第七章：商事仲裁制度

第七章：商事仲裁制度李利中山大學(xué)法學(xué)院1TheLegalSystemofthePeople’sRepublicofChina中國司法制度第五章商事仲裁制度第一節(jié)商事仲裁制度概述第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決第四節(jié)仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行第一節(jié)商事仲裁制度概述仲裁一直是解決商事爭議特別是國際商事爭議的首選方式。商事仲裁依據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議產(chǎn)生，是合同當(dāng)事人依法自主處分其民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的結(jié)果。商事仲裁制度是司法制度的內(nèi)容之一。一、商事仲裁的概念仲裁（arbitration）,是指爭議的雙方當(dāng)事人根據(jù)其在合同中預(yù)先訂立的仲裁條款或者在爭議發(fā)生之后雙方共同協(xié)商達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿將他們之間產(chǎn)生的爭議提交給當(dāng)事人各方都同意的第三者（臨時(shí)仲裁庭或者常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)）按照一定的程序規(guī)則進(jìn)行審理，并作出對爭議的各方當(dāng)事人均具有拘束力的終局裁決的一種解決爭議的方式。第一節(jié)商事仲裁制度概述從上述定義可以看出，作為解決商事爭議的一種方式，商事仲裁有以下幾個基本特征：第一，商事仲裁由當(dāng)事人自愿依據(jù)其訂立的仲裁條款或者仲裁協(xié)議提起，不由公權(quán)力制定或司法權(quán)力賦予，是商事活動的當(dāng)事人自由處分并行使其民商事權(quán)力的活動，即遵循當(dāng)事人遵循意思自治的結(jié)果。第二，商事仲裁交由非行政非司法的獨(dú)立的第三人/機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理和裁決，即第三人居中裁斷原則。第三，商事仲裁必須依據(jù)符合法律規(guī)定的一定的程序規(guī)則進(jìn)行，即依據(jù)程序規(guī)則原則。第一節(jié)商事仲裁制度概述第四，商事仲裁裁決是終局的、對雙方當(dāng)事人具有約束力，即一裁終局原則。二商事仲裁在國外的發(fā)展最早以法律形式規(guī)定仲裁為解決商事爭議為有效方法的當(dāng)推英國。1697年，英國制定了世界上第一部仲裁法典；法國于1809年在其《民事訴訟法典》中設(shè)有仲裁專篇；德國于1879年在其《民事訴訟法典》中規(guī)定了商事仲裁程序；1925年，美國國會通過了《聯(lián)邦仲裁法》，1926年實(shí)施。最早成立國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)并受理國際商事仲裁案件的世界第一節(jié)商事仲裁制度概述著名仲裁機(jī)構(gòu)亦當(dāng)推英國。英國于1892年成立了倫敦仲裁院。10年之后，瑞典于1902年成立了瑞典斯德哥爾摩商事仲裁院。瑞士于1911年設(shè)立了蘇黎世商會仲裁院。美國于1922年成立了美國仲裁協(xié)會。中國在1956年成立了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，于1959年成立了中國海事仲裁委員會。三中國商事仲裁制度中國商事仲裁制度最初只有國際商事仲裁，其標(biāo)志是50年代中后期成立的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會以及中國海事仲裁委員會。

1995年，《中華人民共和國仲裁法》頒布并實(shí)施，意味第一節(jié)商事仲裁制度概述著中國商事仲裁制度從此有了法律作保障，也意味著中國商事仲裁制度從此包括兩個部分：國際商事仲裁和國內(nèi)商事仲裁。我國的商事仲裁具有以下一些本質(zhì)特點(diǎn)：（一）商事仲裁的主體為從事民商事活動的平等主體不平等主體之間的爭議不能提交商事仲裁程序解決。（二）商事仲裁的爭議事項(xiàng)或者商事仲裁的范圍為平等主體之間發(fā)生的合同糾紛或其他財(cái)產(chǎn)糾紛。我國《仲裁法》沒有對何為“商事”一詞作出明確的具體的定義，實(shí)際上，在我國只要法律未禁止，平等主體之間從事的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等活動若產(chǎn)生爭議都可以通過商事第一節(jié)商事仲裁制度概述仲裁的方式予以解決。我國《仲裁法》以排除的方式，明確規(guī)定了不許仲裁事項(xiàng)，即凡屬于人的身份發(fā)生之法律關(guān)系事項(xiàng)導(dǎo)致的糾紛，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承等，不得提起商事仲裁；凡依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議，不得提起商事仲裁。（三）商事仲裁的依據(jù)是雙方當(dāng)事人之間達(dá)成的書面仲裁協(xié)議商事仲裁為協(xié)議管轄原則，當(dāng)事人之間沒有達(dá)成書面仲裁條款或仲裁協(xié)議的，不能排除司法管轄。第一節(jié)商事仲裁制度概述(四)商事仲裁不實(shí)行級別管轄和地域管轄

《仲裁法》第10條規(guī)定仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立，因此，到目前中國已設(shè)立了185家仲裁委員會。這185家仲裁委員會在管理上沒有任何行政上或者別的什么隸屬關(guān)系，在受案范圍上也沒有什么地域上的限制，所有仲裁委員會都是平等的，當(dāng)事人可以任意選擇國內(nèi)任何一家仲裁委員會提起仲裁。四商事仲裁的特點(diǎn)及優(yōu)勢和其他爭議解決方式（如訴訟）相比，以仲裁方式解決商事爭議尤其是國際商事爭議，具有以下特點(diǎn)及優(yōu)點(diǎn)：第一節(jié)商事仲裁制度概述（一）仲裁時(shí)協(xié)議管轄，不是法定管轄仲裁的本質(zhì)是私權(quán)性，沒有公權(quán)性。1.仲裁協(xié)議是商事仲裁的基石以仲裁方式解決商事/國際商事爭議的首要條件是雙方當(dāng)事人之間必須自愿達(dá)成將商事爭議提交仲裁解決的書面仲裁條款或者仲裁協(xié)議。2.仲裁管轄不是法定管轄，是當(dāng)事人自主處分其民事訴訟權(quán)利的結(jié)果仲裁管轄為協(xié)議管轄是針對法院的訴訟管轄為法定管轄權(quán)而言的。所謂法定管轄，即因法律規(guī)定而享有對案件的管轄權(quán)。法院對民商事案件享有的訴訟管轄權(quán)是法律第一節(jié)商事仲裁制度概述規(guī)定的，而以仲裁方式解決商事爭議則不是法律規(guī)定的管轄權(quán)，而是雙方當(dāng)事人自主協(xié)商確定的管轄權(quán)，因而認(rèn)為仲裁是當(dāng)事人雙方自主處分其民事訴訟權(quán)利的結(jié)果。3.仲裁管轄具有排除司法管轄的法律效力當(dāng)事人一旦自主協(xié)商達(dá)成將其之間發(fā)生的合同爭議或者其他財(cái)產(chǎn)糾紛提交仲裁解決的仲裁協(xié)議，這種協(xié)議便產(chǎn)生了排除法院管轄的法律效力；即仲裁協(xié)議的當(dāng)事人負(fù)有將爭議提交于仲裁解決的義務(wù)，法院則負(fù)有不得受理含有仲裁條款或仲裁協(xié)議的合同項(xiàng)下爭議的義務(wù)。（二）中國的商事/國際商事仲裁為機(jī)構(gòu)仲裁，沒有臨時(shí)仲裁1.仲裁協(xié)議內(nèi)容必須規(guī)定選定的仲裁委員會第一節(jié)商事仲裁制度概述

