【消費合同格式條款的法律規(guī)制探析14000字】

消費合同格式條款的法律規(guī)制探析目錄TOC\o"1-3"\h\u引言 1一、消費合同格式條款的概述 3（一）消費合同格式條款的實質(zhì)與表現(xiàn) 3（二）現(xiàn)行消費合同格式條款的法律規(guī)定 4（三）條款現(xiàn)存問題及其危害 5二、消費合同格式條款法律規(guī)制的現(xiàn)狀 8（一）消費合同格式條款的行政規(guī)制 8（二）消費合同格式條款的司法規(guī)制 9三、現(xiàn)行消費合同格式條款法律規(guī)制的不足 11（一）消費合同格式條款行政規(guī)制的不足 11（二）消費合同格式條款司法規(guī)制的不足 12（三）消費合同格式條款立法規(guī)制的不足 13四、完善消費合同格式條款法律規(guī)制的建議 15（一）完善消費合同格式條款行政規(guī)制的建議 15（二）完善消費合同格式條款立法規(guī)制的建議 16結(jié)語 19引言消費合同中的格式條款是格式條款在消費合同中的體現(xiàn)。格式條款在我國的法律法規(guī)中被定義為在合同訂立時一方的當事人為了重復(fù)使用而提前擬定，而且在合同訂立時不經(jīng)過雙方協(xié)商的條款。在二十世紀初期，因為保險業(yè)的發(fā)展，保險市場為了更好的更快捷的簽訂保險合同就在合同書中第一次寫入了格式條款，在格式條款誕生以來因為其可以簡化合同簽訂流程，減少交易的時間，節(jié)約交易的成本，而被運用與各行各業(yè)，在消費主義盛行的今天格式條款也被大量用于消費合同之中。消費合同中的格式條款對于消費的正面意義不僅限于提高效率，還因為其是經(jīng)營者在實踐的過程中訂立的進而可以確保消費合同中一些重要的事項不被遺漏。雖然其對促進消費有許多正面的作用，但也因為其在消費合同中往往是由經(jīng)營者來制定的，因而就會有經(jīng)營者出于追求低成本高收益的目的，在訂立合同前擬定格式條款時就盡量將己方利益利潤最大化REF_Ref32359\r\h[1]。格式條款有不經(jīng)商議就訂立這一特殊的屬性讓消費者只有表明接納或是回絕兩種選擇，在現(xiàn)實大多數(shù)消費者僅僅只能選擇接納這個合同，這并不能體現(xiàn)《民法典》的公平原則。訂立消費合同的過程在保持較高效率的同時應(yīng)當還兼顧公平，要做到這樣我們在肯定消費合同格式條款的正面的作用的同時，應(yīng)該對其進行法律上的規(guī)制，保障我們的消費合同格式條款可以在合法的合理的范圍內(nèi)發(fā)揮其的正面作用減少其的負面影響，來更好的保障我國消費者的合法權(quán)益。探討怎樣更有效的法律規(guī)制消費合同的格式條款，有一些資本主義國家在怎么解釋格式條款、格式條款在不一樣狀況下的法律效力、格式條款的生效情況等層面擁有比我國健全的法律規(guī)制管理體系[2]。我國與這些國家相比對于格式條款的研究較晚，沒有較為特定的法律，關(guān)于格式條款的法律規(guī)定也都分散在部分法律中。其中，《民法典》和《消費者權(quán)益保護法》中只有一些法律規(guī)定與消費者合同的格式條款具有較的相關(guān)性，并且其中都沒有對行政規(guī)制和司法規(guī)制消費合同的格式條款進行具體的要求。我國行政規(guī)制方法多樣，有具體行政行為、行政事實行為、行政調(diào)控行為、行政監(jiān)管行為，雖然規(guī)制的手段多樣，但是每種手段都存在著不同程度的問題；司法規(guī)制方面可以用來使用的法條較少，而可以使用的法條當中還存在著許多的問題?？傮w來說，我國對于消費合同格式條款的法律規(guī)制還存在各方面的問題，比如說行政監(jiān)管力度不足、司法裁判標準不統(tǒng)一等問題都需要探索與解決，以保證法律規(guī)制的效果充分發(fā)揮。

消費合同格式條款的概述（一）消費合同格式條款的實質(zhì)與表現(xiàn)格式條款又稱作標準條款，就是指訂立合同書的一方為了更好地多次重復(fù)使用而提早擬訂、而且在訂立合同書時不歷經(jīng)雙方商議的條款。消費合同的格式條款是格式條款中的一種。闡述消費合同的格式條款最先要明確消費合同實質(zhì)。消費合同就是指消費者為了日常生活需要與銷售產(chǎn)品及服務(wù)項目的店家達到的有確立雙方責任與權(quán)利的協(xié)議書。合理的界定消費合同雙方主體在闡述和處理消費合同相關(guān)糾紛是尤其的關(guān)鍵。我國的《消費者權(quán)益保護法》的中把消費者界定為，為了日常生活需要對產(chǎn)品及服務(wù)項目進行消費的自然人。該法將店家界定為為消費者銷售產(chǎn)品或服務(wù)項目的一方，其行為主體包含自然人、法人及其他組織。從主體上來說，消費合同的主體與其他合同的主體有著不小的區(qū)別。根據(jù)《民法典》第四百六十四條規(guī)定，一般的合同的主體包括了自然人和法人與其他組織，訂立合同的雙方當事人的身份有著多樣化的組合，而消費合同中消費者一方的主體只能是自然人。這種較大的區(qū)別帶來的后果是，雖然《民法典》規(guī)定訂立民事合同的雙方擁有平等的法律地位，但是在實際操作中因為消費者對于商家處于信息不對等，實力不對等，對商品及服務(wù)的了解不對等的極為劣勢的地位，這使得消費者對于經(jīng)營者天生處于劣勢的地位，在發(fā)生糾紛的時候難以與經(jīng)營者抗衡。