《國際商法》 課件 第01-3章 緒論、商事組織法、代理法

第1章緒論第1章緒論1.1國際商法概述1.3中國涉外商事法律制度V世界上兩大主要法系1.2本章導(dǎo)讀介紹國際商法的概念、歷史發(fā)展和淵源；介紹西方的兩大法律體系——大陸法系與英關(guān)法系；介紹中國的涉外商事法律制度。1.1國際商法概述1.1.1國際商法的概念國際商法（InternationalBusinessLaw或InternationalCommercialLaw），即國際商事法的簡稱，是指調(diào)整國際間商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1.1國際商法概述1.國際商法的調(diào)整對(duì)象國際商法的調(diào)整對(duì)象是國際商事法律關(guān)系，或稱為涉外商事法律關(guān)系、跨國商事法律關(guān)系、含有涉外因素的商事法律關(guān)系。（1）主體：各國商人和各類商事組織。（2）內(nèi)容：國際商事主體在從事國際商事行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)。（3）客體：因國際交易而產(chǎn)生的商事權(quán)利和商事義務(wù)共同指向的對(duì)象。1.1國際商法概述2.國際商法的“國際性”（1）主體具有涉外性（2）內(nèi)容具有涉外性（3）客體具有涉外性1.1國際商法概述1.1.2國際商法的歷史發(fā)展商人習(xí)慣法商法本土化現(xiàn)代國際商法1.1國際商法概述1.1.3國際商法的淵源國際商事條約國際商事慣例國內(nèi)商事立法1.1國際商法概述1.國際商事條約國際條約，簡稱條約，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的國際法主體依據(jù)國際法確立其相互權(quán)利義務(wù)而締結(jié)的國際書面協(xié)議。2.國際商事慣例國際商事慣例，是指在國際商事交往中，經(jīng)過長期、反復(fù)實(shí)踐而形成的，并被廣為接受和遵守的習(xí)慣性行為規(guī)范。3.國內(nèi)商事立法一國為調(diào)整國際商事關(guān)系所進(jìn)行的國內(nèi)立法。1.2世界上兩大主要法系法系（LegalSystem）是按照法律的特點(diǎn)和歷史傳統(tǒng)對(duì)各國法律進(jìn)行比較研究和分類的過程中形成的概念。分類：大陸法系（民法法系）和英美法系（普通法系）