《仲裁法》第十六條第二款規(guī)定：“仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項(xiàng)；（三）選定的仲裁委員會。”因此選定的仲裁委員會是仲裁協(xié)議的必備內(nèi)容。2.沒有規(guī)定選定的仲裁委員會的仲裁協(xié)議將為無效的仲裁協(xié)議。

《仲裁法》第十八條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。”在《仲裁法》規(guī)定“選定的仲裁委員會”作為仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容之一，且在仲裁協(xié)議對“選定的仲裁委員會”沒有規(guī)定或者規(guī)定不明條件下，該仲裁協(xié)議無效時(shí)，是根本不可能有臨時(shí)仲裁的一席之地的。第一節(jié)商事仲裁制度概述3.仲裁委員會和法院決定仲裁協(xié)議的效力，臨時(shí)仲裁缺失決定仲裁協(xié)議效力的機(jī)構(gòu)依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，決定或者裁定仲裁協(xié)議效力的機(jī)構(gòu)是仲裁委員會或者人民法院，而不是仲裁庭。此處再一次證明了我國是沒有臨時(shí)仲裁的。因?yàn)樵谂R時(shí)仲裁條件下，只有仲裁庭，而不存在仲裁委員會，有關(guān)仲裁協(xié)議的效力和管轄權(quán)問題，將沒有決定作出機(jī)構(gòu)。4.人民法院負(fù)有依據(jù)公約承認(rèn)和執(zhí)行包括臨時(shí)仲裁在內(nèi)的外國仲裁裁決的義務(wù)。我國是1958年《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的締約國，負(fù)有承認(rèn)和執(zhí)行包括臨時(shí)仲裁裁決在內(nèi)的外國仲裁裁決的公約義務(wù)。據(jù)此，中國現(xiàn)階段可以沒有臨時(shí)仲裁，但是具有外國國籍的臨時(shí)仲裁裁決，或者是不被認(rèn)為具有中國國籍的臨時(shí)仲裁裁決，我人民法院是要依據(jù)第一節(jié)商事仲裁制度概述當(dāng)事人的申請承認(rèn)與執(zhí)行的。（三）商事仲裁機(jī)構(gòu)不是行政機(jī)構(gòu)，是非政府組織，是依法成立的處理商事爭議的特定機(jī)構(gòu)，本質(zhì)上具有民間機(jī)構(gòu)的性質(zhì)。1.仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系，不是行政機(jī)關(guān)。商事仲裁的當(dāng)事人協(xié)議性質(zhì)、私權(quán)性質(zhì)決定了商事仲裁機(jī)構(gòu)不可能是享有公權(quán)力或任何司法權(quán)力的機(jī)構(gòu)，而應(yīng)該是非政府行政機(jī)構(gòu)的特定組織。

