公司法講座教材

企業(yè)法律基礎(chǔ)培訓(xùn)講座之——講授人：王

春江蘇森遠(yuǎn)律師事務(wù)所

公司法基礎(chǔ)知識(shí)目錄企業(yè)法人制度有限責(zé)任原則的價(jià)值及其弊端的防范公司章程的法律意義股東與股權(quán)公司的組織機(jī)構(gòu)公司變更3前言我國(guó)《公司法》于1993年12月29日通過(guò)。1999年12月25日第一次修正2004年8月28日第二次修正2005年10月27日修訂2013年12月28日第三次修正

,于2014年3月1日起實(shí)施修訂后的《公司法》在公司的設(shè)立、出資制度、股東權(quán)益保護(hù)、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、一人公司、國(guó)有獨(dú)資公司等方面做了重要修改和新的制度安排，對(duì)進(jìn)一步健全和完善我國(guó)的公司制度，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，起到了重要作用。概念

《公司法》第3條規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。只要根據(jù)《公司法》依法設(shè)立的公司，即具有法人資格。法人資格，是指社會(huì)組織依照法律規(guī)定具有一定的組織機(jī)構(gòu)和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，并能夠在法庭起訴和應(yīng)訴的能力。公司？法人？法人：

《中華人民共和國(guó)民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。”法人是一個(gè)法律概念，是相對(duì)于自然人（公民）的另一種權(quán)利主體。根據(jù)法人的不同性，可以把法人區(qū)分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社團(tuán)法人。法人應(yīng)當(dāng)依法成立。不同性質(zhì)的法人依法成立的程序不同。企業(yè)法人經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)；機(jī)關(guān)法人經(jīng)黨委政府批準(zhǔn)成立；事業(yè)法人經(jīng)政府編委批準(zhǔn)成立；社團(tuán)法人經(jīng)民政部門(mén)批準(zhǔn)成立。

概念公司法人制度一、法人制度的確立和意義【案例】：薩洛蒙訴薩洛蒙公司案二、有限責(zé)任原則的缺陷與防范薩洛蒙訴薩洛蒙公司案薩洛蒙是一個(gè)多年從事皮靴業(yè)務(wù)的商人，開(kāi)了一家鞋店。1892年，他根據(jù)英國(guó)的公司法，成立了薩洛蒙有限責(zé)任公司，當(dāng)時(shí)薩洛蒙公司僅有7位股東,為薩洛蒙及其妻子、女兒和4個(gè)兒子，公司董事由薩洛蒙及其兩個(gè)兒子擔(dān)任。公司成立后，薩洛蒙便將他的鞋店作價(jià)38782英鎊移轉(zhuǎn)于該公司，公司付給薩洛蒙現(xiàn)金8782英鎊，另10000英鎊為公司欠薩洛蒙的債款，由公司發(fā)行給薩洛蒙l0000英鎊有擔(dān)保的公司債，其余則作為薩洛蒙認(rèn)購(gòu)公司股份的價(jià)款，此后，公司發(fā)行了每股1英鎊的股份20007股，他的妻子和五個(gè)子女各擁有1股，薩洛蒙本人擁有20001股，這主要是為了達(dá)到當(dāng)時(shí)法律規(guī)定的最低股東人數(shù)7人。公司不久陷入困境，一年后公司進(jìn)行清算。經(jīng)清算，公司債務(wù)為17773英鎊，公司資產(chǎn)為10000英鎊，若公司清償了薩洛蒙的有擔(dān)保的債權(quán)，其他的無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人就將一無(wú)所獲。公司清算人主張公司的鞋店實(shí)際上是薩洛蒙自己的事業(yè)，公司組織不過(guò)是薩洛蒙預(yù)計(jì)事業(yè)不順利，為逃避債務(wù)而設(shè)，因此請(qǐng)求薩洛蒙清償公司債務(wù)，否認(rèn)薩洛蒙對(duì)公司之擔(dān)保債的求償。薩洛蒙先生要求公司優(yōu)先償付其有擔(dān)保的債權(quán)。企業(yè)法人制度的意義初審法院和上訴法院都認(rèn)為，薩洛蒙公司只不過(guò)是薩洛蒙的化身、代理人，公司的錢(qián)就是薩洛蒙的錢(qián)，薩洛蒙沒(méi)有理由還錢(qián)給自己，從而判決薩洛蒙應(yīng)清償無(wú)擔(dān)保債權(quán)人的債務(wù)。