格式條款對于消費合同極為的重要，其是經(jīng)濟社會發(fā)展所帶來的產(chǎn)物，其最早源于如保險的等由寡頭壟斷的產(chǎn)業(yè)。格式條款有三個關(guān)鍵的認定規(guī)范，一是為了更好地多次重復(fù)使用，二是當事人一方提早擬定，消費合同中的格式條款都是由提供產(chǎn)品與服務(wù)的運營商起草的，第三個是它們在簽訂合同時不會相互協(xié)商。運營商制定格式條款時，重復(fù)使用是經(jīng)營者使用合同格式條款的首要目標。它可以節(jié)省花在買賣產(chǎn)品或服務(wù)上的時間，提高貨幣流轉(zhuǎn)的效率，并促進社會發(fā)展，經(jīng)濟的發(fā)展。由于消費者合同的格式條款是運營商預(yù)先制定的條款，并且在簽訂合同時不涉及客戶與運營商之間的協(xié)商，因此其內(nèi)容僅僅表現(xiàn)了經(jīng)營者自己的意思表示，且《民法典》第496條也默認了格式條款是不允許雙方協(xié)商，因而消費者在進行消費時往往就只有兩種選擇，一是接受這些格式條款，二是拒絕有該格式條款的合同。格式條款的這種屬性可以確保消費合同訂立的效率，但是這也嚴重影響到了消費者和經(jīng)營者的平等地位，消費者一方無法平等的準確的表達自己的訴求，在訂立合同時處于被動地位，違背了《民法典》對平等原則的要求[3]。消費合同內(nèi)的格式條款具有多樣性的表現(xiàn)形式。有最像常規(guī)合同的書面合同，在網(wǎng)絡(luò)消費盛行的今天往往位于各大網(wǎng)絡(luò)消費平臺注冊時與顧客簽訂的協(xié)議之中，但這種協(xié)議廣大網(wǎng)民們往往也不會認真閱讀。有的格式條款存在于口頭交易之中，如在百貨商場購買日用品時售貨員口頭告知此商品一經(jīng)售出概不退還等。還有的格式條款獨立位于消費的個別過程中，如在飯店吃飯時在墻上黏貼的本店對外帶酒水加收開瓶費的標語。消費合同書中各種各樣格式條款的表達形式能夠充分彰顯出格式條款的實用價值。在消費合同書中，格式條款由具備較高技術(shù)專業(yè)水準的經(jīng)營者提早制訂。格式條款借助于經(jīng)營者在交易過程中的長期經(jīng)驗，以更加細致、專業(yè)的方式進行解釋，以彌補因為法律的滯后性而帶來的危害，但也因為消費合同中的格式條款是有經(jīng)營者進行制定的，經(jīng)營者往往會為了自身的利益著想，利用格式條款謀取更多的利益。這一弊端也與人們使用格式條款的初衷背道而馳。應(yīng)以合理的法律法規(guī)對格式條款的訂立進行規(guī)制，使得格式條款更好的發(fā)揮其縮短交易時間和降低交易成本、提高效率的正面作用，經(jīng)營者可以利用節(jié)約成本的這一優(yōu)勢擴大自己的經(jīng)營范圍，而消費者可以花費更少的金錢花費更少的時間獲得相同的商品或者服務(wù)[4]。（二）現(xiàn)行消費合同格式條款的法律規(guī)定現(xiàn)行與消費合同的格式條款相關(guān)的主要法律法規(guī)有《民法典》與《消費者權(quán)益保護法》，其在《民法典》中的要求的內(nèi)容以下?！睹穹ǖ洹返谒陌倬攀鶙l要求：格式條款是一方當事人提早擬定的，擬定的目的是為了更好地多次重復(fù)使用，且當事人彼此在訂立合同書時不與另一方商議的條文。假如要應(yīng)用格式條款訂立合同書的，事先擬定格式條款也就是出示格式條款的一方務(wù)必遵循公平公正的原則，要依據(jù)公平公正原則明確合同雙方的權(quán)利和義務(wù)。要應(yīng)用免去或是減輕格式條款提供方責任等與合同書相對方有較大的利益關(guān)聯(lián)的條款務(wù)必采用有效的方法提醒另一方留意以上條款，且有依照另一方要求解釋條款的義務(wù)。若由于提供格式條款的一方?jīng)]有盡到提醒或是表明的責任造成另一方?jīng)]有注意到了解到格式條款的部分，那么合同書的另一方能夠主張格式條款提供方?jīng)]有盡到說明等義務(wù)因此這部分條款無效?！睹穹ǖ洹返谒陌倬攀邨l要求有以下情況之一的，該格式條款無效：一是具備本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條要求的無效情況。二是在簽訂合同書的全過程中擬訂格式條款的一方如果根據(jù)格式條款減輕提供方的責任、限定另一方的關(guān)鍵權(quán)利、增加另一方的責任、不科學(xué)的減輕或是免去提供方的責任的。三是簽訂合同書的全過程之中存在提供格式條款的一方在格式條款中要求了排除另一方關(guān)鍵權(quán)利的內(nèi)容。《民法典》第四百九十八條要求對格式條款進行法律上的解釋應(yīng)當遵照下列標準：一是要按照人民對該內(nèi)容的一般的了解進行解釋。二是得用另一方對格式條款內(nèi)容的一般了解給予解釋。次之是要做出不利條款提供方的表述。最后是，對相同問題有格式條款和非格式條款并存且二者的內(nèi)容不一致時，應(yīng)取用非格式條款。（三）條款現(xiàn)存問題及其危害消費合同格式條款現(xiàn)存的主要問題都是制定格式條款的經(jīng)營者為了更好的牟利而造成的，其行為手段主要分為對自身責任的免除以及加重消費者責任兩個方面。