《仲裁法》也規(guī)定：“仲裁委員會獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系?！钡谝还?jié)商事仲裁制度概述2.仲裁委員會可稱為非政府組織，俗成民間機(jī)構(gòu)。雖然《仲裁法》明確規(guī)定仲裁委員會不是一個行政機(jī)關(guān)，但《仲裁法》也沒有明確規(guī)定仲裁委員會是一個什么樣的組織。對于這個問題有很多爭論，有學(xué)者認(rèn)為，既然法律規(guī)定仲裁委員會不是行政機(jī)構(gòu)，那么借鑒國際上其他國家對此類機(jī)構(gòu)的稱法，應(yīng)當(dāng)稱其為非政府組織，或民間機(jī)構(gòu)。3.仲裁委員會也可稱之為社會團(tuán)體根據(jù)《中央人民政府政務(wù)院關(guān)于在中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會內(nèi)設(shè)立對外貿(mào)易仲裁委員會的決定》和《中華人民共和國國務(wù)院關(guān)于在中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會設(shè)立海事仲裁委員會的決定》中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會設(shè)在社會團(tuán)體中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會內(nèi)，設(shè)在社會團(tuán)體內(nèi)的仲裁委員會也稱之為社會團(tuán)體第一節(jié)商事仲裁制度概述應(yīng)該是順理成章的。（四）仲裁當(dāng)事人享有極大的意思自治權(quán)利，可以自主地約定仲裁的程序事項(xiàng)民商事訴訟中，訴訟當(dāng)事人意思自治的權(quán)利受到限制，他們不可能挑選法官，不可能選擇和變更訴訟程序，不可能任意選擇實(shí)體法。與此相較，仲裁當(dāng)事人享有極大的意思自治的權(quán)利，比如可以選擇仲裁員、仲裁地、仲裁規(guī)則、審理方式，還可以選擇仲裁語言、適用的實(shí)體法等。（五）行政爭議和人的身份關(guān)系法律爭議不得提交商事仲裁解決第一節(jié)商事仲裁制度概述不得提交仲裁事項(xiàng)稱之為不可仲裁事項(xiàng)。不可仲裁事項(xiàng)是國家處于公共政策之考慮，對于那些只可提交本國法院審理不可提交仲裁解決的事項(xiàng)以法律的形式規(guī)定下來，排除仲裁管轄權(quán)。《仲裁法》第三條規(guī)定，“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。”（六）仲裁可以有效地避免司法管轄權(quán)/國際司法管轄權(quán)沖突在國際商事爭議案件中，對同一合同項(xiàng)下的爭議，可能同時(shí)有幾個連接地的法院對該合同項(xiàng)下爭議享有管轄權(quán)，從而導(dǎo)致國際商事訴訟管轄權(quán)沖突。但若以仲裁第一節(jié)商事仲裁制度概述方式解決商事或國際商事爭議，由于仲裁管轄是由雙方協(xié)商一致而確定的，因而可以避免管轄上的沖突。（七）商事仲裁由專家審理和裁決。仲裁委員會的仲裁員都是由一些熟悉、精通商事、法律的人才專家擔(dān)任的，能夠保證仲裁裁決的質(zhì)量。（八）商事仲裁程序和內(nèi)容均保密訴訟案件的公開審理是法院訴訟的重要特征，與此相反仲裁程序是不公開進(jìn)行的，這有利于保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽(yù)，維護(hù)當(dāng)事人之間的正常交易往來，穩(wěn)定和促進(jìn)現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)活動迅速向前發(fā)展。第一節(jié)商事仲裁制度概述（九）商事仲裁裁決一裁終局不得上訴或再審商事仲裁裁決一裁終局，表明商事仲裁案件一經(jīng)裁決之后便成終局，不可再審，不得上訴，對雙方當(dāng)事人均有約束力，當(dāng)事人可申請法院強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決。商事仲裁一裁終局的特征不僅節(jié)省了當(dāng)事人的時(shí)間、金錢和精力，避免了當(dāng)事人上訴的煩惱和麻煩，而且還可以讓當(dāng)事人盡快從訟累中解脫出來，盡快地恢復(fù)被破壞的經(jīng)濟(jì)活動，全身心地投入到新的經(jīng)濟(jì)活動中去。仲裁裁決一裁終局，不得上訴，不可重審，但為保障商事仲裁裁決的獨(dú)立公正及仲裁程序的正當(dāng)性，在仲裁裁決的執(zhí)行階段，如果仲裁裁決具有法律規(guī)定的予以撤銷或不予執(zhí)行的要件，當(dāng)事人可以請求法院撤銷或不予執(zhí)第一節(jié)商事仲裁制度概述行仲裁裁決。就國際商事仲裁裁決而言，撤銷仲裁裁決的理由只限于程序事項(xiàng)方面的瑕疵，法院不得審查仲裁裁決的實(shí)體事項(xiàng)。（十）商事仲裁裁決可以在國際上得到廣泛的承認(rèn)和執(zhí)行任何爭議，不論通過何種方式解決，最終目的都是希望其作出的裁判結(jié)果能夠得到履行或執(zhí)行。就國際商事爭議而言，一國法院的判決要想在他國法院得到強(qiáng)制執(zhí)行，除了兩國之間簽署有司法協(xié)助條約的外，是相當(dāng)困難的。但國際商事仲裁裁決則具有完全不同的情況。由于世界上已有144個國家或地區(qū)參加了1958年紐約《承認(rèn)及第一節(jié)商事仲裁制度概述執(zhí)行外國仲裁裁決公約》我國也是締約國之一，因此在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會或者中國海事仲裁委員會作出的國際商事海事仲裁裁決，可以在世界上這144個締約國得到承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)一仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)的概念（一）仲裁協(xié)議的概念仲裁協(xié)議（arbitrationagreement）系指當(dāng)事人在合同中訂明的仲裁條款（arbitrationclause），或者以其他方式達(dá)成的、同意在雙方發(fā)生爭議時(shí)將爭議提交獨(dú)立的第三方仲裁解決的書面協(xié)議。仲裁協(xié)議有兩種形式，一種為當(dāng)事人在合同中訂立的仲裁條款，另一種是以其他方式達(dá)成的提交仲裁的書面協(xié)議。此外，仲裁協(xié)議可以在爭議發(fā)生之前直接在合同中約定仲裁條款，也可以在爭議發(fā)生以后雙方訂立的仲裁協(xié)議。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)（二）仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采取書面形式仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采取書面形式。仲裁協(xié)議必須是書面協(xié)議的要求幾乎是世界范圍內(nèi)任何一個國家的仲裁法必須遵循的做法。仲裁協(xié)議的書面形式包括合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。另外，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、中國海事仲裁委員會正適用的《仲裁規(guī)則》還規(guī)定：“在仲裁申請書和仲裁答辯書的交換中一方當(dāng)事人聲稱有仲裁協(xié)議而另一方當(dāng)事人不做否認(rèn)表示的，視為存在書面仲裁協(xié)議?！钡诙?jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)（三）有效的仲裁協(xié)議的三要素《仲裁法》第十六條第二款規(guī)定：“仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：（一）請求仲裁的意思表示；（二）仲裁事項(xiàng)；（三）選定的仲裁委員會。”1.請求仲裁的意思表示必須明確、肯定，符合仲裁一裁終局的本質(zhì)以及具有排除法院管轄權(quán)力的效力，而不得有任何的模棱兩可、語意不清或似是而非。在訂立仲裁協(xié)議時(shí)，有些合同當(dāng)事人不明白仲裁具有一裁終局以及排除法院管轄權(quán)的本質(zhì)特征，因此在協(xié)議中規(guī)定爭議提交仲裁時(shí)又規(guī)定可以去法院訴訟解決。這樣的規(guī)定將導(dǎo)致請求仲裁的意思不明確不肯定，從而使法院認(rèn)定仲裁協(xié)議無效。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)2.仲裁事項(xiàng)應(yīng)盡可能規(guī)定廣泛不要有任何限制仲裁庭的管轄權(quán)大小與仲裁協(xié)議中仲裁事項(xiàng)的范圍有著緊密的關(guān)系。仲裁協(xié)議沒有規(guī)定仲裁事項(xiàng)，仲裁庭無法審理，形同沒有仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議規(guī)定的事項(xiàng)過于具體，將限制仲裁庭的管轄范圍，造成部分商事爭議不能提交商事仲裁。因此，雙方當(dāng)事人在規(guī)定仲裁協(xié)議時(shí)，對仲裁事項(xiàng)一定要規(guī)定廣泛不要有任何限制。比如，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的示范仲裁條款是這樣規(guī)定的：凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，按照申請仲裁時(shí)該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)仲裁協(xié)議必須明確規(guī)定仲裁事項(xiàng)是我國仲裁法的強(qiáng)制性要求，仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的，當(dāng)事人也沒有達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議予以明確的，仲裁協(xié)議無效。3.選定的仲裁委員會不可缺少