但是，上議院推翻了初審法院和上訴法院的判決，英國(guó)上議院一致認(rèn)為，薩洛蒙公司是合法有效成立的，因?yàn)榉蓛H要求有七個(gè)成員并且每人至少持有一股作為公司成立的條件，而對(duì)于這些股東是否獨(dú)立、是否參與管理則沒(méi)有做出明文規(guī)定。公司是獨(dú)立的法人組織，有權(quán)行使公司權(quán)利，包括借貸；公司的債權(quán)人不是薩洛蒙先生本人的債權(quán)人，薩洛蒙先生作為有擔(dān)保的債權(quán)人，有權(quán)優(yōu)于普通債權(quán)人得到清償。案例結(jié)果：案例分析：企業(yè)法人制度的意義

該判例確立了這樣一個(gè)原則:依照法律規(guī)定設(shè)立有限公司，該公司依法取得獨(dú)立人格，即使公司的控制權(quán)僅操縱于一位或少數(shù)股東手中，其余股東對(duì)公司僅具有象征性利益，亦不影響公司的獨(dú)立的法人地位。由于公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，股東僅以其出資額負(fù)有限責(zé)任的思想在判例上獲得了最高體現(xiàn)，使得薩洛蒙訴薩洛蒙公司案成為公司法上最重要的案例之一。它被廣泛用來(lái)說(shuō)明公司法的一個(gè)核心價(jià)值觀——公司人格獨(dú)立于股東人格，這就是企業(yè)法人制度的核心意義。1、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)——公司財(cái)產(chǎn)均來(lái)自股東的出資——公司存續(xù)期間，股東無(wú)權(quán)抽回已屬于公司的財(cái)產(chǎn)，公司不能隨意減少其自有資本。——與經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)。2、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任——公司應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任——對(duì)法定代表人和代理人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任——股東不對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任——不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，宣告破產(chǎn)企業(yè)法人制度“兩個(gè)主體；兩種權(quán)利；兩種責(zé)任”

兩個(gè)主體——股東和公司兩種權(quán)利——股權(quán)和所有權(quán)兩種責(zé)任——股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。企業(yè)法人制度企業(yè)法人制度股東對(duì)公司的債務(wù)要承擔(dān)什么責(zé)任？甲公司系由乙科技公司、香港丙實(shí)業(yè)公司出資組成的中港合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。2006年1月30日，甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由，向王某借款20萬(wàn)元作為生產(chǎn)的流動(dòng)資金。雙方約定年利率為7%，借款期限為一年，到期連本帶息歸還。2007年2月，甲公司未向王某付款。后王某多次向甲公司催要未果，王某便將甲公司、甲公司的投資股東（乙科技公司、香港丙實(shí)業(yè)公司）訴至某人民法院，請(qǐng)求判令被告償還借款。案例：1、有限責(zé)任制度的缺陷：信用危機(jī)（1）原因——公司獨(dú)立人格容易被濫用——股東有限責(zé)任容易被濫用——大股東的控制權(quán)容易被濫用（2）目的利用公司形式規(guī)避法律利用公司逃避合同義務(wù)或債務(wù)（3）后果——損害債權(quán)人利益或社會(huì)公共利益。2、補(bǔ)救對(duì)策——揭開(kāi)公司面紗公司法人人格否認(rèn)公司法人人格否認(rèn)

為了糾治公司法人人格的濫用，美國(guó)法院于20世紀(jì)初創(chuàng)立了“揭開(kāi)公司面紗”原則。“揭開(kāi)公司面紗”在大陸法系國(guó)家被稱為“公司法人人格否認(rèn)”制度，是指對(duì)于已經(jīng)具獨(dú)立資格的法人組織，在具體的法律關(guān)系中，如果其成員出于不正當(dāng)目的濫用公司法人人格，并因此而對(duì)債權(quán)人利益造成損害的，法院可基于公平正義的價(jià)值理念，否認(rèn)該法人的獨(dú)立人格，而責(zé)令法人的成員直接對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的一種法律制度。公司法人人格否認(rèn)《公司法》第二十條第三款