在經(jīng)營者通過制定消費合同的格式條款來減少自身責任與義務(wù)這一問題有如下體現(xiàn)。一是經(jīng)過長期的交易經(jīng)驗經(jīng)營者已經(jīng)較為了解了消費合同的履行過程，他們擁有了預(yù)測日常交易中的各項風險的能力，也較為了解消費者合同當中可能存在的法律問題，但經(jīng)營者的相對方消費者往往都不太了解相關(guān)的履行流程以及風險與法律問題。為了減少在自己在履行合同的過程中可能會面臨的各種風險，有些不仁義的經(jīng)營者往往會通過消費合同的格式條款將本來應(yīng)當由自身承擔的責任轉(zhuǎn)嫁給消費者。比如經(jīng)營者在格式條款中規(guī)定在消費者簽訂消費合同之后，在市場因為情勢變更等情況出現(xiàn)價格波動后經(jīng)營者可以自行根據(jù)市場具體情況提高商品和服務(wù)的價格，這么做就將各種市場風險如情勢變更等的風險轉(zhuǎn)嫁給了消費者。二是經(jīng)營者運用消費者對商品或服務(wù)項目的構(gòu)成的各項內(nèi)容、商品或是服務(wù)項目的具體品質(zhì)及交易的過程中很有可能存有的風險性掌握不夠，在消費合同書中制訂具有針對性的格式條款，來降低乃至免去自身的合同違約責任和賠償消費者的損失的義務(wù)。例如，某快遞公司的貨運合同中有格式條款規(guī)定，除臺風洪水等不可抗力外，對重大交通事故和人為嚴重災(zāi)害也不承擔責任，這不合理的免去了自身本應(yīng)該承擔的風險性責任。經(jīng)營者通過消費合同的格式條款加重消費責任這一問題有如下體現(xiàn)。一是與擁有專業(yè)技術(shù)的經(jīng)營者對比，消費者通常并沒有充足的專業(yè)技能。有一些經(jīng)營者會依靠消費者的這一能力的不足，在制訂消費者合同文本時應(yīng)用隱晦的、極其專業(yè)語言表達，在表述專業(yè)術(shù)語時應(yīng)用含糊不清的用語，或者又用狹小的具有隱蔽性的排版方式，讓消費者看不懂格式條款，抓不住要點，與此同時也更難了解清楚格式條款的真實意思表述。在這種環(huán)境下當消費合同發(fā)生糾紛時往往受傷害的僅僅只有消費者自己。二是有一些經(jīng)營者為了滿足利益，在制定消費合同的格式條款時對消費者各個方面的權(quán)利進行了一定程度的限制甚至排除，從而使自己能夠更好地控制消費合同的履行。在我們?nèi)粘Ｉ钪斜容^常見的例子就是“經(jīng)營者具有最終解釋權(quán)”這一格式條款，這清除了《民法典》賦予消費者對消費合同書解釋的相關(guān)權(quán)利。又如有一些消費合同的格式條款規(guī)定了的如產(chǎn)生糾紛的話“不可訴諸于人民法院”或者使用含義相近的辭藻表達相同的意思，依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，至法院起訴是處理消費合同書爭議的方式之一，消費合同的格式條款不可限定消費者選擇救助方式的相應(yīng)權(quán)利。三是消費合同理論要求簽訂合同雙方權(quán)利義務(wù)要平等對等，《消費者權(quán)益保護法》還強制性的給經(jīng)營者附加了義務(wù)，因此在制定消費合同格式條款對消費者附加的責任義務(wù)應(yīng)當規(guī)定在一個合乎與常理的范圍內(nèi)。但在現(xiàn)實中很多的運營商往往愛通過形式各異的方式，不設(shè)上限的并且還非常不合理的給消費者附加各種責任義務(wù)，就僅僅是為了擴大自己的利益。例如，一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在一些兩年期網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同中寫如如果消費者提前解除合同，消費者要支付與合同約定剩余時間相對的違約金。但是，根據(jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定，雖然沒有具體規(guī)定違約金的數(shù)額或者比例，但要求違約金在合理的范圍內(nèi)。合同當事人可以在違約金不合理的情況下申請合理地降低違約金，該規(guī)定的含義是不設(shè)上限的過高的違約金是不被承認的[5]。以上兩個方面的主要問題直接體現(xiàn)了有問題的格式條款對于消費者的危害，但它們帶來的間接危害卻比直接危害更為的嚴重，甚至會影響到國家的經(jīng)濟建設(shè)。一是有損我國的誠信體系的建設(shè)，根據(jù)《民法典》有關(guān)誠實信用原則的相關(guān)規(guī)定的要求，經(jīng)營者應(yīng)當時刻恪守社會公德，在與消費者簽訂消費合同時應(yīng)當遵守誠實信用的原則制定符合各項民法原則尤其是誠實信用原則的消費合同格式條款，充分展現(xiàn)我經(jīng)營者遵守誠實信用的正面形象。要讓經(jīng)營者滿足這樣的要求之后，才能立足市場發(fā)展，才能使得我國的市場建立誠實信用一良好的氛圍，給我國的經(jīng)濟社會的發(fā)展帶來各種積極的，向上的影響。