《仲裁法》第十六條第二款規(guī)定仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有的內(nèi)容除了請求仲裁的意思表示，仲裁事項(xiàng)外，還必須規(guī)定“選定的仲裁委員會”。

此外，該法第十八條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。”第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)因此在中國的仲裁委員會提起仲裁，當(dāng)事人訂立協(xié)議時(shí)就必須訂明選定的仲裁委員會，因?yàn)樵谥袊?，除了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、中國海事仲裁委員會之外，目前已有185家國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)，指訂明在中國或中國的某一城市仲裁而沒有訂明是哪家，實(shí)踐當(dāng)中難以操作。（四）仲裁條款的獨(dú)立性仲裁條款的獨(dú)立性，即仲裁條款具有獨(dú)立于載有該仲裁條款的合同而單獨(dú)存在的特性，指的是合同中的仲裁條款與合同本身以及合同中的其他條款不一樣，可以脫離合同而單獨(dú)存在，無論合同本身是否變更、解除、終止或者無效，都不影響合同當(dāng)中仲裁條款的效力。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)

《仲裁法》第十九條就規(guī)定了仲裁協(xié)議獨(dú)立性原則,第十九條規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！倍俨脜f(xié)議的法律效力仲裁協(xié)議的效力源于一國的法律規(guī)定以及國際條約的規(guī)定，如《仲裁法》第二條和第四條分別規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁?！薄爱?dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議?！庇秩?，1958年《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人以書面協(xié)定承允彼此間所發(fā)生的或可能第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)發(fā)生之一切或任何爭議，如關(guān)涉可以仲裁解決事項(xiàng)之確定法律，不論其為契約性質(zhì)與否，應(yīng)提交仲裁時(shí)，各締約國應(yīng)承認(rèn)此項(xiàng)協(xié)定。”（一）仲裁協(xié)議對當(dāng)事人的法律效力仲裁協(xié)議本身具有契約的基本特性，因此，雙方當(dāng)事人一旦簽署了仲裁協(xié)議，便應(yīng)受仲裁協(xié)議約束，誠實(shí)信用地履行仲裁協(xié)議，在雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)將該爭議提交仲裁委員會仲裁而不能訴諸法院訴訟解決，這是仲裁協(xié)議對當(dāng)事人的法律效力的基本內(nèi)容。

《仲裁法》第二百五十五規(guī)定：“涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)者事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院起訴?！绷硪环矫?，在一方當(dāng)事人違反仲裁協(xié)議的約定而將有關(guān)爭議提交法院訴訟解決時(shí)，對方當(dāng)事人有權(quán)依據(jù)仲裁協(xié)議的約定向法院提出管轄權(quán)異議，申請法院不得受理該有關(guān)爭議。我國仲裁法第五條也做出了類似規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！钡诙?jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)（二）仲裁協(xié)議對仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力仲裁的本質(zhì)是協(xié)議管轄，合法有效的仲裁協(xié)議是仲裁機(jī)構(gòu)受理仲裁案件的依據(jù)。因此，仲裁協(xié)議對仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力就在于它決定了仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)。沒有合法有效的仲裁協(xié)議，仲裁委員會就不享有仲裁管轄權(quán)。（三）仲裁協(xié)議對仲裁員/庭的法律效力仲裁協(xié)議確定了仲裁員或仲裁庭對當(dāng)事人申請人的哪些仲裁事項(xiàng)具有管轄權(quán)以及審理和裁決的權(quán)力。（四）仲裁協(xié)議對法院的法律效力仲裁協(xié)議對法院的法律效力體現(xiàn)在以下幾個方面：一是仲裁協(xié)議排除了法院對所涉案件的訴訟管轄權(quán)；二是仲第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)裁協(xié)議是法院裁定當(dāng)事人將爭議提交仲裁解決的法律依據(jù)；三是仲裁協(xié)議是法院依法享有確認(rèn)仲裁協(xié)議有效與否的法律依據(jù)；四是仲裁協(xié)議是法院裁定財(cái)產(chǎn)保全或證據(jù)保全的法律依據(jù)；五是仲裁協(xié)議是法院經(jīng)當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決或強(qiáng)制執(zhí)行/不予強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的法律依據(jù)。三仲裁協(xié)議的無效認(rèn)定（一）認(rèn)定仲裁協(xié)議無效的機(jī)構(gòu)1.仲裁庭有權(quán)決定仲裁協(xié)議的有效與否及決定自己的仲裁管轄仲裁庭有權(quán)決定仲裁協(xié)議的效力與否是國際上的通行做法。仲裁庭享有決定仲裁協(xié)議效力的權(quán)力實(shí)質(zhì)上即是第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)仲裁庭享有決定其自身是否享有仲裁管轄權(quán)的權(quán)力。這種管轄權(quán)被稱為“自裁管轄權(quán)”?！白圆霉茌牂?quán)”首先是一種擬制的管轄權(quán)，是先假設(shè)仲裁庭已享有管轄權(quán)，從而仲裁庭才能據(jù)此審查仲裁協(xié)議的有效與否及存在與否，才可有權(quán)決定仲裁庭事實(shí)上是否真正地享有審理所涉仲裁案件的管轄權(quán)力。2.仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)決定仲裁協(xié)議的有效與否及決定自己的仲裁管轄權(quán)根據(jù)我國《仲裁法》，決定仲裁協(xié)議有效與否的機(jī)構(gòu)主要有兩個，一是仲裁機(jī)構(gòu)本身，二是法院。仲裁機(jī)構(gòu)享有決定仲裁協(xié)議有效與否的權(quán)力，與仲裁庭有權(quán)作出自身管轄權(quán)一樣，同樣首先是一種虛擬的管第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)轄權(quán)，然后才是一種真實(shí)的管轄權(quán)。實(shí)踐中，在案情比較復(fù)雜的情況下，仲裁委員會通常會先做出（初步）管轄權(quán)決定，之后，如果仲裁庭在審理過程發(fā)現(xiàn)與仲裁委員會作出的管轄權(quán)不一致的情況時(shí)，仲裁庭可將有關(guān)管轄問題的意見向仲裁委員會提出報(bào)告，由仲裁委員會根據(jù)仲裁庭的報(bào)告（再次）做出仲裁協(xié)議有效與否仲裁管轄權(quán)存在與否的決定。3.法院有權(quán)決定仲裁協(xié)議的有效與否法院享有決定仲裁協(xié)議有效與否的權(quán)力源自于法律的規(guī)定，是對仲裁機(jī)構(gòu)/仲裁庭享有的“自裁管轄權(quán)”的一種限制。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)我國《仲裁法》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定?！币簿褪钦f仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院共同享有決定仲裁協(xié)議效力的權(quán)力，但是最終以法院的裁定優(yōu)先。此外，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第十三條第二款規(guī)定：“仲裁機(jī)構(gòu)對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機(jī)構(gòu)的決定的，人民法院不予受理。”第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)(二)認(rèn)定仲裁協(xié)議無效的理由

