股權(quán)變更登記虛假簽名問(wèn)題應(yīng)如何處理

上海公司注冊(cè)：/股權(quán)變更登記虛假簽名問(wèn)題應(yīng)如何處理案情：

2006年5月26日，A公司到B縣工商局辦理股權(quán)變更登記，股東甲將所持32%股份轉(zhuǎn)讓給乙、丙、丁、戊、己5人，并退出公司。2011年5月16日,甲到B縣工商局舉報(bào),稱(chēng)其股份在不知情的情況下被轉(zhuǎn)讓?zhuān)珹公司提交的登記材料上的簽名虛假，請(qǐng)求工商機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)2006年5月26日的股權(quán)變更登記。B縣工商局核實(shí)后查明，A公司2006年5月26提交的股東會(huì)紀(jì)要、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料上的甲、丁、己簽名并非本人所簽，且未召開(kāi)股東會(huì)商議此事，但丙、丁、戊3人稱(chēng)當(dāng)時(shí)由己代表甲告知其他股東要轉(zhuǎn)讓甲的股份。B縣工商局告知甲，應(yīng)先到法院解決股權(quán)糾紛，工商機(jī)關(guān)依據(jù)人民法院的裁判文書(shū)作出具體行政行為。2011年5月，甲認(rèn)為B縣工商局不作為，提起行政訴訟，法院以超過(guò)訴訟時(shí)限為由駁回訴訟請(qǐng)求。

評(píng)析：

（一）股權(quán)登記屬行政確認(rèn)而非行政許可

1.《行政許可法》第十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的，可以設(shè)定行政許可。根據(jù)該條規(guī)定可以認(rèn)為，在工商登記中只有各類(lèi)市場(chǎng)主體的設(shè)立（變更、注銷(xiāo)）登記屬于行政許可范疇，其他登記事項(xiàng)如名稱(chēng)、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)等，屬于行政確認(rèn)而非行政許可。

2.根據(jù)《行政許可法》第十三條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，公民、法人或者其他組織能夠自主決定的，可以不設(shè)行政許可。由此可見(jiàn)，公司股東之間股權(quán)的構(gòu)成，不在行政許可的審查受理范圍之內(nèi)，通過(guò)公司章程的約束就可以自主決定。

3.根據(jù)《公司法》第三十三條的規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張股東權(quán)利。登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未變更登記的，不得對(duì)抗第三人?？梢?jiàn)，股權(quán)的取得或變更并不以登記為生效要件。

4.行政機(jī)關(guān)確認(rèn)財(cái)產(chǎn)權(quán)利及其他民事關(guān)系的方法，主要包括產(chǎn)權(quán)登記、抵押登記、結(jié)婚登記、收養(yǎng)登記、特定事實(shí)登記等。這類(lèi)登記或者確認(rèn)，行政機(jī)關(guān)不是行使管理權(quán)而是以第三人的身份出現(xiàn)，發(fā)揮證實(shí)和確認(rèn)作用。

（二）對(duì)虛假簽名行為應(yīng)慎重處理

1.撤銷(xiāo)登記的法律依據(jù)

（1）《行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。

（2）《公司法》第一百九十九條、《公司登記管理?xiàng)l例》第五十九條、《合伙企業(yè)法》第九十三條、《農(nóng)民專(zhuān)業(yè)合作社法》第五十四條、《個(gè)體工商戶條例》第二十一條等有關(guān)市場(chǎng)主體登記的法律法規(guī)，對(duì)提交虛假材料騙取注冊(cè)登記行為，均有撤銷(xiāo)注冊(cè)登記或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的規(guī)定。