這樣的正面影響對我國的發(fā)展具有一定程度的重要性，如果每個經(jīng)營者所提出的消費合同格式條款都在一定的程度上違反了誠實信用原則，都把我國消費者的各種合法權(quán)益當作自己牟利的工具的行為是經(jīng)營者道德素質(zhì)的嚴重缺失，假如這種非常不當行為不進行預(yù)防和懲罰，可能會導(dǎo)致這種行為在我國大規(guī)模的發(fā)生，這將嚴重的破壞我國的社會信用體系。我國的各種經(jīng)營者要是可以一直無視民法的各項原則，無視消費者的各項合法的合理的利益，習慣性的將消費合同的格式條款作為自己謀取許多不正當利益的一種手段，這一定會破壞我國引以為傲的社會道德--誠信，這么做也將在一定的程度上影響到我國的發(fā)展與進步。如果在市場經(jīng)濟的環(huán)境下市場經(jīng)濟的主體經(jīng)營者卻連最基本的民法原則都無法遵守，我們又如何可以更好的建立一個完善的法治國家呢。因而要完善我國的法制建設(shè)通過法律規(guī)制來規(guī)制格式條款是非常重要的一環(huán)，我們應(yīng)當通過法律規(guī)制的方式來確保消費合同的格式條款在合法合理的范疇之內(nèi)。在其他方面，上述問題還在一定的程度上影響了我國的經(jīng)濟建設(shè)。我國的經(jīng)濟社會發(fā)展不能夠僅僅依賴投資與進出口農(nóng)業(yè)等，最基礎(chǔ)的除了農(nóng)業(yè)外就是消費。我國人口眾多，消費者人數(shù)基數(shù)巨大，有強力的消費能力生產(chǎn)能力，可以造成強勁的促進社會經(jīng)濟發(fā)展的功效。假如容許經(jīng)營者，尤其是寡頭經(jīng)營者運用消費合同的格式條款肆無忌憚的侵害消費者的合法權(quán)利，經(jīng)營者或?qū)@得巨額利潤，這將擴大貧富差距，擾亂正常的市場經(jīng)濟秩序，削弱消費者進行消費的積極性。此外很有可能會導(dǎo)致國家的總消費量下降，間接導(dǎo)致我市場經(jīng)濟發(fā)展的步伐放緩。因此，有必要規(guī)范消費合同的格式條款，使消費者知道自己的合法權(quán)益并且有方便的手段來維護自己的合法權(quán)利，讓我國的消費者可以保持消費熱情，提高總體的消費能力，促進經(jīng)濟社會的健康發(fā)展[6]。因此出于如上角度考慮，我們需要對消費合同的格式條款進行法律規(guī)制，用法律更好的規(guī)制消費合同格式條款不是禁止使用它，而是更好地利用其優(yōu)勢為我國的發(fā)展帶來推動力。二、消費合同格式條款法律規(guī)制的現(xiàn)狀（一）消費合同格式條款的行政規(guī)制行政規(guī)制是指行政機關(guān)以其行政權(quán)為規(guī)制運作的基礎(chǔ)，用國家公權(quán)力運用至社會經(jīng)濟活動中，以此來促進來推動我國國民經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展的各種行為和措施。行政規(guī)制消費合同格式條款是法律規(guī)制消費合同格式條款中非常重要的一環(huán)，它的作用是預(yù)防有問題的消費合同格式條款侵害消費者權(quán)益，減少交易過程中的糾紛，增加交易的效率。我國行政規(guī)制消費合同格式條款具有多樣性的手段，有通過行政事實行為規(guī)制的手段，也有通過行政管理行為進行規(guī)制的手段，也有通過具體行政行為規(guī)制的手段，甚至有通過行政調(diào)控行為進行規(guī)制的手段。首先是行政事實行為的手段。其表現(xiàn)就是行政機關(guān)制定規(guī)范的合同范本，是旨在為經(jīng)營者提供合理及有效的參考，并指導(dǎo)他們制訂標準合法的合同。一般由工商行政管理部門或商業(yè)協(xié)會制定的指導(dǎo)性的消費合同格式條款。其次是行政管理行為，其表現(xiàn)有兩個方面：一是有些消費合同格式條款會被要求通過事先的審批才能被允許使用，在我國現(xiàn)行階段，絕大多數(shù)的消費合同的格式條款暫時都不用事先審批，在我國推行事先審批會在一定程度上導(dǎo)致行政權(quán)力的擴大，而且在還會導(dǎo)致行政機關(guān)工作量過大。因為這些原因我國現(xiàn)階段僅僅只有少部分領(lǐng)域的消費合同格式條款被納入了強制審批的范圍。二是部分行業(yè)經(jīng)營者制定的含有格式條款的消費合同需要事后備案，在我國現(xiàn)階段對消費合同的格式調(diào)控進行事后本案的范圍還比較狹小，往往只適用于部分涉及公共利益的行業(yè)，一般要求這部分行業(yè)的經(jīng)營者在制定使用消費合同的格式條款之后對相關(guān)部門進行備案，以便相關(guān)部門對特定行業(yè)加強監(jiān)督監(jiān)管[7]。在極少的行業(yè)中行政機關(guān)還會通過行政調(diào)控行為來規(guī)制格式條款。如行政機關(guān)直接制定格式條款。因為我國在早些年實施了數(shù)十年的計劃經(jīng)濟，后因為其的影響我國在一些比較關(guān)鍵的領(lǐng)域仍然進行著一定程度的調(diào)控。在如今的中國政企已然分開，但我國在一些特殊的消費鄰域仍然進行了一定程度的調(diào)控，如水電煤氣等[8]。最后是通過具體行政行為進行行政規(guī)制。