我國《仲裁法》第十七條規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（一）約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（二）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（三）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。”“約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的”指的是我國仲裁法第三條規(guī)定的不可仲裁事項(xiàng)，比如與人的身份有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛，以及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。

無民事行為能力或者限制民事行為能力簽署的仲裁協(xié)議是無效的。道理很簡單，仲裁協(xié)議是協(xié)議，具有契約的第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)一切特征，此外協(xié)議當(dāng)事人通過仲裁協(xié)議不僅處理了實(shí)體權(quán)利而且處理了程序性權(quán)利，從這點(diǎn)來看仲裁協(xié)議具有比一般契約更重要的特性，對當(dāng)事人的能力要求也就越高。因而法律規(guī)定無民事行為能力和限制行為能力人簽訂的仲裁協(xié)議無效。一方采取脅迫手段，迫使對方訂立的仲裁協(xié)議也是無效的仲裁協(xié)議，因?yàn)槠跫s的本質(zhì)是當(dāng)事各方合意簽署。違背當(dāng)事人意思自治訂立的仲裁協(xié)議當(dāng)然是無效的。四仲裁協(xié)議無效的準(zhǔn)據(jù)法適用何種法律以確定仲裁協(xié)議的效力，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第十六條的規(guī)定，有三種，一是適用當(dāng)事人約定的第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)法律；二是當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；三是沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。

1958年紐約《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第五條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，適用于仲裁協(xié)議無效的準(zhǔn)據(jù)法有兩種，一為當(dāng)事人約定的法律，二位仲裁作出地法律，即仲裁地法律。（一）適用當(dāng)事人約定的法律合同爭議適用當(dāng)事人意思自治約定的法律是國際私法的一項(xiàng)基本原則。由于仲裁協(xié)議具有契約性，因此仲裁協(xié)議的效力適用當(dāng)事人約定的法律是與這項(xiàng)私法原則相一致的。但是通常實(shí)踐中極少見到當(dāng)事人約定了適用于確第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)定仲裁協(xié)議效力的法律，但卻常見合同中約定了適用于合同爭議的實(shí)體法律。當(dāng)事人約定適用于合同的準(zhǔn)據(jù)法是否也可同時(shí)適用于確定仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法，是個問題。在英國，法院會以合同的準(zhǔn)據(jù)法作為確定合同中的仲裁條款效力的準(zhǔn)據(jù)法。而我國在沒有約定適用仲裁條款法律的情況下，則適用仲裁地法。（二）適用仲裁地法律仲裁地在商事仲裁中具有特別重要地位。機(jī)構(gòu)仲裁條件下，仲裁地通常既是仲裁機(jī)構(gòu)所在地，也是仲裁程序進(jìn)行地，三者之間是同一的，沒有什么區(qū)別，因此，適用仲裁地法即是適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地的法律。第二節(jié)仲裁協(xié)議與仲裁管轄權(quán)

1958年紐約公約第五條第一款第一項(xiàng)就規(guī)定，裁決作出地/仲裁地是確定仲裁協(xié)議效力的準(zhǔn)據(jù)法。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第十六條就規(guī)定了在當(dāng)事人沒有約定適用法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律，顯然是符合國際上關(guān)于確定仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的普遍原則的。（三）適用法院地法律在當(dāng)事人既未約定仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法，也未約定仲裁地條件下，依據(jù)最高院的上述司法解釋，應(yīng)適用法院地法。適用法院地法，方便法院對仲裁協(xié)議的效力作出正確的判斷，因?yàn)榉ü僦獣苑ㄔ旱胤?。第三?jié)仲裁程序與仲裁裁決一仲裁員與仲裁庭（一）要求仲裁員資格及權(quán)利義務(wù)1.要求仲裁員具備一定的專業(yè)及/或法律標(biāo)準(zhǔn)/資格時(shí)保障仲裁案件質(zhì)量的根本世界上許多國家沒有對仲裁員的資格作出明確規(guī)定，有些只做了些底線規(guī)定，即必須具有行為能力的人才可被聘為仲裁員。與其他國家的經(jīng)驗(yàn)不同，我國仲裁法對仲裁員的標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，且規(guī)定了較高的專業(yè)門檻。《仲裁法》第十三條就規(guī)定了仲裁員的條件。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決第十三條規(guī)定：“仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁員應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：