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法人人格否認(rèn)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(二)第十八條

：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

公司章程的法律意義制定公司章程

——“個(gè)性化”公司經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)1、公司章程是一個(gè)企業(yè)的“憲章”（1）對(duì)全體股東、董事、監(jiān)事、高管有約束力（2）公司的各項(xiàng)行為，在符合法律的前提下，必須要符合公司章程。（3）公司章程不可再成為“傻瓜章程”。2、公司章程可以自行規(guī)定什么？

在私法領(lǐng)域：“法無(wú)明文規(guī)定，為自治空間”（1）法律規(guī)定是非強(qiáng)制性的，章程規(guī)定優(yōu)先；（2）法律不作規(guī)定，但明確規(guī)定由章程自行規(guī)定；（3）法律沒(méi)有規(guī)定，也沒(méi)有明確規(guī)定是否由章程規(guī)定。公司章程補(bǔ)充：屬于公司章程自治范疇的任意性條款（1）第13條公司法定代表人的產(chǎn)生辦法（2）第16條對(duì)外擔(dān)保與投資的決定權(quán)及金額（3）第28條設(shè)立時(shí)出資形式、比例及認(rèn)繳方式（4）第35條可以約定分紅與新增資本認(rèn)繳的方法（5）第38條對(duì)股東會(huì)的職權(quán)進(jìn)行補(bǔ)充（6）第42條股東會(huì)召開(kāi)通知時(shí)間（7）第43條規(guī)定是否按照出資比例分配表決權(quán)（8）第44條股東會(huì)的議事方式和表決程序（9）第45條第2款董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)產(chǎn)生辦法；（10）第46條第1款董事的任期；（11）第48條對(duì)董事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行補(bǔ)充公司章程（12）第49條第1款董事會(huì)的議事方式和表決程序（13）第50條2款規(guī)定經(jīng)理的職權(quán)（14）第51條第2款不設(shè)董事會(huì)時(shí)，執(zhí)行董事的職權(quán)（15）第52條第2款監(jiān)事會(huì)職工代表的具體比例（不低于1/3的情況下）（16）第54條對(duì)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行補(bǔ)充（17）第56條監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則和表決程序（18）第72條對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓另行規(guī)定。（19）第76條自然人股東死亡后，其合法繼承人是否可以繼承股東資格。公司章程股份有限公司（20）第106條是否采取累積投票制（21）第108條監(jiān)事會(huì)中職工代表具體比例（22）第120條監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序（23）第142條第2款對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出限制。（24）第170條規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所時(shí)的決定權(quán)歸屬。（25）第181條規(guī)定公司解散原因。（26）第182條出現(xiàn)原因解散時(shí)，修改公司章程而存續(xù)。公司章程公司章程的作用可以明確股東會(huì)、董事會(huì)的議事規(guī)則可以劃清股東會(huì)、董事會(huì)以及經(jīng)理的職權(quán)可以明確董事、高管的選任規(guī)則可以確定法定代表人可以使股權(quán)轉(zhuǎn)讓更具操作性可緩解控股股東與中小股東間的矛盾活用公司章程

防范經(jīng)營(yíng)管理的風(fēng)險(xiǎn)公司僵局的避免1、兩個(gè)公司失敗的實(shí)例【案例】：他們是如何搞垮一個(gè)公司的？【案例】：不受約束的董事長(zhǎng)2、公司僵局的表現(xiàn)（1）因股東無(wú)法順利退出而出現(xiàn)僵局（2）因股東會(huì)、董事會(huì)召開(kāi)失敗而出現(xiàn)僵局（3）因多數(shù)股東與少數(shù)股東之間尖銳對(duì)立而出現(xiàn)僵局（增資、合并、分立、吸收新的股東、分配等）（4）股東與職工的對(duì)立而發(fā)生的僵局（改制與重大經(jīng)營(yíng)問(wèn)題上決策）（5）因收購(gòu)與反收購(gòu)而出現(xiàn)的僵局【案例】：他們是如何搞垮一個(gè)公司的？張、余、宋為甲總公司職工，1999年公司改制，三人共同出資購(gòu)買(mǎi)了該公司下屬的乙公司80.5%的股份。公司任命持股最多的張為法定代表人、執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，任期3年，安排余某作業(yè)務(wù)經(jīng)理，宋某擔(dān)任出納。公司注冊(cè)資本為50萬(wàn)元，股權(quán)結(jié)構(gòu)為總公司19.5%,張49.5%,余25%,宋6%。