比如說工商行政管理部門會依據(jù)《行政處罰法》在日常的監(jiān)督檢查以及群眾舉報檢查的過程中對利用消費合同格式條款侵害消費者的經(jīng)營者進行處罰等。（二）消費合同格式條款的司法規(guī)制司法規(guī)制，是把字面上的具有一定抽象性的法律法規(guī)應(yīng)用到實際的糾紛當中，在消費合同格式條款的糾紛當中就是法院依據(jù)法律這一大前提，結(jié)合案件的實際情況，通過裁判這一方法做出法律性的評價，以求保護消費者或者是經(jīng)營者的合法利益，法院裁判時并不僅僅是單純的對格式條款的法律適用及其效力開展判斷，而是全方位剖析。因為《民法典》于2021年1月1日才生效，再由于法不朔及既往的緣故，如今應(yīng)用《民法典》處理相關(guān)消費合同格式條款的案子比較有限，比較典型性的實例基本上沒有，以下所述的司法審判的裁判過程與標準將是適用《民法典》生效之前的法律法規(guī)，但同時也能符合《民法典》相關(guān)要求。在消費合同格式條款的法律糾紛中，有一個非常重要的過程，就是判斷糾紛的條款或者是內(nèi)容是不是消費合同的格式條款，這是司法審理消費合同格式條款糾紛的現(xiàn)行條件，在《民法典》中也對什么是格式條款進行了界定，格式條款是事先擬定、多次重復(fù)使用、不能商議的條款，我們的人民法院在審理糾紛時一般會先對普通的條款和格式條款進行區(qū)分，以求更好的明確經(jīng)營者和消費者的權(quán)利與義務(wù)[9]。在司法審理上我國的法院關(guān)注了經(jīng)營者在使用與制定格式條款時的法定義務(wù)，其要求經(jīng)營者必須遵守相應(yīng)的義務(wù)，否則合同就會部分無效，用這樣的方法來幫助消費者保護其合法的權(quán)利，可以有效的保障格式條款也能成為雙方正確的意思表示，對法律的名詞進行解釋如合理有效，都能通過一些實際上發(fā)生過的案件展開判斷，一般狀況下法律要求的經(jīng)營者必須要向消費者進行合理有效的提醒才能夠讓相應(yīng)的格式條款成為合同的一部分，當然在某些特定的條件下選擇公示公告的方法開展公布提示，必須提醒和表明的目標應(yīng)包含全部與消費者有重特大關(guān)聯(lián)如限定乃至清除消費者知情權(quán)、限定或是免去經(jīng)營人義務(wù)，開展提醒和表明的時間理應(yīng)是在消費者和經(jīng)營者簽訂消費合同的時候抑或是在此之前，要確保消費在與經(jīng)營者簽訂消費合同的時候知道相應(yīng)的條文并且可以理解相應(yīng)條文的意思，以達到讓消費者可以依據(jù)自己的真實的意思表示做出法律行為，未執(zhí)行以上責任而導(dǎo)致消費者合法權(quán)利受損害的，消費者可以依據(jù)這項理由起訴經(jīng)營者，可以要求法院撤銷改部分的消費合同的格式條款，并將這個格式條款從原有的合同之中去除[10]。如“戴某訴環(huán)球雅思”一案，環(huán)球雅思在合同中運用格式條款免除了消費者合法的解除權(quán)，最后法院判決環(huán)球雅思訂立的該條款無效，消費者戴某仍依法享有合同的解除權(quán)。在“程某訴電信句容分公司”一案，程某在電信句容分公司購買一靚號，電信句容分公司在與其簽訂的格式合同中僅寫入該靚號將收取套餐費用，但最后卻收取了套餐費用與所謂的靚號費用，且簽訂合同時也未向程某說明該情況，句容分公司辯稱在行業(yè)中該收費也屬于套餐費用，最后法院以電信句容分公司侵犯程某知情權(quán)為由，判決電信句容分公司退還程某所交付的所有靚號費用。三、現(xiàn)行消費合同格式條款法律規(guī)制的不足（一）消費合同格式條款行政規(guī)制的不足在我國行政單位對消費合同的格式條款的監(jiān)督與規(guī)制包含全方位，有通過行政事實行為規(guī)制的手段，也有通過行政管理行為進行規(guī)制的手段，也有通過具體行政行為規(guī)制的手段，甚至有通過行政調(diào)控行為進行規(guī)制的手段，但是每一方面的規(guī)制手段都仍然存在著各種問題。首先有一個整體性的問題，就是行政規(guī)制的具體主體不夠確定，在我國市場監(jiān)督管理總局和別的相關(guān)行政機關(guān)被默認是消費合同格式條款的監(jiān)管機關(guān)。但針對實際的責任區(qū)劃，未有相關(guān)的明文規(guī)定，只有借助行政機關(guān)內(nèi)部開展責任區(qū)劃的劃分。殊不知結(jié)合實際，行政機關(guān)內(nèi)部在劃分責任區(qū)域時非常容易發(fā)生單位與單位之間難以有效協(xié)商、各行其是、推卸責任義務(wù)的非常嚴重的問題，還會導(dǎo)致多頭管理，諸多問題管控不及時的狀況，無法確保行政監(jiān)管的一致性。另外在行政調(diào)控行為與行政管理行為上，在開展管控時應(yīng)當趨向于維護經(jīng)營者的權(quán)益，且應(yīng)當更加的透明化，可以通過舉辦聽證會與公開接納公民意見的方式來確保透明性，沒有保證平衡經(jīng)營者和消費者的權(quán)益和增加行政行為的透明度，免不了使廣大群眾猜想行政單位與經(jīng)營者中間存有權(quán)益聯(lián)接，對行政單位可否保證保持中立、公平造成提出質(zhì)疑，行政單位公信度將受到非常大影響，行政規(guī)制的效果在現(xiàn)實中往往不盡如人意[11]。