1.2世界上兩大主要法系1.2.1大陸法系1.大陸法系的起源及分布大陸法系又稱民法法系（CivilLawFamily）、法典法系（CodeFamily）、羅馬法系（RomanFamily）、成文法系（WrittenLawFamily）。以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國法為代表，首先在歐洲大陸逐步形成的世界性法律體系。以法典化為其主要特征。1.2世界上兩大主要法系2.大陸法系的特點(diǎn)（1）在法律形式上強(qiáng)調(diào)成文法的作用。（2）在法的分類上劃分為公法和私法兩大部分。（3）在法的編纂上都主張法典化。1.2世界上兩大主要法系3.大陸法系的淵源（1）法律（2）習(xí)慣（3）判例（4）學(xué)理1.2世界上兩大主要法系1.2.2英美法系1.英美法系的起源及分布英美法系是指英國從11世紀(jì)起主要以源于日耳曼習(xí)慣的普通法為基礎(chǔ)逐漸形成的一種獨(dú)特的法律制度，以及仿效英國的其他國家和地區(qū)的法律制度的總稱。以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。主要淵源為判例法為其重要特征。1.2世界上兩大主要法系2.英美法系的特點(diǎn)（1）以判例法作為主要淵源。（2）遵據(jù)“先例約束力原則”處理案件。（3）法的分類上劃分為普通法和衡平法。（4）訴訟程序上一般采用對(duì)抗式。1.2世界上兩大主要法系3.英美法系的淵源（1）判例法（CaseLaw）（2）成文法（Statute）（3）習(xí)慣（Custom）1.2世界上兩大主要法系1.2.3兩大法系發(fā)展趨勢(shì)兩大法系取長補(bǔ)短、逐漸融合03英美法系成文法的數(shù)量迅速增多02大陸法系中判例的作用日益增強(qiáng)011.3中國涉外商事法律制度1.3.1中國涉外商事法律制度的形成和發(fā)展1.涉外商事法律制度的概念涉外商事法律制度是指一國用以調(diào)整涉外商事交易中所發(fā)生的各種商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1.3中國涉外商事法律制度2.中國涉外商事法律制度的形成（1）國內(nèi)商事立法與商事法律制度相關(guān)的民事立法：《中華人民共和國民法通則》（已廢止）《中華人民共和國民法總則》（已廢止）《中華人民共和國民法典》關(guān)于商事主體方面的立法：《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國個(gè)人企業(yè)法》《中華人民共和國外商投資法》《中華人民共和國破產(chǎn)法》關(guān)于商事行為的立法：《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國信托法》《中華人民共和國票據(jù)法》《中華人民共和國海商法》1.3中國涉外商事法律制度（2）我國參加和締結(jié)的國際商事公約、條約、協(xié)定①世界貿(mào)易組織協(xié)定 ②國際貨物買賣公約③國際運(yùn)輸公約 ④國際海事公約⑤國際海關(guān)合作公約 ⑥解決國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭端的條約、協(xié)定⑦保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約 ⑧其他1.3中國涉外商事法律制度3.中國涉外商事法律制度的發(fā)展中國涉外商事法律制度在法制建設(shè)上應(yīng)具有國際視野。中國涉外商事法律制度建設(shè)應(yīng)為我國對(duì)外貿(mào)易的高效、可持續(xù)發(fā)展提供法律支撐。1.3中國涉外商事法律制度1.3.2中國涉外商事法律制度基本原則010203尊重國家主權(quán)，維護(hù)國家利益堅(jiān)持平等互利，尊重各方意愿信守國際條約，尊重國際慣例1.3中國涉外商事法律制度1.3.3中國涉外商法的淵源1.國際淵源包括我國締結(jié)或參加的國際商事條約，以及國際商事慣例。2.國內(nèi)淵源我國制定的有關(guān)涉外商事方面的法律、法規(guī)。關(guān)鍵術(shù)語國際商法國際商事法律關(guān)系國際商事條約國際商事慣例大陸法系英美法系 先例約束力原則成文法判例法 中國涉外商事法律制度思考題1.簡述國際商法的適用范圍。2.國際商法的淵源有哪些?3.簡述大陸法系的概念和特征。4.簡述英美法系的概念和特征。5.試述大陸法系與英美法系的主要區(qū)別。6.中國涉外商事法律制度的現(xiàn)狀和發(fā)展。

第2章商事組織法第2章商事組織法2.1概述2.3公司法律制度V獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2V外商投資法律制度2.4本章導(dǎo)讀介紹獨(dú)資企業(yè)；介紹合伙企業(yè)；介紹公司；剖析我國的外商投資企業(yè)法律制度的發(fā)展過程和現(xiàn)狀。2.1概述2.1.1商事組織的概念商事組織，也稱“商事企業(yè)”，指的是依法成立的以自己的名義對(duì)內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營管理，對(duì)外從事營利性活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。特點(diǎn)：1.商事企業(yè)具有營利性2.商事企業(yè)具有社會(huì)性3.商事企業(yè)具有法定性2.1概述2.1.2商事組織的種類國際商事組織也就是國際商事企業(yè)，是指從事跨國經(jīng)營的商事企業(yè)。就國際商事企業(yè)的組織形式而言，西方國家主要有3種形式：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。2.1概述2.1.3國際商事組織法的概念國際商事組織法就是調(diào)整國際商事組織形式的法律規(guī)范的總稱。2.1概述2.1.4商事組織法的淵源1.商事組織法淵源釋義商事組織法的淵源，是指商事組織法的創(chuàng)制及各種表現(xiàn)形式。2.我國商事組織法的淵源根據(jù)規(guī)范性法律文件的制定機(jī)關(guān)和效力的不同，可以分為下述幾類：（1）憲法