改制后，三人同心協(xié)力，公司迅速發(fā)展壯大。但矛盾開(kāi)始逐漸產(chǎn)生并擴(kuò)大。2003年，總公司宣布退出股份，對(duì)讓出的19.5%股份,三方互不相讓。余堅(jiān)決反對(duì)張?jiān)龉?，總公司最后決定將股份全部轉(zhuǎn)讓給持股最少的宋。宋增加持股后，隨即提出要求增加工資，未經(jīng)張的同意，將工資漲到和余經(jīng)理一樣。張拒絕簽字，宋就停發(fā)了三個(gè)股東的工資。2004年3月的一天，張宣布將宋調(diào)離財(cái)務(wù)崗位。在交接工作中，宋發(fā)現(xiàn)張?jiān)鐜滋烨熬鸵赃z失為名已經(jīng)換了財(cái)務(wù)章，變更了銀行賬戶。宋將此情況告訴了余。二人同張協(xié)商未果，向有關(guān)部門(mén)報(bào)案，被拒絕。張隨即將二人解聘此時(shí)恰逢張某任期屆滿,二人遂決定提請(qǐng)召開(kāi)股東會(huì),免去張執(zhí)行董事職務(wù)。【案例】：他們是如何搞垮一個(gè)公司的？

在會(huì)上,余、宋聯(lián)合，但隨即就發(fā)現(xiàn)存在一個(gè)致命的障礙，因?yàn)?，公司章程?guī)定，免除執(zhí)行董事職務(wù)必須經(jīng)過(guò)代表股東2/3以上表決權(quán)通過(guò)。受挫后，二人遂決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司。二人要求張按照公司凈資產(chǎn)出價(jià)，即按照原來(lái)價(jià)格的8倍收購(gòu)。張堅(jiān)決不同意，后二人提出按照同樣價(jià)格收購(gòu)張的股權(quán)，張也拒絕，張堅(jiān)持按原來(lái)的一半價(jià)格收購(gòu)二人的股權(quán)。二人要求查閱公司帳目，但張以各種借口拖延，二人向法院起訴，要求查帳，法院支持二人訴訟請(qǐng)求，二人查帳時(shí)發(fā)現(xiàn)公司突擊花錢(qián)，濫發(fā)工資、獎(jiǎng)金，列支財(cái)務(wù)費(fèi)用，僅出租車(chē)就花了好幾萬(wàn)元。二人遂向法院提起解散公司的要求。

2005年5月26日，法院對(duì)此案進(jìn)行了公開(kāi)宣判。判決當(dāng)天，張沒(méi)有到庭。法官指出：按照《公司法》第190條（舊）規(guī)定，公司解散只適用三種情況：（1）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿，或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，（2）股東會(huì)決議解散，（3）因公司合并或者分立需要解散。乙公司的章程也沒(méi)有公司解散的特別規(guī)定，對(duì)照法律及公司章程規(guī)定，本案中乙公司解散不符合法定條件。由于股東間的矛盾，使公司的某些事務(wù)陷入僵局，處理該問(wèn)題的方式可以有多種，其中最有效的方式是，邀請(qǐng)他人以公平合理的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)一方股東的股權(quán)。判決：駁回余、宋的訴訟請(qǐng)求。【案例】：他們是如何搞垮一個(gè)公司的？【案例】：不受約束的董事長(zhǎng)

某有限公司成立于2005年3月，董事會(huì)有5名成員，即俞某、王某、李某、范某、邱某，董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理為俞某、副董事長(zhǎng)兼副總經(jīng)理為邱某。2006年5月11日，邱某、王某通過(guò)律師見(jiàn)證方式將“更換、選舉董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理及制定公司基本管理制度”等內(nèi)容的《通知》送達(dá)給俞某、李某，請(qǐng)他們于2006年5月22日上午8時(shí)在公司辦公室召開(kāi)董事會(huì)。