對經(jīng)營者最有震懾力的行政規(guī)制方式是用具體行政行為中的行政處罰行為對經(jīng)營者進行規(guī)制，實踐活動中，對經(jīng)營者制定的消費合同進行行政處罰的標準難以有一個統(tǒng)一的標準，而且《行政處罰法》中對于經(jīng)營者用消費合同格式條款侵害消費者合法權(quán)利這一行為的處罰上限僅僅只有三萬元，這警示和處罰經(jīng)常性地讓民眾認為力度微弱。過低的違反規(guī)定成本對于許多資本雄厚的經(jīng)營者而言無關(guān)緊要，然而造成的巨額利益使其依然鋌而走險，這樣沒力度的警告和懲罰的功效往往是非常有限的，很難就此改變我國消費者的不好處境，更沒法反映法律法規(guī)的權(quán)威性。（二）消費合同格式條款司法規(guī)制不足天下之事，不難于立法，且難于法之必行。我國的法律雖然規(guī)制了我們社會生活的絕大部分地方，但是在一些領(lǐng)域卻也存在缺乏細節(jié)性規(guī)定的問題。我國的司法規(guī)制的不足也主要體現(xiàn)在立法上面，對消費合同格式條款絕大多數(shù)的司法規(guī)制的不足都可以通過立法來解決，因此下文論述消費合同格式條款司法規(guī)制的不足的解決方案也就是建議將體現(xiàn)于立法規(guī)制的建議中。在我國有一個不可否認的事實，雖然我們一直致力于發(fā)展中西部地區(qū)，但中西部地區(qū)的司法資源及經(jīng)濟水平相對于東部地區(qū)都相對的薄弱。因此也存在有的從事審理的審判人員并沒有發(fā)現(xiàn)或者認定一些明明是格式條款的條款是格式條款，誤以為是消費者的真正意思表示，促使其在認定相關(guān)的格式條款的法律效力存在不準確的問題，沒法公平地處理消費合同的格式條款糾紛。審判員對一條格式條款是否可以列入消費合同中存在理解上的偏頗，比如說在對合理、是否盡到明顯提醒、是否盡到表明責任這幾個問題，它是因為法律尚未產(chǎn)生統(tǒng)一標準所導(dǎo)致的。審理工作人員對消費者和經(jīng)營者各自的權(quán)利和義務(wù)定義不清，針對實際案例中的權(quán)利和義務(wù)分配原則，應(yīng)當怎樣分配才能使得消費者和經(jīng)營者的權(quán)利義務(wù)在公平公正范疇內(nèi)，這也是一個需要解決的問題。我國等大陸法系國際在遇到需要使用法律原則的糾紛時基本準則來裁判有關(guān)于消費合同格式條款的糾紛，但就現(xiàn)實而言審判長對相應(yīng)法律原則的認知可能存在一定程度的偏差，依靠民法典基本準則審判案件時受主觀性危害很大，法官對法律法規(guī)掌握程度不一致，對類似乃至是同一問題會出現(xiàn)不一樣的評定結(jié)果，可能會導(dǎo)致許多類似的案子出現(xiàn)了不一樣的判決結(jié)果[12]。在我國現(xiàn)行的司法環(huán)境中，為了確保中西部地區(qū)的判決與東部地區(qū)的判決在相同條件下可以較為一致，更好的保護法律的權(quán)威性，更多的更為細致的立法也是必須的。（三）消費合同格式條款立法規(guī)制的不足在我國當前的標準中，有關(guān)格式條款的法律法規(guī)以《民法典》和《消費者權(quán)益保護法》為基礎(chǔ)以及數(shù)個法規(guī)中的各別法條構(gòu)成了法律規(guī)制消費合同的格式條款的相關(guān)法律。在《民法典》中，我國的立法者已經(jīng)對格式條款存在的部分問題進行了修改。其中，《民法典》第496條擴大了格式條款提出方的責任，在《民法典》第497條對原有的《合同法》及其司法解釋中的部分矛盾進行了修改。但是對于我國格式條款的立法規(guī)制存在的問題來說，這樣的修改還是不夠的，還需解決以下的問題。規(guī)定格式條款的法律較為分散，除了《民法典》第496條到498條和《消費者權(quán)益保護法》中的部分條文其余的都分散在各個行業(yè)的特別法當中，這樣分散的用法律規(guī)制消費合同格式條款，容易造成法律適用的亂象，也因為規(guī)定得較為分散，也可能會導(dǎo)致有些方面出現(xiàn)了法律規(guī)定的遺漏，相對于嗣后漏洞這種原始漏洞的出現(xiàn)對我國法律的健全的不良影響還是比較大的[13]。格式條款的簽訂標準不夠健全，從維護相對人的權(quán)益的視角考慮，對即將訂入合同書的條文開展提醒性的說明是世界各國法律中保護消費者相關(guān)權(quán)利的共同做法。在我國《民法典》第496條也要求了該義務(wù)，但要求的義務(wù)還存在著許多的不足，仍有一些難題急需解決，這主要表現(xiàn)在：一是提醒表明義務(wù)的范疇過度狹小，依據(jù)這款的字面上含義看來，僅對免去或限定義務(wù)的條文和與相另一方有重特大權(quán)益關(guān)系的條文具備提醒相對人也就是消費者注意的義務(wù)，而帶有別的內(nèi)容的格式條款則不必提醒消費者留意，對消費者一方過度嚴苛，并且什么叫有重特大權(quán)益關(guān)系，這一語匯要如何界定呢，很有可能在對這一語匯的界定上不一樣的人會出現(xiàn)差別頗大的界定，這對保護消費者合法權(quán)益定會有負面的影響[14]。