（2）法律（3）行政法規(guī)

（4）地方性法規(guī)、規(guī)章除此之外，我國加入有關(guān)國際公約或簽訂國際協(xié)定和有關(guān)國際慣例；最高人民法院的司法解釋等。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2.1獨(dú)資企業(yè)法1.獨(dú)資企業(yè)的含義與特征獨(dú)資企業(yè)，就是由一個(gè)自然人出資設(shè)立的，企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)歸出資人一人所有，并由出資人就企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)組形式。我國分為個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，個(gè)體工商戶并不具有組織形式。特征：（1）投資主體的單一性。

（2）企業(yè)財(cái)產(chǎn)的私有性。（3）主體資格的非法人性。

（4）投資人承擔(dān)責(zé)任的無限性。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立（1）獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件

①人的條件。

②物的條件。

③名稱、住所。（2）獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的程序申請(qǐng)?jiān)O(shè)立審核批準(zhǔn)2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度3.獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營管理獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營管理既可以由投資人親自經(jīng)營也可以由投資人聘請(qǐng)職業(yè)經(jīng)理人代理經(jīng)營。4.獨(dú)資企業(yè)的解散與清算清算完畢之后，投資人應(yīng)當(dāng)向主管機(jī)關(guān)提出注銷申請(qǐng)，經(jīng)主管機(jī)關(guān)注銷登記，獨(dú)資企業(yè)才正式消滅。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.2.2合伙企業(yè)法1.合伙企業(yè)的含義與特征（1）合伙企業(yè)的含義合伙企業(yè)是由兩個(gè)以上的合伙人通過簽訂合伙協(xié)議，依法設(shè)立的共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)并由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)組織形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙企業(yè)的特征①合伙企業(yè)必須由兩個(gè)以上的人（合伙人）組成。②合伙企業(yè)的成立必須以合伙契約（合伙協(xié)議）為基礎(chǔ)。③合伙企業(yè)是一種“人的聯(lián)合”。④合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)須承擔(dān)無限連帶責(zé)任。⑤合伙企業(yè)一般不具有法人資格。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度2.各國有關(guān)合伙企業(yè)的法律制度實(shí)行民商分立的大陸法系國家，合伙制度一般規(guī)定在商法典中。我國有關(guān)合伙的內(nèi)容主要規(guī)定在《民法典》和《合伙企業(yè)法》中。英美法系法的淵源主要是判例法，有關(guān)合伙的法律制度主要體現(xiàn)為判例規(guī)則和制定法。例如：英國1890年《合伙法》，1907年《有限合伙法》；美國1914年《統(tǒng)一合伙法》。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度3.合伙協(xié)議（1）合伙協(xié)議的概念合伙協(xié)議也稱為“合伙契約”或“合伙合同”，是指兩個(gè)以上的合伙人為設(shè)立合伙企業(yè)而達(dá)成的約定共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)以及彼此權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合伙協(xié)議的法律意義：①合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)；②合伙協(xié)議是合伙人資格的確定依據(jù)；③合伙協(xié)議屬于合同的一種，根據(jù)合同相對(duì)性的規(guī)則，合伙協(xié)議對(duì)全體合伙人具有法律約束力，體現(xiàn)的是合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙協(xié)議的主要內(nèi)容①合伙企業(yè)的名稱。