第二章 設備工程監(jiān)理服務合同

設備工程監(jiān)理合同管理中國設備監(jiān)理協(xié)會1第二章設備工程監(jiān)理服務合同第一節(jié)委托合同第二節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同概述第三節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同的訂立第四節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同當事人的基本權(quán)利和義務第五節(jié)監(jiān)理費第六節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同變更、轉(zhuǎn)讓和終止2重點、難點：

掌握：設備工程監(jiān)理服務合同當事人的權(quán)利和義務、設備工程監(jiān)理服務合同有關監(jiān)理費的約定

熟悉：設備工程監(jiān)理服務合同的主體、設備工程監(jiān)理服務合同的訂立、設備工程監(jiān)理服務合同的文件組成

了解：設備工程監(jiān)理服務合同與其他委托合同的區(qū)別3第一節(jié)委托合同（大綱無要求）一、委托合同概念、特征（略）

2、受托人處理受托事務，既可以委托人的名義，也可以自己的名義。

1、合同的基礎是雙方信任。雙方均可隨時解除合同。委托合同是委托人和受托人之間的約定，由受托人處理委托人事務的合同。

3、委托人可以委托受托人處理特定的事務，也可委托其處理一切事務。

4、受托人處理委托事務的法律后果均由委托人承擔。4二、委托合同與委托代理合同的區(qū)別（一般性了解1、委托合同是產(chǎn)生委托代理的基本條件，但二者相互獨立。僅有委托合同而沒有授權(quán)行為，不能形成代理關系；委托合同無效或撤銷，代理權(quán)并不隨之消失。2、委托合同生效與委托人與受托人雙方意思表示一致；而委托代理合同生效于委托人單方授權(quán)。3、代理事項一般僅限于法律行為；而委托事項既可以是法律行為，也可以是事實行為。4、委托人向第三人實施法律行為，既可以委托人的名義，也可以自己的名義；而代理人只能以被代理人的名義。5三、委托合同的主要內(nèi)容1、受托人的責任與義務（1）在受托范圍內(nèi)處理受托事務（5）未履行以上義務，須承擔違約責任第一性義務（2）親自處理受托事務（3）應向委托人報告受托事務處理情況（4）向委托人移交財產(chǎn)第二性義務2、委托人的義務與責任（1）支付費用——從事代理事務需要的費用（應預付）（2）支付報酬——有償合同（3）及時接受委托事務的結(jié)果（4）賠償受托人的損失6四．委托合同當事人與第三人的關系1.受托人以自己名義，在委托范圍內(nèi)與第三人訂立合同，第三人同時知道受托人與委托人的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人。2.受托人以自己名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間代理關系的，受托人因第三人原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務，受托人應向委托人披露第三人，委托人可以行使受托人對第三人的權(quán)利。3.受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務，受托人應向第三人披露委托人，第三人可以選擇受托人或委托人作為相對人主張其權(quán)利。

4.委托人行使受托人對第三人權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。

7第二節(jié)設備監(jiān)理服務合同概述一、設備監(jiān)理服務合同的概念設備工程監(jiān)理服務合同（也可簡稱監(jiān)理合同），是委托人與監(jiān)理人就設備監(jiān)理項目協(xié)商一致，確定相互權(quán)利義務的協(xié)議。二、設備工程監(jiān)理服務合同的特征

1、主體委托性。設備工程監(jiān)理服務合同是典型的委托合同

2、內(nèi)容外延性。監(jiān)理合同是一種從合同，不能脫離主合同獨立存在

。

3、法律約束性。監(jiān)理人的監(jiān)理權(quán)內(nèi)容，不僅僅依據(jù)委托人的委托，也源于監(jiān)理人取得相關監(jiān)理資質(zhì)后的法律授權(quán)。8三、監(jiān)理合同主體（熟悉）委托人監(jiān)理人承包法人（主體）（主體）（關系人）監(jiān)理合同承包合同監(jiān)理（1）設備工程項目由原有企業(yè)投資的，原有企業(yè)就是委托人；（2）設備工程項目由多方投資的，其投資實體是委托人；（3）設備工程項目由政府單一投資的，其設立的管理委員會或者工程公司(刪除1）項目法人就是委托人。9第三節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同的訂立（熟悉）一、訂立設備工程監(jiān)理服務合同的條件1.業(yè)主委托監(jiān)理業(yè)務有合法依據(jù)2）設備項目建設符合法定程序如：有關部門批準、資金落實到位3.雙方當事人意思表示真實1）業(yè)主具有開展設備項目的合法資格2.監(jiān)理人（修改7）應具備相應的資質(zhì)條件具有法人資格具有相應資質(zhì)具有取得資格的工程師取得《設備監(jiān)理單位資格證書》10二、設備監(jiān)理合同的形式和組成書面形式合同形式在履行合同過程中雙方共同簽署的補充與修正文件1、協(xié)議書及附件（A、B、C）視為協(xié)議書的組成部分。2、中標通知書（適用時）3、監(jiān)理投標書（適用時）4、專用條件5、通用條件合同的組成11三、設備監(jiān)理合同的主要條款（以范本為準，重掌握幾個詞語定義）“正常服務”是指雙方在專用條件中約定的監(jiān)理工作?！案郊臃铡笔侵福孩僬７找酝?，雙方通過書面形式協(xié)議附加于正常服務的工作內(nèi)容；②非因監(jiān)理人原因，使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤而增加的工作。“額外服務”是指正常服務和附加服務以外的服務或非監(jiān)理人原因致使本項目暫?；蚪K止，其恢復監(jiān)理服務的工作或善后工作。12第四節(jié)設備工程監(jiān)理服務合同當事人的基本權(quán)利和義務（掌握）一．委托人的權(quán)利（范本4~9條）1、選定“第三人”并與其訂立、變更合同的決定權(quán)。2、對項目實施計劃、設計變更、工作變更的審定批準權(quán)。3、有權(quán)依據(jù)合同對監(jiān)理人的工作進行監(jiān)督和檢查，對總監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換的建議。4、監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師需經(jīng)委托人同意。5、發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員未按合同履行監(jiān)理職責并給委托人造成損失的，有權(quán)要求監(jiān)理人更換有關監(jiān)理人員，要求監(jiān)理人承擔相應的賠償責任。6、有權(quán)要求監(jiān)理人匯報監(jiān)理工作并提交《專用條件》約定的監(jiān)理報告。13二．委托人的義務（10-17條）1、預付監(jiān)理所需的監(jiān)理費用。2、授權(quán)委托人代表，負責與監(jiān)理人聯(lián)系。更換代表人，應提前通知監(jiān)理人。3、委托人應支持監(jiān)理人的工作,