二是未要求違背該法律法規(guī)所規(guī)定的義務(wù)時條款提供方的相應(yīng)后果，有關(guān)提醒說明義務(wù)的特性，學(xué)術(shù)界一直存在異議。一般有三種見解：首先是訂立規(guī)范，若經(jīng)營者違反法律法規(guī)提示和解釋責任，認為格式條款尚未訂入?yún)f(xié)議。第二，相對人可以向人民法院申請撤銷違反此項責任的標準條款。第三，根據(jù)《民法典》第496條的規(guī)定，僅要求用戶簽署合同，而不提示另一方注意標準條款，該條文自始無效。三是未要求提醒消費者留意的義務(wù)的范圍大小，格式條款提供者只是把格式條款的告知給相對人是不足的，還務(wù)必將說明格式條款到特定的合理的程度。但是關(guān)于這個程度的問題，我國現(xiàn)行法律并未對其進行訂立說明?！睹穹ǖ洹返?97條第一項做出要求：“格式條款具備此法第506條要求情況的，或是提供了格式條款一方免去其義務(wù)、加劇另一方義務(wù)、清除另一方關(guān)鍵知情權(quán)的，該條文失效?！逼錅视玫摹睹穹ǖ洹返?06條規(guī)制了所有的合同，兩者之間存在重復(fù)性的規(guī)定[15]?！睹穹ǖ洹芬髮Ω袷綏l款有多種不同的解釋時，則應(yīng)作出不利于提供格式條款的當事方的解釋。從本款可以看出，《民法典》中格式條款的說明集中在維護條款相對人的權(quán)益上?！睹穹ǖ洹愤€規(guī)定：“如果格式條款與其他一般的合同條款對相同內(nèi)容規(guī)定不一致，應(yīng)使用一般的合同條款?！钡谝粭l規(guī)定假定必要條件是一般的合同條款對合同相對人更有利，但與格式條款相比，一般的合同條款不一定對合同相對人更有利。當格式條款和非格式條款不一致必須進行選擇時，假如在格式條款有益于應(yīng)用人的狀況下依然選用非格式條款，就與保護消費者合法權(quán)益這一個立法目的相違背。四、完善消費合同格式條款法律規(guī)制的建議（一）完善消費合同格式條款行政規(guī)制的建議習總書記要求我國行政機關(guān)應(yīng)當以法為憑，循法而行，持法為刃，以法筑堤。因此完善我國消費合同格式條款的行政規(guī)制，對保護我國的消費者有著非常關(guān)鍵的作用。我們要根據(jù)法律建立了工商行政管理部門和其他有關(guān)行政部門的主體地位及其監(jiān)管市場的范圍后，能夠在內(nèi)部設(shè)定專業(yè)的格式條款監(jiān)督機構(gòu)，或是明確由某一單位開展管控。這樣子做的話將管控權(quán)力貫徹落實到實際單位，明確職責行為主體，能夠使監(jiān)督機構(gòu)積累經(jīng)驗，更具有專業(yè)能力，對消費合同書格式條款的管控會更為及時，對有關(guān)部門的不當個人行為或者是集體行為也可以更精確地追究責任。針對行政單位的工作中，要保公正公開、過程全透明、行政行為有科學(xué)依據(jù)。行政機關(guān)制訂具有示范性的格式條款時，應(yīng)當在合理的時間內(nèi)舉辦聽證制度，參照有關(guān)層面的權(quán)威專家及專家學(xué)者建議，征選有關(guān)這些格式條款的消費者協(xié)會的提議和其他社會團體的建議，并融合熟知銷售市場狀況的經(jīng)營人、和作為格式條款相對方的消費者的具體權(quán)益要求，擬訂適合的文字，避免不合理的消費合同的格式條款以官方行政指導(dǎo)的方式制訂發(fā)布。針對行政機關(guān)的管控工作中，要妥善處理消費者舉報和檢舉的部分，在接到舉報或者檢舉之后要在合理的時間內(nèi)向社會發(fā)展發(fā)布定期檢查的實際情況和相應(yīng)的處理方案，并另外發(fā)布解決相關(guān)問題根據(jù)和實行的結(jié)果等，抹除民眾對行政機關(guān)喜歡維護經(jīng)營者的利益這一不良印象，塑造秉公執(zhí)法的優(yōu)質(zhì)政府工作形象。針對事先審核的范疇，也理應(yīng)給予擴張。事先審核規(guī)章制度，行政機關(guān)要更具有自覺性，能及時的將不合理格式條款立即禁止使用，以此來加強買賣安全性，防止損害消費者合法權(quán)利的事情產(chǎn)生，而不僅僅是在傷害消費者的事情發(fā)生過后才開展搶救。因而，針對與消費者有比較密切關(guān)聯(lián)得到與消費者重特大利益的領(lǐng)域的格式條款，也應(yīng)當進行事先審批。這樣才能夠更好的保護消費的相關(guān)權(quán)益，提升提高政府行政規(guī)制消費合同格式條款的效率，有效的降低有關(guān)于消費合同格式條款的糾紛案件[16]。對于現(xiàn)實中存在的許多的行政處罰力度過小對于違法經(jīng)營者處罰不痛不癢的問題，部級的行政監(jiān)管機關(guān)可以根據(jù)上位法在合理的范圍內(nèi)調(diào)高懲罰的標準。對這個行政處罰方面的建議有如下：首先是對不同違法情況設(shè)置不同的實際的懲罰實施方案，即對任何一個處罰的層級都制定規(guī)范。其次是提高處罰的金額，特別是處罰的上限金額，可以設(shè)置百分比金額的處罰并且提高處罰下限，許多的經(jīng)營者運用格式條款侵害消費者合法合理的權(quán)利，而得到的處罰又微乎其微，我們對懲罰金額的提高可以使經(jīng)營人意識到違反規(guī)定所要付出的成本將超過侵犯消費者權(quán)益所得，才能讓經(jīng)營者停止侵犯消費者合法權(quán)益的行為。