②合伙人的姓名或者名稱。③合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。④合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。⑤合伙人的出資。⑥合伙事務(wù)的執(zhí)行方式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（3）合伙協(xié)議的形式對(duì)于合伙協(xié)議的形式，不同國家立法對(duì)其要求不同。有的國家要求合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，而有的國家則沒有限制，既可以采用書面形式也可以采用口頭形式或者其他形式，如默示的形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度4.合伙企業(yè)的設(shè)立（1）合伙企業(yè)的設(shè)立條件①人的因素：合伙人應(yīng)當(dāng)是兩個(gè)以上，既可以是自然人也可以是法人或者其他組織。②物的因素：設(shè)立合伙企業(yè)必須具備一定的財(cái)產(chǎn)。③合伙企業(yè)名稱。④合伙協(xié)議。⑤合伙企業(yè)的經(jīng)營場所和經(jīng)營條件。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）合伙企業(yè)的設(shè)立登記大陸法系國家一般要求合伙人向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由主管機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，頒發(fā)經(jīng)營執(zhí)照方能設(shè)立合伙企業(yè)。英美法系國家對(duì)此并不嚴(yán)格要求。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（1）合伙人的權(quán)利①利潤分配權(quán)。②合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。③監(jiān)督權(quán)與知情權(quán)。（2）合伙人的義務(wù)①繳納出資的義務(wù)。②勤勉敬業(yè)的義務(wù)。③忠誠的義務(wù)。5.合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度6.合伙企業(yè)的外部關(guān)系（1）相互代理原則（2）合伙協(xié)議中對(duì)某一個(gè)合伙人權(quán)力的限制不得對(duì)抗善意第三人（3）雇主替代責(zé)任原則（4）第三人加入合伙的問題2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度7.合伙企業(yè)的解散基于一定的理由使合伙關(guān)系消滅，合伙企業(yè)不復(fù)存在。（1）合伙人死亡、破產(chǎn)、喪失償債能力，合伙難以維系的。（2）合伙協(xié)議規(guī)定了經(jīng)營期限，期限屆滿合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的。（3）合伙企業(yè)從事違法行為被有關(guān)機(jī)構(gòu)撤銷的。（4）因爆發(fā)戰(zhàn)爭，合伙人所屬國家成為敵國的。（5）合伙人喪失行為能力無法代表合伙企業(yè)經(jīng)營，其他合伙人向法院提出解散申請(qǐng)的。（6）合伙企業(yè)經(jīng)營管理不善，資不抵債，合伙人申請(qǐng)破產(chǎn)的。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（1）合伙企業(yè)的優(yōu)勢(shì)①集資方面的優(yōu)勢(shì)。②集智方面的優(yōu)勢(shì)。③納稅方面的優(yōu)勢(shì)。④管制方面的優(yōu)勢(shì)。⑤設(shè)立方面的優(yōu)勢(shì)。（2）合伙企業(yè)的弊端①合伙企業(yè)不具有法人資格，合伙人需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)大，責(zé)任重。②合伙企業(yè)具有人合性，較難籌集大量資金。③合伙人的死亡、破產(chǎn)都有可能導(dǎo)致合伙企業(yè)難以維系。8.合伙制度的利弊分析2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度9.有限合伙（1）有限合伙的概念有限合伙是指合伙人有兩個(gè)以上，其中至少有一人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，同時(shí)也允許至少有一個(gè)合伙人僅以自己的出資為限對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織形式。