（一）從事仲裁工作滿八年的；（二）從事律師工作滿八年的；（三）曾任審判員滿八年的；（四）從事法律研究、教學(xué)工作并具有高級職稱的；（五）具有法律知識、從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等專業(yè)工作并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的?！敝俨梅鞔_規(guī)定仲裁員條件是件好事，是保障仲裁案件能夠正確審理的關(guān)鍵。2.仲裁員的權(quán)利義務(wù)仲裁員的權(quán)利、義務(wù)均來自當(dāng)事人授權(quán)，源于仲裁法和仲裁規(guī)則的規(guī)定。在仲裁中，仲裁員負(fù)有獨(dú)立、公正、第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決勤勉、審慎地審理案件、不代表任何一方當(dāng)事人、平等對待雙方當(dāng)事人、給予當(dāng)事人充分陳述意見的機(jī)會，以及遵紀(jì)守法、公道正派、廉潔自律等義務(wù)。（二）仲裁員披露與回避制度1.仲裁員的披露制度仲裁員在接受當(dāng)事人選任或者仲裁委員會主任代為指定作為某一種仲裁案件的仲裁員時(shí)，應(yīng)主動向仲裁委員會、當(dāng)事人進(jìn)行披露是現(xiàn)代商事仲裁被普遍接受的一項(xiàng)最基本的行為規(guī)范之一。依據(jù)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會2005《仲裁規(guī)則》第25條規(guī)定，被選定或者被指定的仲裁員應(yīng)簽署聲明書，向仲裁委員會書面披露可能引起對其公正性和獨(dú)立性產(chǎn)生合理懷疑的任何事實(shí)或情況。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決我國《仲裁法》沒有規(guī)定仲裁員有披露義務(wù)，而是直接在第三十四條規(guī)定了仲裁員應(yīng)當(dāng)回避的情形。2.仲裁員的回避制度仲裁員的回避是商事仲裁制度中的一項(xiàng)基本制度，類似于訴訟中法官的回避，與實(shí)踐中仲裁員主動披露義務(wù)構(gòu)成保障仲裁員獨(dú)立公正審理仲裁案件這一事物的兩個方面。根據(jù)我國《仲裁法》第三十四條的規(guī)定：“仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；

（二）與本案有利害關(guān)系；（三）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；（四）私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的?！钡谌?jié)仲裁程序與仲裁裁決依據(jù)中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會2005《仲裁規(guī)則》第二十六條規(guī)定，仲裁委員會將仲裁員簽署的聲明書及/或書面披露轉(zhuǎn)交當(dāng)事人后，當(dāng)事人若以仲裁員披露的事實(shí)或情況為理由要求仲裁員回避的，應(yīng)在收到仲裁員的書面披露后10天內(nèi)向仲裁委員會書面提出，逾期未提出回避的，不得以仲裁員曾經(jīng)披露的事項(xiàng)申請?jiān)撝俨脝T回避。

《仲裁法》第三十五條規(guī)定：“當(dāng)事人提出回避申請，應(yīng)當(dāng)說明理由，在首次開庭前提出?；乇苁掠稍谑状伍_庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出?！敝俨脝T因回避或其他原因不能履行職責(zé)的，依法或依規(guī)則重新選任仲裁員。因回避重新選任仲裁員的，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否允許由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（三）仲裁庭組成及組成方式仲裁庭有三種形式：三人仲裁庭、二人仲裁庭及獨(dú)任仲裁庭在中國商事仲裁制度中，只有三人仲裁庭和獨(dú)任仲裁庭，當(dāng)事人對此可以自由約定。當(dāng)事人約定三人仲裁庭時(shí)，各方當(dāng)事人享有在仲裁員名冊內(nèi)各自指定一名仲裁員及與對方當(dāng)事人一起共同指定或者共同委托仲裁委員會主任指定。在中國，各仲裁委員會都依法備有仲裁員名冊，當(dāng)事人指定仲裁員都是從名冊中選定。但是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的做法略有不同，依據(jù)其2005年《仲裁規(guī)則》的規(guī)定，當(dāng)事人享有可以在仲裁員名冊之外指定仲裁員、首席仲裁員和獨(dú)任仲裁員的權(quán)利。當(dāng)事人在名冊之外選任仲裁員的，也必須符合第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決《仲裁法》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，才可被仲裁委員會主任確認(rèn)作為仲裁案件的仲裁員。關(guān)于二人仲裁庭，我們國家是沒有的，但英國仲裁制度中有。（四）仲裁員應(yīng)獨(dú)立公正平等地對待雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人應(yīng)以誠實(shí)有信態(tài)度在仲裁程序中合作。

