)任后不得向乙追償
【司法部答案】C
【考點】訴訟時效中斷、保證債務(wù)訴訟時效與主債務(wù)訴訟時效
【答案解析】根據(jù)民法通則規(guī)定,訴訟時效從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利受侵害之日起算,A選
項中,乙享有的債權(quán)的起算點是借期屆滿日而非出具借條日,A不正確。
《擔保法司法解釋》第36條第1款規(guī)定,一般保證中,主債務(wù)訴訟時效中斷,保證債務(wù)訴訟
時效中斷;連帶責(zé)任保證中,主債務(wù)訴訟時效中斷,保證債務(wù)訴訟時效不中斷。說明主債務(wù)
訴訟時效與保證債務(wù)訴訟時效具有獨立性,B不正確。
《訴訟時效司法解釋》第17條第2款規(guī)定,對于連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力
的事由,應(yīng)當認定對其他連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。抵押人在抵押財產(chǎn)價值范
圍內(nèi)與主債務(wù)人承擔連帶責(zé)任,抵押權(quán)的實行會導(dǎo)致主債的訴訟時效中斷。C正確。
《訴訟時效司法解釋》第21條規(guī)定,主債務(wù)訴訟時效期間屆滿,保證人享有主債務(wù)人的訴訟
時效抗辯權(quán)。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權(quán),承擔保證責(zé)任后向主債務(wù)人行使追償權(quán)的,
人民法院不予支持,但主債務(wù)人同意給付的情形除外。首先甲不知50萬元主債務(wù)訴訟時效期
間屆滿,自然無法抗辯,仍可追償;即使甲明知50萬元主債務(wù)訴訟時效期間屆滿,承擔保證
責(zé)任后仍可追償,但除主債務(wù)人同意給付的情形外法院不予支持,D選項錯誤。
39、某仲裁委員會在開庭審理甲公司與乙公司合同糾紛一案時,乙公司對仲裁庭中的一名仲
裁員提出了回避申請。經(jīng)審查后,該仲裁員依法應(yīng)予回避,仲裁委員會重新確定了仲裁員。
關(guān)于仲裁程序如何進行,下列哪一選項是正確的?
A.已進行的仲裁程序應(yīng)當重新進行
B.已進行的仲裁程序有效,仲裁程序應(yīng)當繼續(xù)進行
C.當事人請求已進行的仲裁程序重新進行的,仲裁程序應(yīng)當重新進行
D.已進行的仲裁程序是否重新進行,仲裁庭有權(quán)決定
【司法部答案】D
【考點】仲裁員的回避
【答案解析】《仲裁法》第37條規(guī)定,仲裁員因回避不能履行職責(zé)的,應(yīng)當依照仲裁法的規(guī)
定重新選定或者指定仲裁員。重新選定或者指定仲裁員后,當事人可以請求已進行的仲裁程
序重新進行,但是否準許,由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重
新進行。故D選項說法正確,當選。
40、甲將其1輛汽車出賣給乙,約定價款30萬元。乙先付了20萬元,余款在6個月內(nèi)分期
支付。在分期付款期間,甲先將汽車交付給乙,但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權(quán)
移轉(zhuǎn)給乙。嗣后,甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙,并以指示交付的方式完成
交付。下列哪一表述是正確的?
A.在乙分期付款期間,汽車已經(jīng)交付給乙,乙即取得汽車的所有權(quán)
B.在乙分期付款期間,汽車雖然已經(jīng)交付給乙,但甲保留了汽車的所有權(quán),故乙不能取
得汽車的所有權(quán)
C.丙對甲、乙之間的交易不知情,可以依據(jù)善意取得制度取得汽車所有權(quán)
D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權(quán)
【司法部答案】B
【考點】分期付款買賣、所有權(quán)保留
【答案解析】《合同法》第134條規(guī)定,當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款
或者其他義務(wù)的,標的物的所有權(quán)屬于出賣人。在乙分期付款期間,汽車雖然已經(jīng)交付給乙,
但甲保留了汽車的所有權(quán),故乙不能取得汽車的所有權(quán),B正確。汽車所有權(quán)仍然屬于甲,
其仍屬于有權(quán)處分,而善意取得適用的前提系“無權(quán)處分”,不適用善意取得,C錯誤。D選
項中,丙未能取得實際占有,而接受指示的人系乙,乙不負有對甲的返還義務(wù),丙未能受讓
返還請求權(quán),D錯誤。
41、關(guān)于反訴,下列哪些表述是正確的?
A.反訴應(yīng)當向受理本訴的法院提出,且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)
B.反訴中的訴訟請求是獨立的,它不會因為本訴的撤銷而撤銷
C.反訴如果成立,將產(chǎn)生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果
D.本訴與反訴的當事人具有同一性,因此,當事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的
【司法部答案】AB
【考點】反訴
【答案解析】反訴須向受理本訴的法院提出,且受訴法院對反訴有管轄權(quán),反訴是在本訴進
行中提起的,并且要利用本訴的訴訟程序一并進行審理。故A選項說法正確,當選。反訴訴
訟請求具有獨立性,反訴提出后,即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回,也不影響反訴的存在,
法院仍然要對反訴的訴訟請求進行審理并作出裁判。故B選項說法正確,當選。反訴的目的
在于抵消或吞并原告提起的訴,使原告的訴訟目的無法全部實現(xiàn)或部分實現(xiàn),但反訴的成立
不會直接產(chǎn)生本訴的訴訟請求被駁回的法律后果。故C選項說法錯誤,不當選。在反訴中,
本訴雙方當事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換,本訴的被告成為原告,本訴的原告則成為被告。故D選
項說法錯
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