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度（2）有限合伙的特點(diǎn)①有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。②有限合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，對(duì)外也不能代表合伙企業(yè)進(jìn)行商事活動(dòng)。③有限合伙人的死亡、破產(chǎn)不影響合伙企業(yè)的存續(xù)。④有限合伙人出資的轉(zhuǎn)讓相對(duì)自由。⑤有限合伙人無權(quán)解散合伙企業(yè)。⑥有限合伙的設(shè)立程序相對(duì)比較復(fù)雜。2.2獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法律制度10.有限責(zé)任合伙在我國《合伙企業(yè)法》中它被稱為“特殊的普通合伙企業(yè)”。有限責(zé)任合中，合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人則僅以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。一般只適用于以專門的技能和知識(shí)為客戶提供服務(wù)的合伙企業(yè)，如律師事務(wù)所，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等。2.3公司法律制度2.3.1公司和公司法的概念1.公司的概念公司是指依法成立的以營利為目的的法人組織。公司具有如下特征：（1）公司具有法人性。（2）公司具有營利性。（3）公司具有法定性。2.3公司法律制度2.公司法的概念公司法是規(guī)定各種公司設(shè)立、組織、運(yùn)營和解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（1）西方主要國家的公司法①英國公司法②美國公司法③法國公司法（2）我國的公司法1993年12月29日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過了《中華人民共和國公司法》。該法又分別于1999年、2004年、2005年、2013年以及2018年進(jìn)行了五次修訂。2.3公司法律制度2.3.2公司的分類1.有限公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司和股份兩合公司2.母公司和子公司3.總公司與分公司4.人合公司、資合公司與人合兼資合公司5.公營公司和民營公司6.本國公司、外國公司和跨國公司7.封閉式公司和開放式公司2.3公司法律制度2.3.3公司的設(shè)立1.公司設(shè)立的原則自由設(shè)立主義特許設(shè)立主義核準(zhǔn)設(shè)立主義準(zhǔn)則設(shè)立主義2.3公司法律制度2.公司設(shè)立的方式（1）發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。（2）募集設(shè)立募集設(shè)立是指由公司的發(fā)起人認(rèn)購公司所發(fā)行的一部分股份，其余的股份向社會(huì)公開發(fā)行，從而使公司得以成立的方式。2.3公司法律制度3.公司設(shè)立的條件（1）人的條件（2）物的條件（3）組織、經(jīng)營條件（4）程序條件：①發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議；②制定公司的章程；③股東出資；④驗(yàn)資；⑤股份公司召開創(chuàng)立大會(huì)；⑥辦理公司設(shè)立登記。2.3公司法律制度4.公司章程公司章程，就是由股東或者公司的發(fā)起人共同制定的調(diào)整公司的內(nèi)部與外部關(guān)系，對(duì)公司、股東以及高管人員具有法律約束力的自治規(guī)則性法律文件。（1）公司章程的特征①章程的法定性。②章程的公開性。③章程的自治性。2.3公司法律制度（2）公司章程的內(nèi)容①絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指根據(jù)法律規(guī)定必須記載于公司章程中的條款。如果缺少絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司章程就無效，公司不能依法成立。②相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指法律規(guī)定的由公司發(fā)起人自主決定是否將之載人公司章程的事項(xiàng)，如果不予記載，公司章程仍然有效，但是不發(fā)生該事項(xiàng)規(guī)定的效力，而由法律予以補(bǔ)充。③任意記載事項(xiàng)是指在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗的前提下，由公司發(fā)起人根據(jù)實(shí)際情況自行決定是否記載的事項(xiàng)。2.3公司法律制度2.3.4公司資金1.公司資金的來源：股本、債2.