仲裁員應(yīng)獨(dú)立于雙方當(dāng)事人，不代表任何一方當(dāng)事人，應(yīng)中立、公平、平等地對待雙方當(dāng)事人。要求雙方當(dāng)事人在仲裁程序中誠信合作是新的現(xiàn)代仲裁理念，與以往只注重分清雙方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的訴訟不同，誠信合作強(qiáng)調(diào)的是和諧仲裁的概念，是官司打完了雙方還能繼續(xù)合作，這也是仲裁的優(yōu)勢之一。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決二仲裁程序的進(jìn)行（一）仲裁協(xié)議和仲裁申請書是提起仲裁的最基本文件當(dāng)事人提起仲裁，最基本的依據(jù)有兩項(xiàng)：一是仲裁協(xié)議，二是仲裁申請書。（1）仲裁申請書應(yīng)寫明當(dāng)事人的名稱、住所/地址、聯(lián)系方式。除了自然人要寫明自然人的名稱外，當(dāng)事人若是公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，還應(yīng)寫明法定代表人或者企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織負(fù)責(zé)人的名稱。當(dāng)事人的住所或地址應(yīng)具體到房間號，要有郵政編碼。聯(lián)系方式包括電話、電傳、傳真、電報(bào)號碼、電子郵件或其他通訊方式。（2）仲裁申請書要寫明案情和爭議要點(diǎn)、申請人的仲裁請求、仲裁請求所依據(jù)的事實(shí)和理由。（3）除仲裁申請外，還要附具申請人仲裁請求所依據(jù)的事實(shí)的證明文件。（4）依據(jù)仲裁委員會的仲裁費(fèi)用表預(yù)繳仲裁費(fèi)用。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（二）案件的受理仲裁委員會收到當(dāng)事人的仲裁申請書及其所附證據(jù)附件，首先審查雙方當(dāng)事人之間是否存在仲裁協(xié)議，仲裁申請書是否符合基本要求，是否交了仲裁費(fèi)用等。審查認(rèn)為手續(xù)完備的，向雙方當(dāng)事人發(fā)出仲裁通知，連同仲裁規(guī)則、仲裁員名冊、仲裁費(fèi)用表各一式一份一并送給雙方當(dāng)事人；申請人提交的仲裁申請書及其證據(jù)附件等一式一份也同時(shí)發(fā)送給被申請人。（三）仲裁代理人（1）當(dāng)事人可以授權(quán)委托仲裁代理人辦理有關(guān)的仲裁事項(xiàng)。當(dāng)事人或其仲裁代理人應(yīng)向仲裁委員會提交授權(quán)委托書。（2）涉外仲裁案件中，外國律師在中國擔(dān)任涉外仲裁案件代理人時(shí)，不得在仲裁案件中就有關(guān)中國法律的適用第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決以及涉及中國法律的事實(shí)發(fā)表代理意見或評論。（3）涉外仲裁案件中，中國公民和外國公民可以接受委托，擔(dān)任仲裁代理人。（4）委托仲裁代理人可選擇熟悉仲裁程序的律師等專業(yè)人士，或者熟悉案件過程的人士（如公司職員）等。（四）仲裁案件的審理1.仲裁案件的審理方式仲裁案件的審理方式有兩種，一為開庭審理，二為書面審理。（1）開庭審理根據(jù)我國《仲裁法》仲裁案件一般為開庭審理。所以在我國，各個仲裁委員會的仲裁規(guī)則都必須首先規(guī)定仲裁案件的開庭審理。開庭審理有兩種方式：一為詢問時(shí)，即開庭主要以仲第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決裁員為主展開對仲裁案件的事實(shí)調(diào)查，對法律問題進(jìn)行提問并要求當(dāng)事人作出回答，雙方當(dāng)事人則處于相對被動的地位。另一種為辯論式，即開庭主要以雙方當(dāng)事人為主，仲裁員退于次要位置，案件的有關(guān)事實(shí)調(diào)查、法律適用、質(zhì)證等問題主要以雙方當(dāng)事人的陳述及辯論為主，仲裁庭主要是聽取當(dāng)事人的意見，當(dāng)然必要的問題，仲裁庭不清楚的問題，仍舊是需要詢問的。（2）書面審理開庭審理是一般情況，若要書面審理，則有兩個條件。一是必須雙方當(dāng)事人同意，二是仲裁庭也認(rèn)為有必要。我國《仲裁法》第三十九條就規(guī)定:“仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決?！钡谌?jié)仲裁程序與仲裁裁決2.保密仲裁案件的保密貫穿于仲裁案件始終，無論是程序還是實(shí)體，也無論是當(dāng)事人、仲裁員還是秘書工作人員抑或是證人、鑒定人、翻譯、仲裁庭咨詢的專家等等，都必須對仲裁案件保密，這是義務(wù)，不得違反。保密意味著仲裁案件不公開審理，但若雙方當(dāng)事人協(xié)議，可以公開審理。3.缺席審理缺席審理是為了阻止一方當(dāng)事人不當(dāng)拖延甚至阻隔仲裁程序，保障仲裁程序順利進(jìn)行而規(guī)定的重要程序。它有申請人缺席以及被申請人缺席仲裁庭進(jìn)行缺席審理兩種情況。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（1）申請人缺席。申請人無正當(dāng)理由開庭時(shí)不到庭，或者在開庭審理時(shí)中途退庭未經(jīng)仲裁庭允許的，視為申請人撤回仲裁申請；被申請人提起仲裁反請求的，申請人不到庭不影響仲裁庭就反請求進(jìn)行缺席審理并作出缺席裁決。（2）被申請人缺席。被申請人無正當(dāng)理由未到庭開庭的，或在開庭審理時(shí)中途退庭未經(jīng)仲裁庭允許的，仲裁庭可以進(jìn)行缺席審理并作出缺席仲裁裁決；被申請人提出反請求的，視為被申請人撤回了其反請求。5.舉證與證據(jù)商事仲裁與民事訴訟一樣，采取誰主張誰舉證原則，當(dāng)事人必須對其提出的仲裁請求或反請求所依據(jù)的事實(shí)舉出證據(jù)予以證明，否則仲裁請求和反請求，仲裁庭不會支持。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決6.撤回仲裁請求或反請求和撤銷案件當(dāng)事人有權(quán)向仲裁委員會申請撤銷全部仲裁請求和反請求。申請人撤回全部仲裁請求的，不影響仲裁庭就被申請人提出的仲裁反請求進(jìn)行審理和裁決，申請人也不得缺席開庭，否則仲裁庭將進(jìn)行缺席審理和裁決。同樣，被申請人撤回其全部仲裁反請求的，也不影響仲裁庭就申請人的仲裁請求繼續(xù)進(jìn)行審理和裁決。當(dāng)事人在仲裁庭組庭之前申請撤銷案件的，撤銷決定由仲裁委員會秘書長決定；在組庭后申請撤銷案件的，由仲裁庭作出決定。仲裁案件撤銷之后，當(dāng)事人又申請仲裁的，由仲裁委員會決定受理與否。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決7.關(guān)于仲裁與調(diào)解相結(jié)合原則（以貿(mào)仲2005仲裁規(guī)則為例）（1）調(diào)解的概念和作用：所謂仲裁與調(diào)解相結(jié)合，傳統(tǒng)上，主要指的是仲裁程序中，仲裁庭在開庭審理仲裁案件結(jié)束休庭前，在基本查清事實(shí)分清是非曲直的基礎(chǔ)上，依據(jù)雙方當(dāng)事人的調(diào)解愿望，或者依據(jù)一方當(dāng)事人的調(diào)解愿望并經(jīng)仲裁庭同意并征得另一方當(dāng)事人同意條件下，在仲裁庭主持下對雙方當(dāng)事人的爭議進(jìn)行“背對背”的或者是“面對面”的調(diào)解，要求雙方當(dāng)事人拿出一個一攬子的解決方案，雙方意見接近并最終達(dá)成一致的，調(diào)解成功，簽署和/調(diào)解協(xié)議書并最終以和/調(diào)解協(xié)議書為依據(jù)作出仲裁裁決結(jié)案；調(diào)解不成，調(diào)解程序結(jié)束，重新恢復(fù)仲裁程序，最終以仲裁裁決結(jié)案的一種解決爭議的方式。