針對損害消費者重特大利益和知錯不改的經(jīng)營人，行政機關(guān)應(yīng)當向社會發(fā)布相應(yīng)的經(jīng)營者名字，并開展按時地整頓和監(jiān)督管理，進而更好地完成維護消費者合法權(quán)利的目的，貫徹落實法律法規(guī)[17]。完善消費合同格式條款立法的建議通過立法來規(guī)制消費合同格式條款在法律規(guī)制消費合同格式條款的過程處于最關(guān)鍵的位置，不論是行政機關(guān)還是司法機關(guān)的相關(guān)權(quán)利都來自于法律的賦予，其義務(wù)也是來自于法律要求。本段將主要提出針對法律本身的建議，然后再結(jié)合在上文中提及行政規(guī)制和司法規(guī)制消費合同格式條款中應(yīng)該通過立法來解決的問題，綜合性的提出立法規(guī)制的建議。眾多研究格式條款的學(xué)者在完善格式條款方面都不約而同的有制定特別法這一建議?？梢詫W(xué)習部分國家制定規(guī)制格式條款的特別法，因為我國對于格式條款的相關(guān)法律都較為分散，除了《民法典》第496條到498條和《消費者權(quán)益保護法》中的部分條文其余的都分散在各個行業(yè)的特別法當中，這樣分散的用法律規(guī)制消費合同格式條款，容易造成法律適用的亂象，也因為規(guī)定得較為分散，也可能會導(dǎo)致有些方面出現(xiàn)了法律規(guī)定的遺漏，相對于嗣后漏洞這種原始漏洞的出現(xiàn)對我國法律的健全的不良影響還是比較大的。特別法可以較為全面的規(guī)制格式條款，對一些在《民法典》中比較模糊的規(guī)定也能更細致的劃分。對更好的規(guī)制消費合同格式條款的正面效果不言而喻[18]。除了制定特別法這一大方向外，對法律的內(nèi)容進行修改，和更嚴謹細致的劃分也尤為的重要?！睹穹ǖ洹返?96條對消費合同格式條款的訂入規(guī)則進行了新的規(guī)定，在現(xiàn)有法律規(guī)定下，格式條款的訂立要滿足應(yīng)用免去或是減輕其責任等與合同書相對方有重特大關(guān)聯(lián)的條款務(wù)必采用有效的方法提醒另一方留意以上條款，且有依照另一方要求解釋條款的義務(wù)。但是對什么是“合理有效”沒有進行解釋，才會導(dǎo)致在適用法律時會出現(xiàn)同案不同判的問題。因此有效的合理的司法判斷尤其重要，結(jié)合德國的《一般交易條件法》與我國具體情況建立的判斷規(guī)范的關(guān)鍵有下列的五個層面的要素：一是格式條款的外觀設(shè)計，務(wù)必達到該合同乘載格式條款的外觀要求，要到讓消費者留意的文本、標記、字體樣式的程度。二是條文內(nèi)容的清楚程度，規(guī)定提醒合同相對人留意的文本、語言表達務(wù)必達到讓對方可以理解的程度。三是提示的方法。格式條款出示的一方應(yīng)當遵守明示這一原則，在合同生效時選用足夠可以使得另一方留意的文本、標記、字體樣式等具有特殊性的標志。四是提示相對方注意的時間點。提醒相對方的注意責任務(wù)必在合同生效以前進行，假如服務(wù)提供者在簽訂合同書以后，才將格式條款相關(guān)內(nèi)容提示給消費者，則這時由于合同書早已起效，該格式條款就應(yīng)當不列入合同書，提請留意也就沒有它存在的必要了。五是提示程度。格式條款提出方的提示程度理應(yīng)達到可以讓可能與提供方訂立合同的消費者的理解程度[19]?！睹穹ǖ洹返?98條規(guī)定，對相同的合同內(nèi)容有格式條款和非格式條款并存且二者的內(nèi)容不一致時，應(yīng)取用非格式條款。但是格式條款也可能是有利于消費者的，而因為消費者的專業(yè)性不足或者法律意識不足，非格式條款相對于格式條款而言不一定能更好的保護消費者的合法權(quán)益，因而對排除格式條款這一問題一概而論并不合理，應(yīng)當在法律中分情況規(guī)定這一問題，比如說規(guī)定只要格式條款明顯能更好的保護消費者權(quán)益，或者說格式條款相對于非格式條款對消費者的傷害更小，應(yīng)當排除非格式條款。還有《民法典》第506條與《民法典》第497條的規(guī)定有一定程度的重復(fù)性，《民法典》第497條第一項是準用性條文，但是其準用的條文又是對所有合同都是有規(guī)制能力的，因此《民法典》第497條第一項的規(guī)定可能多此一舉，可以酌情將《民法典》第497條第一款刪除。在行政方面現(xiàn)行賦予行政機關(guān)監(jiān)管消費合同格式條款的上位法規(guī)定很少，應(yīng)當在《民法典》等法律中擴大行政機關(guān)的監(jiān)管范圍，劃分不同行政機關(guān)的權(quán)利與義務(wù)，使得其直接監(jiān)管或者制定規(guī)章再監(jiān)管消費合同格式條款的過程可以更加的完善，讓行政規(guī)制有法可依，讓經(jīng)營者在侵犯消費者合法權(quán)益時可以畏懼行政機關(guān)。在行政規(guī)制方面還可通過立法授權(quán)建立“黑名單”制度，公布并且建立曾有通過消費合同格式條款嚴重侵犯消費者合法權(quán)益的經(jīng)營者名單。從多方面增