公司資本（1）公司資本的基本原則①資本確定原則②資本維持原則③資本不變?cè)瓌t（2）公司資本制度①法定資本制②授權(quán)資本制③折中資本制2.3公司法律制度3.公司債公司企業(yè)的債券有以下幾個(gè)基本特征：第一，有固定利率，公司定期發(fā)放利息。第二，公司必須到期向債券持有人歸還本金。第三，債券可以以其票面值出售，也可以溢價(jià)出售，第四，在債券到期之前，公司視情況可以提前回收其債券。2.3公司法律制度2.3.5公司治理機(jī)構(gòu)1.股東（1）股東的概念股東是擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。第一，擁有股票從而成為股東者，可以是個(gè)人，也可以是法人，或者其他企業(yè)或社會(huì)團(tuán)體。第二，作為股東其獲得股票的方式是各不相同的。第三，法律對(duì)股東的資格幾乎沒有什么限制。2.3公司法律制度（2）股東的基本權(quán)利股東的基本權(quán)利來源于其所持有的股份(票)，即股東具有其股票所示的下述權(quán)利：①利潤分享權(quán)②表決權(quán)③表述權(quán)④知情權(quán)2.3公司法律制度（3）股東大會(huì)的權(quán)限按照英美國家公司法的規(guī)定，股東大會(huì)有權(quán)進(jìn)行投票的主要事項(xiàng)有：選任和解任董事；決定紅利的分派；變更公司章程及公司章程細(xì)則；增加或減少公司的資本；決定公司的合并或解散。（4）股東大會(huì)的表決方式每股一票，一律平等。2.3公司法律制度2.董事會(huì)董事會(huì)是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，是公司對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表。（1）董事會(huì)的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)董事是由股東在股東大會(huì)上選舉產(chǎn)生的、代表他們對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。（2）董事的人數(shù)（3）公司董事的任期、分組和解任：根據(jù)各國實(shí)踐，董事任期一般為3年左右。2.3公司法律制度（4）董事會(huì)的權(quán)力公司股東大會(huì)和董事會(huì)有權(quán)行使公司所擁有的最高領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力。（5）獨(dú)立董事獨(dú)立董事是指與公司的交易活動(dòng)沒有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。它具有如下特點(diǎn)：第一，獨(dú)立董事是上市公司董事會(huì)中保護(hù)廣大股東利益的外部人員。第二，獨(dú)立董事必須獨(dú)立于公司的管理層。第三，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗(yàn)。2.3公司法律制度（6）董事會(huì)會(huì)議①董事會(huì)會(huì)議的分類普通會(huì)議或稱例會(huì)和特殊會(huì)議②董事會(huì)會(huì)議的通知公司法一般規(guī)定，召開董事會(huì)會(huì)議前，必須給全體董事發(fā)出會(huì)議通知③董事會(huì)會(huì)議的法定人數(shù)④董事會(huì)會(huì)議的記錄2.3公司法律制度3.公司高級(jí)職員高級(jí)職員的權(quán)力源于董事會(huì)。（1）明示權(quán)限（2）默示權(quán)限（3）不可否認(rèn)的權(quán)限2.3公司法律制度2.3.6公司的并購、解散和清算1.公司的并購公司并購，就是合并與收購的合稱，是公司法的一個(gè)重要組成部分。（1）合并①新設(shè)合并兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新公司的商業(yè)交易。新設(shè)合并又稱聯(lián)合。②吸收合并又叫兼并，是指一個(gè)或幾個(gè)公司并入另一個(gè)存續(xù)公司的商業(yè)交易。因此，吸收合并也可稱為存續(xù)合并。2.3公司法律制度（2）收購①收購的概念：是指公司出資主動(dòng)購買另一公司的股權(quán)或資產(chǎn)，從而掌握該公司的生產(chǎn)經(jīng)營控制權(quán)。②收購的類型協(xié)議收購，是收購人通過私下訂立合同的方式購買目標(biāo)公司的股份，通常是通過與目標(biāo)公司個(gè)別股東或者大股東通過協(xié)商達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并按照協(xié)沒約定的收購條件、收購價(jià)格、收購期限及其他規(guī)定事宜收購目標(biāo)公司的行為。要約收購，是指通過公開的方式向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約，以高出市價(jià)的價(jià)格，在較短的時(shí)間內(nèi)，用現(xiàn)金或者證券作為對(duì)價(jià)收購或交換其手中持有的目標(biāo)公司的股票，從而達(dá)到控制或兼并目標(biāo)公司的目的。