（3）《企業(yè)登記程序規(guī)定》

2.撤銷(xiāo)登記的性質(zhì)上述法律法規(guī)中，既包括程序法規(guī)定，如《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》，也包括實(shí)體法規(guī)定，如《公司法》、《個(gè)體工商戶條例》等。根據(jù)《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》關(guān)于撤銷(xiāo)登記的規(guī)定，被許可人采取欺騙手段取得的登記，一般被認(rèn)定為許可機(jī)關(guān)怠于實(shí)質(zhì)審查導(dǎo)致許可行為存在瑕疵，許可機(jī)關(guān)可以采取主動(dòng)糾錯(cuò)方式（撤銷(xiāo)行政許可）予以解決。被許可人采取欺騙手段取得行政許可的，撤銷(xiāo)行政許可并非唯一處理方式?！缎姓S可法》第七十九條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰。根據(jù)該條款，工商部門(mén)可以依據(jù)《公司法》、《個(gè)體工商戶條例》等實(shí)體法對(duì)被許可人進(jìn)行行政處罰。依據(jù)《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》，撤銷(xiāo)登記只限于各類(lèi)市場(chǎng)主體的設(shè)立登記（行政許可行為），而其他登記事項(xiàng)（行政確認(rèn)行為）和各實(shí)體法中規(guī)定的撤銷(xiāo)登記，應(yīng)按行政處罰程序進(jìn)行。3.虛假簽名行為的處理程序與《行政許可法》規(guī)定的撤銷(xiāo)登記不同，依據(jù)《公司法》、《個(gè)體工商戶條例》等實(shí)體法作出的撤銷(xiāo)登記行為，在程序操作上較為完備。但在實(shí)踐中，同一個(gè)工商機(jī)關(guān)依據(jù)《行政許可法》作出撤銷(xiāo)登記的案例較多，依據(jù)《公司法》、《個(gè)體工商戶條例》等作出的撤銷(xiāo)登記很少。解決這一問(wèn)題，必須區(qū)分撤銷(xiāo)登記的不同情形，辦案機(jī)構(gòu)要加強(qiáng)與登記機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)溝通，將作出撤銷(xiāo)登記的處罰決定書(shū)交由登記機(jī)關(guān)裝入登記檔案。此外，還應(yīng)重視責(zé)令改正在行政處罰程序中的運(yùn)用。對(duì)于按許可程序作出撤銷(xiāo)登記的后續(xù)處理問(wèn)題，《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十八條和第十九條規(guī)定，組織清算并辦理注銷(xiāo)手續(xù)。按行政處罰程序撤銷(xiāo)登記的后續(xù)處理問(wèn)題，《公司法》、《個(gè)體工商戶條例》等并未作出明確規(guī)定。

（三）因虛假簽名引起的股權(quán)糾紛應(yīng)告知行政相對(duì)人采取先民事后行政的方式解決股東虛假簽名的原因主要有4種。一是股東之間相互熟悉，對(duì)是否由本人簽名不太在意。二是小股東無(wú)話語(yǔ)權(quán)不能參加股東會(huì)，對(duì)他人代簽予以默認(rèn)。三是股東采取口頭或電話等方式，委托他人代簽。四是代辦機(jī)構(gòu)全程代辦，在股東默認(rèn)下為其代簽。對(duì)于代簽行為，股東有事前認(rèn)可事后不認(rèn)可、事前事后都不認(rèn)可和事前事后都認(rèn)可3種態(tài)度?！睹穹ㄍ▌t》第六十六條規(guī)定，沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。因此，筆者認(rèn)為，存在代簽問(wèn)題的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬效力待定合同，工商機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)直接對(duì)合同效力進(jìn)行確認(rèn)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》，公司登記涉及民事法律關(guān)系的問(wèn)題利害關(guān)系人以作為公司登記行為之基礎(chǔ)的民事行為無(wú)效或者應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)為由，對(duì)登記行為提起行政訴訟的，人民法院經(jīng)審查可以作出如下處理：對(duì)民事行為的真實(shí)性問(wèn)題，可以根據(jù)有效證據(jù)在行政訴訟中予以認(rèn)定；對(duì)涉及真實(shí)性以外的民事?tīng)?zhēng)議，可以告知通過(guò)民事訴訟等方式解決。

（四）對(duì)工商機(jī)關(guān)審慎審查義務(wù)的思考《行政許可法》第三十一條規(guī)定，申請(qǐng)人申請(qǐng)行政許可，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向行政機(jī)關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況，并對(duì)其申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)；行政機(jī)關(guān)不得要求申請(qǐng)人提交與其申請(qǐng)的行政許可事項(xiàng)無(wú)關(guān)的技術(shù)資料和其他材料。但《行政許可法》第三十四條同時(shí)規(guī)定，根據(jù)法定條件和程序，需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派2名以上工作人員進(jìn)行核查。最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條規(guī)定，被告已經(jīng)依照法定程序履行審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》關(guān)于審慎審查義務(wù)的規(guī)定，主要是針對(duì)公司登記機(jī)關(guān)在登記過(guò)程中存在重大過(guò)錯(cuò)，如已經(jīng)有明顯證據(jù)表明登記材料可能存在虛假，或非專(zhuān)業(yè)人員在不采取專(zhuān)業(yè)技術(shù)辨別的情況下也可發(fā)現(xiàn)疑問(wèn)，而公司登記機(jī)關(guān)未采取進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)的措施導(dǎo)致錯(cuò)誤登記等情況。公司登記機(jī)關(guān)無(wú)法確認(rèn)申請(qǐng)材料中簽字或者蓋章的真?zhèn)螘r(shí)，可以要求申請(qǐng)人進(jìn)一步提供證據(jù)或者相關(guān)人員到場(chǎng)確認(rèn)。但是，這并不等于公司登記機(jī)關(guān)在辦理登記時(shí)，未要求申請(qǐng)人進(jìn)一步提供證明簽名真實(shí)性