有義務消除障礙。4、免費向項目監(jiān)理機構(gòu)提供開展監(jiān)理服務所必須的工作、生活條件。5、委托人應向監(jiān)理人免費提供監(jiān)理工作所需的有關約定項目的合同文本、資料、圖紙和數(shù)據(jù)等文件資料。6、委托人應在《專用條件》中約定的期限內(nèi),對由監(jiān)理人提交需委托人決定的事宜作出書面形式?jīng)Q定，并及時送達監(jiān)理人。7、委托人應及時將監(jiān)理人的名稱、有關監(jiān)理活動的范圍與內(nèi)容、項目監(jiān)理機構(gòu)成員及委托授權(quán)等情況以書面形式通知被監(jiān)理人。8、監(jiān)理人對于由其編制的所有文件擁有版權(quán)，委托人僅有權(quán)為約定項目使用。委托人不得向與約定項目無關的第三方泄漏相關的監(jiān)理文件。14委托人應當授予監(jiān)理人以下權(quán)力：1、對委托人選擇的設計、制造、安裝調(diào)試等“第三人”的資質(zhì)、能力等的審核權(quán)，對“被監(jiān)理人”選擇的分包人的資質(zhì)、能力等的審核權(quán)。2、對本項目有關方案、計劃、標準、主要工藝及裝備的審查權(quán)。3、對本項目有關參與單位的協(xié)調(diào)權(quán)。重要協(xié)調(diào)事項應當事先向委托人報告。4、征得委托人同意，由監(jiān)理人簽發(fā)開工令、停工令、復工令。如在緊急情況下未能事先報告時，則應在24小時內(nèi)向委托人作出書面形式報告。5、對在本項目上使用的外購的原材料、元器件、零部件、成品等的質(zhì)量審查權(quán)。對于不符合合同約定有關標準的，有權(quán)通知停止使用。15三．監(jiān)理人的權(quán)利

1、監(jiān)理人有權(quán)獲取監(jiān)理費。

2、監(jiān)理人在監(jiān)理服務中有權(quán)行使授權(quán)規(guī)定的權(quán)力。

3、監(jiān)理人在監(jiān)理服務中有權(quán)行使有關法律、法規(guī)及有關部門規(guī)章或工程所在地的地方法規(guī)、地方規(guī)章賦予的權(quán)利。

4、監(jiān)理人在實施監(jiān)理時，因不可歸責于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。16四、監(jiān)理人的義務

1、監(jiān)理人應具有履行本合同所需的能力和資質(zhì)，應謹慎、勤奮地服務,認真完成《協(xié)議書》附件A約定的工作。

2、監(jiān)理人應按監(jiān)理合同約定派出監(jiān)理工作需要的項目監(jiān)理機構(gòu)。為保證監(jiān)理的有效實施,監(jiān)理人可對項目監(jiān)理機構(gòu)和監(jiān)理人員作出合理調(diào)整?？偙O(jiān)理工程師的更換需經(jīng)委托人同意。

3、監(jiān)理人應按監(jiān)理合同約定，向委托人提交監(jiān)理文件。

4、監(jiān)理人應作好監(jiān)理記錄，向委托人報告監(jiān)理工作，按《專用條件》約定提交監(jiān)理報告。

5、未經(jīng)委托人允許，監(jiān)理人不得泄露委托人申明的技術和商業(yè)秘密,也不得泄露“被監(jiān)理人”提供并申明的技術和商業(yè)秘密。

6、監(jiān)理人應合理使用并妥善保管委托人提供的設施和物品，在監(jiān)理服務工作完成或本合同終止時，按《專用條件》約定移交給委托人。17五、違約責任任何一方對另外一方承擔賠償責任時，應遵守以下原則：

（1）賠償可預見損失原則（2）最高限額原則（3）比例原則——即賠償?shù)膿p失是在訂立合同時可遇見到的合理損失——在任何情況下，賠償?shù)目傤~不超過合同中規(guī)定的最大賠償限額。對于監(jiān)理方而言，即