2.3公司法律制度2.公司的解散（1）公司解散的概念公司的解散（dissolution），在公司法上就是指公司法人資格的消失。隨著公司的解散，公司就喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的能力，故公司解散時(shí)應(yīng)終止一切業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)。2.3公司法律制度（2）公司解散的原因①公司存續(xù)期滿②公司據(jù)以設(shè)立的宗旨業(yè)已完成，或根本無法實(shí)現(xiàn)其宗旨③公司合并④公司宣告破產(chǎn)⑤經(jīng)法院命令解散（3）公司解散的形式①公司自愿解散創(chuàng)辦人自愿解散股東同意的自愿解散公司提出的解散②法院強(qiáng)制解散2.3公司法律制度3.公司的清算（1）公司清算的概念是指公司在解散過程中了結(jié)公司債務(wù)，并在股東間分配公司剩余資產(chǎn)，最終結(jié)束公司的所有法律關(guān)系的一種法律行為。（2）清算人是指公司解散過程中從事清理公司債權(quán)、債務(wù)和公司財(cái)產(chǎn)事宜者。2.3公司法律制度清算人的職責(zé)主要有：第一，立即調(diào)査公司資產(chǎn)的現(xiàn)狀，制作財(cái)產(chǎn)目錄和資產(chǎn)負(fù)債表，提交股東大會(huì)審查認(rèn)可。第二，清算人應(yīng)向公眾發(fā)布公告，限定期限催報(bào)債權(quán)和債務(wù)，超過期限者，不得列入清算范圍。第三，催告?zhèn)鶛?quán)人報(bào)告?zhèn)鶛?quán)的期限。第四，終結(jié)公司的營業(yè)活動(dòng)，收回公司的債權(quán)，變賣公司資產(chǎn)。第五，清償公司債務(wù)，把公司剩余資產(chǎn)分配給各類股東。第六，制作清算報(bào)告書，經(jīng)股東大會(huì)追認(rèn)后，清算人任務(wù)即告完成。2.4外商投資法律制度2.4外商投資法律制度2.4.1外商投資企業(yè)的概念外商投資企業(yè)，是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內(nèi)經(jīng)登記注冊(cè)設(shè)立的企業(yè)。特點(diǎn)：1.企業(yè)系由全部或部分外國投資者進(jìn)行投資。2.依據(jù)中國法律注冊(cè)設(shè)立，適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律。3.注冊(cè)地在中國境內(nèi)。2.4外商投資法律制度2.4.2外商投資企業(yè)發(fā)展歷程1.“三資企業(yè)”外商投資企業(yè)又稱“三資企業(yè)”，即是中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的簡稱。2.4外商投資法律制度（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱中外合營企業(yè)）是依照《中外合營企業(yè)法》及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定而設(shè)立的。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則，根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》及中國其他有關(guān)法規(guī)，用書面合同約定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。（3）外資企業(yè)外資企業(yè)，又稱外商獨(dú)資企業(yè)，是由外商擁有全部資本并獨(dú)立經(jīng)營的企業(yè)。2.4外商投資法律制度2.外商投資企業(yè)依據(jù)《外商投資法》規(guī)定，自其生效實(shí)施之日起5年過渡期后，“外資三法”體系下的“三資企業(yè)”組織形式將不復(fù)存在?，F(xiàn)有的相當(dāng)一部分外商投資企業(yè)將根據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》等相關(guān)規(guī)定重新改制并變更注冊(cè)組織形式。2.4外商投資法律制度2.4.3外商投資的法律規(guī)制1.外商投資的法律規(guī)制發(fā)展過程2.《外商投資法》的出臺(tái)（1）首次引入實(shí)際控制（2）采用準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單模式，全面廢除逐案審批制（3）構(gòu)建安全審查與信息報(bào)告制度：①外資信息報(bào)告制度；②安全審查制度（4）縮減了境內(nèi)投資者限制（5）重構(gòu)了協(xié)調(diào)處理與保護(hù)機(jī)制