5月22日，邱某主持召開(kāi)董事會(huì)，參見(jiàn)會(huì)議董事有王某、范某，董事長(zhǎng)俞某未參加。會(huì)議通過(guò)決議，免去俞某董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理的職務(wù)，推舉邱某為董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。李某認(rèn)為，該會(huì)議違反《公司法》規(guī)定無(wú)效，以公司為被告向法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)該會(huì)議通過(guò)決議無(wú)效。

法院以董事會(huì)召集程序違法為由，撤銷(xiāo)了董事會(huì)決議。股東無(wú)法退出之僵局的打破

——持異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（1）哪些情況下股東可以要求公司回購(gòu)自己的股份A、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；B、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；C、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。（2）哪些股東可以有此權(quán)利？股東對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票（3）以什么價(jià)格回收股份？公司法規(guī)定——股東可請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)（4）救濟(jì)措施股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以向人民法院提起訴訟。打破公司僵局的最后選擇

——司法解散公司《公司法》第183條：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難”，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。”最高院司法解釋（2008年5月）第一條……（一）公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（二）股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（三）公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；（四）經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。什么是公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難公司信用基礎(chǔ)的維護(hù)

——公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛【案例】：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛種類(lèi)目不暇接。公司法對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（1）任意轉(zhuǎn)讓A、股東間的任意轉(zhuǎn)讓一般不受限制，除非公司章程另有規(guī)定B、對(duì)公司外第三人轉(zhuǎn)讓出資（見(jiàn)下圖）（2）強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓注意：其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)（3）出資的繼承公司法第76條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司章程是否規(guī)定按章程規(guī)定方式轉(zhuǎn)讓通知其他股東是否購(gòu)買(mǎi)其它股東過(guò)半數(shù)是否同意與第三人購(gòu)買(mǎi)條件比較視為同意不同意的股東是否購(gòu)買(mǎi)第三人購(gòu)買(mǎi)條件優(yōu)于其他股東股東購(gòu)買(mǎi)條件等于或優(yōu)于其他股東第三人受讓成為公司股東公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是否是否是否否是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的糾紛及解決思路（1）股東間轉(zhuǎn)讓真的可以不受限制嗎？（2）對(duì)第三人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，該怎么通知其他股東？（3）對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資需要開(kāi)股東會(huì)討論嗎？（4）股東與第三人惡意串通怎么辦？（5）優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？（6）強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)時(shí)，優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)在什么階段行使？（7）死亡股東的繼承人當(dāng)然地可以成為股東嗎？解決思路：活用公司章程才可以防患于未然因公司章程給企業(yè)帶來(lái)的潛在風(fēng)險(xiǎn)

可能會(huì)導(dǎo)致無(wú)效的章程規(guī)定（1）違反強(qiáng)制法（2）違反公序良俗（3）侵害債權(quán)人利益（4）侵害股東個(gè)人利益章程條款無(wú)效的救濟(jì)——公司法里找答案股東權(quán)及其保護(hù)1、股東權(quán)保護(hù)的意義2、股東有哪些權(quán)利？——表決權(quán)——知情權(quán)——提案權(quán)——訴訟提起權(quán)——持異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)——公司解散請(qǐng)求權(quán)——利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)——依法轉(zhuǎn)讓出資——股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集主持權(quán)股東（大）會(huì)及其運(yùn)作股東會(huì)決議中的風(fēng)險(xiǎn)與股東的權(quán)利——股東會(huì)決議撤銷(xiāo)之訴程序違法之訴，召集程序；決議方法的瑕疵；違反決議要件；主持人沒(méi)有資格。決議內(nèi)容違反公司章程——股東會(huì)決議無(wú)效之訴股東大會(huì)決議的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的情形——決議不存在確認(rèn)之訴什么情況下可以召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)？

（1）有限責(zé)任公司下列人員提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事（2）股份有限公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)；單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)公司章程規(guī)定的其他情形。股東會(huì)會(huì)議召集過(guò)程中存在的風(fēng)險(xiǎn)