①征收與轉(zhuǎn)出

②禁止強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓技術(shù)

③外商投資企業(yè)投訴工作機(jī)制關(guān)鍵術(shù)語有限責(zé)任公司股份有限公司普通合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)獨(dú)資企業(yè)外商投資企業(yè)思考題1.國際商事組織的形式有哪些？2.合伙企業(yè)和公司有何異同？3.有限合伙人有什么特點(diǎn)？4.公司并購有哪幾種形式？5.簡述外商投資企業(yè)的概念。第3章代理法第3章代理法3.1代理法概述3.3中國涉外商事法律制度V世界上兩大主要法系3.2本章導(dǎo)讀介紹代理的概念、歷史發(fā)展和淵源；介紹代理的產(chǎn)生，代理的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系；介紹我國民法典對(duì)代理的規(guī)定。3.1代理法概述3.1.1代理的概念所謂代理是指代理人按照本人的授權(quán)代表本人同第三人訂立合同或?qū)嵤┢渌姆尚袨?，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對(duì)本人發(fā)生效力。3.1代理法概述大陸法國家：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。這也被稱為狹義的代理或直接代理。英美法系國家：基于雙方相互同意（正式或非正式，明示或默示），一個(gè)人或?qū)嶓w（代理人）承擔(dān)義務(wù)為另一個(gè)人或?qū)嶓w（被代理人）的利益行事，并受被代理人的控制。直接代理：指代理人以代表的身份，例如以本人的名義訂立合同。間接代理：代理人以自己的名義但為了本人的利益而行為。3.1代理法概述2.代理的產(chǎn)生（1）大陸法系代理權(quán)的產(chǎn)生（2）英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生3.1代理法概述大陸法系代理權(quán)的產(chǎn)生1.法定代理：無須當(dāng)事人作意思表示，由法律規(guī)定直接產(chǎn)生的代理權(quán)，被稱為法定代理。2.委托代理：委托代理，指由本人的意思表示而產(chǎn)生的代理。3.1代理法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生1.明示的授權(quán)：所謂明示的授權(quán)就是由本人以明示的方式指定某人為他的代理人。2.默示的授權(quán)：所謂默示的授權(quán)是指一個(gè)人以他的言詞或行動(dòng)使另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同，他就要受該合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一樣。3.客觀必需的代理：客觀必需的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保護(hù)這種財(cái)產(chǎn)而必須釆取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。

3.1國際商法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生4.追認(rèn)的代理：如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)的范圍而以本人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對(duì)本人是沒有拘束力的。但是，本人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行動(dòng)就叫做追認(rèn)。追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)本人具有拘束力，如同本人授權(quán)代理人替他訂立了該合同一樣。追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時(shí)起就對(duì)本人生效。3.1代理法概述英美法系代理權(quán)的產(chǎn)生4.追認(rèn)的條件：（1）代理人在與第三人訂立合同時(shí)必須聲明他是以代理人的身份訂立合同。（2）合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來

追認(rèn)。（3）追認(rèn)該合同的本人必須在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格。（4）本人在追認(rèn)該合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容。3.1代理法概述3.1.3

無權(quán)代理無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所為的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：（1）不具備默示授權(quán)條件的代理；（2）授權(quán)行為無效的代理；（3）越出授權(quán)范圍行事的代理；（4）代理權(quán)消滅后的代理。3.1代理法概述1.狹義的無權(quán)代理狹義的無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令第三人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由，而以本人名義所為的代理。2.表見代理表見代理則是指本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系具有外表授權(quán)的特征，致使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行民事法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律后果。3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止1.代理關(guān)系終止的原因（1）根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系①根據(jù)代理合同而終止②根據(jù)雙方當(dāng)事人的同意而終止③根據(jù)被代理人的撤回而終止④根據(jù)被代理人的撤回而終止3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止（2）根據(jù)法律規(guī)定終止代理關(guān)系①本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力②代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力3.1

代理法概述3.1.4代理關(guān)系的終止2.代理關(guān)系終止的效果（1）本人與代理人之間的后果對(duì)于本人與代理人之間，代理人的代理權(quán)通常在本人撤銷代理權(quán)、代理人辭去代理、代理授權(quán)期限屆滿或其他法定原因終止了代理合