（1）誰(shuí)召集的股東會(huì)是有效的？

董事會(huì)（董事會(huì)不能履行或者不履行職責(zé)時(shí)）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事會(huì)不召集和主持時(shí)）股東（連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份）（2）如何發(fā)會(huì)議通知？A、通知發(fā)出的時(shí)間B、通知的形式C、通知中記載的事項(xiàng)（3）誰(shuí)來(lái)主持股東會(huì)？股東會(huì)會(huì)議表決程序中的風(fēng)險(xiǎn)（1）表決權(quán)行使的原則——“一股一權(quán)”的原則但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（2）股東會(huì)的投票規(guī)則——普通決議：簡(jiǎn)單多數(shù)——特別決議：絕對(duì)多數(shù)（2/3或公司章程的規(guī)定）。特別決議事項(xiàng)包括：修改公司章程、增資、減資、合并、分立、解散及變更公司形式。股東大會(huì)決策風(fēng)險(xiǎn)的防范（1）嚴(yán)格履行公司法及公司章程的程序（2）內(nèi)容要合法（3）股東大會(huì)決議瑕疵并非無(wú)法補(bǔ)救參會(huì)股東一致同意彌補(bǔ)瑕疵微小的瑕疵可以忽視（但取決于法官的自由材量）特別提示：警惕惡意股東，積極采取應(yīng)對(duì)措施？公司的應(yīng)對(duì)（要求股東提供擔(dān)保）董事會(huì)及其決策中的風(fēng)險(xiǎn)1、董事會(huì)職權(quán)與股東會(huì)職權(quán)的關(guān)系不得任意越權(quán)。股東會(huì)不得干預(yù)董事會(huì)行使職權(quán)2、什么情況下可以召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)？下列人員可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。代表1/10以上表決權(quán)的股東1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)董事會(huì)及其決策中的風(fēng)險(xiǎn)3、董事會(huì)會(huì)議召集程序中存在的風(fēng)險(xiǎn)誰(shuí)是召集人（董事長(zhǎng)不履行職務(wù)怎么辦？）何時(shí)發(fā)會(huì)議通知？有無(wú)法定參加人數(shù)的要求？4、董事會(huì)決議程序中存在的風(fēng)險(xiǎn)

表決規(guī)則出現(xiàn)相同票如何處理可否代理行使表決權(quán)？誰(shuí)有資格代理？監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)

——被忽視了的公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)

1、監(jiān)督機(jī)構(gòu)在公司治理中的作用股東、股東會(huì)監(jiān)督的局限性董事會(huì)的監(jiān)督職能獨(dú)立董事的監(jiān)督地位外部監(jiān)督力量2、我國(guó)公司法下的監(jiān)事會(huì)財(cái)務(wù)監(jiān)督、業(yè)務(wù)監(jiān)督代表公司提起訴訟臨時(shí)股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)列席董事會(huì)3、展望：多元化的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是公司法發(fā)展的必然趨勢(shì)

經(jīng)理——實(shí)踐中的“香餑餑”，法律中的“雞肋”

1、實(shí)踐中經(jīng)理是公司董事會(huì)聘任的主持日常經(jīng)營(yíng)工作的高級(jí)管理人員，為公司輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。2、法律上經(jīng)理不是法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，是否設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定。一旦設(shè)置，就是常設(shè)機(jī)構(gòu)。經(jīng)理的概念已逐步被高管的概念取代公司法雖然規(guī)定了經(jīng)理的職權(quán)，但是如果公司章程對(duì)其職權(quán)另有規(guī)定，需要從其規(guī)定。公司董事、高管的義務(wù)公司董事、監(jiān)事、高管有哪些義務(wù)？經(jīng)理人違反義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任1、注意義務(wù)——盡責(zé)謹(jǐn)慎、盡力履行其作為董事、高管職責(zé)的義務(wù)。內(nèi)容及判斷標(biāo)準(zhǔn)以誠(chéng)實(shí)的方式按照一種可以合理地相信是符合公司最佳利益的方式處理事務(wù)盡了一個(gè)普通謹(jǐn)慎的人在類(lèi)似的地位與狀況下，能夠盡到的注意。對(duì)經(jīng)營(yíng)中正常的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，該如何面對(duì)？經(jīng)理人該如何規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)？競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)禁止從事與公司利益相反交易的義務(wù)禁