第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（2）調(diào)解的種類。貿(mào)仲2005仲裁規(guī)則中，調(diào)解的種類有三種：（1）雙方當(dāng)事人仲裁前自行和解后請求仲裁委員會作出裁決；（2）仲裁中在仲裁庭主持下進(jìn)行調(diào)解；（3）仲裁庭調(diào)解過程中，雙方庭外和解視為仲裁庭調(diào)解下達(dá)成的和解。關(guān)于第一種調(diào)解，是雙方當(dāng)事人之間發(fā)生爭議后，當(dāng)事人自行就有關(guān)爭議達(dá)成和解、簽署了和解協(xié)議后，為了預(yù)防一方當(dāng)事人反悔從而不履行和解協(xié)議，雙方當(dāng)事人商定依據(jù)合同中的仲裁條款，將雙方達(dá)成的和解協(xié)議提交仲裁委員會仲裁，要求仲裁委員會組成仲裁庭或建議仲裁庭，依據(jù)雙方達(dá)成的和解協(xié)議，作出仲裁裁決書，據(jù)此，不但約束雙方當(dāng)事人必須執(zhí)行仲裁裁決，而且在一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決條件下，對方當(dāng)事人可以依第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決據(jù)該仲裁裁決請求法院強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決。仲裁委員會受理上述案件過程中，一定要注意當(dāng)事人合謀損害第三人或國家的利益的情況出現(xiàn)。據(jù)此，如果雙方當(dāng)事人協(xié)議解決的案件標(biāo)的額大，或者是有關(guān)合資公司的事項(xiàng)，仲裁庭一定要注意認(rèn)真查閱有關(guān)案件防止損害第三人和國家利益的情況出現(xiàn)。關(guān)于第二種調(diào)解，要注意調(diào)解首先要適用當(dāng)事人自愿原則，沒有當(dāng)事人的意愿，仲裁庭不可強(qiáng)迫調(diào)解，在雙方當(dāng)事人自愿并授權(quán)/同意條件下，仲裁庭才可對當(dāng)事人之間的爭議進(jìn)行調(diào)解。（3）調(diào)解的基本原則第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（3）調(diào)解的基本原則當(dāng)事人自愿，不得強(qiáng)迫調(diào)解原則；調(diào)解方式依仲裁庭認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行調(diào)解的原則；當(dāng)事人不愿意或仲裁庭認(rèn)為無望時(shí)隨時(shí)中止調(diào)解的原則；除非雙方當(dāng)事人另有約定，當(dāng)事人達(dá)成的和解協(xié)議，必須由仲裁庭據(jù)此作成裁決書結(jié)案等。三仲裁裁決的作出仲裁案件的精髓在于仲裁裁決的正確作出。據(jù)此，仲裁裁決的作出就要受一系列規(guī)則的制約。首先是仲裁裁決實(shí)質(zhì)事項(xiàng)的法律適用，其次是仲裁裁決書的形式要求、種類、更正和補(bǔ)正，第三是仲裁裁決書的核閱。

第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（一）仲裁裁決的法律適用1.國際商事仲裁裁決適用法律的普遍實(shí)踐一般而言，仲裁裁決的法律適用主要有四個方面：一是適用當(dāng)事人的協(xié)議選擇的法律；二是當(dāng)事人未協(xié)議選擇的條件下，仲裁庭應(yīng)適用其認(rèn)為可適用的沖突規(guī)范所確定的法律；三是在當(dāng)事人各方的授權(quán)下，依據(jù)公允善良原則或以友好仲裁的方式裁決案件；四是任何情況下，仲裁庭均應(yīng)按照合同條款并考慮適用于該項(xiàng)交易的貿(mào)易慣例作出裁決。國際商會仲裁院1998年《仲裁規(guī)則》第17條法律適用的規(guī)定略有不同，也是四種情況分三條規(guī)定：一是適用當(dāng)事人自由約定的法律；二是當(dāng)事人未約定條件下，仲第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決裁庭適用其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆梢?guī)則；三是合同規(guī)定以及有關(guān)貿(mào)易慣例；四是經(jīng)當(dāng)事人雙方授權(quán)，應(yīng)公允善良原則裁決或作出友好裁決。2.中國國際商事仲裁裁決法律適用實(shí)踐——適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律；當(dāng)事人未選擇時(shí)，適用最密切聯(lián)系原則確定的法律；依據(jù)合同規(guī)定；適用或參考國際貿(mào)易慣例。中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會2005年《仲裁規(guī)則》遵循其以往的一貫做法，實(shí)際上并未明確規(guī)定仲裁庭該如何適用法律或適用何種法律作出仲裁裁決，而是規(guī)定了作出裁決適用法律的原則。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決該規(guī)則第四十三條“裁決的作出”規(guī)定：“（一）仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)，依照法律和合同規(guī)定，參考合同慣例，并遵循公平合理原則，獨(dú)立公正地作出裁決?！?/p>

實(shí)踐中，幾乎每個仲裁庭實(shí)際上是遵循這樣的模式作出仲裁裁決的：一是當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律；二是當(dāng)事人沒有選擇的，仲裁庭根據(jù)國際私法中最密切聯(lián)系原則選擇應(yīng)適用的法律，或者，在國際貨物銷售合同中，審核雙方當(dāng)事人是否具有該公約規(guī)定裁決案件；若無，適用最密切原則確定應(yīng)適用的法律。3.仲裁裁決不可依據(jù)公平合理原則單獨(dú)作出仲裁裁決不可依據(jù)公平合理或公允善良原則單獨(dú)作出是第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決國際商事仲裁中普遍適用的一項(xiàng)原則，但是也有例外，如果當(dāng)事人的授權(quán)，則仲裁庭是可以單獨(dú)依據(jù)公允善良或公平合理原則裁決案件的，這也是國際上的通行做法和普遍認(rèn)可的原則。不過，貿(mào)仲規(guī)則中根本就沒有對此作出如是規(guī)定，這表明就表面證據(jù)而言，在中國，事實(shí)上是沒有單獨(dú)依據(jù)公平合理原則作出仲裁裁決的空間。4.外商投資企業(yè)合同爭議必須適用中國法律在審理外商投資企業(yè)合同案件時(shí)，無論當(dāng)事人選擇法律與否，根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等外商投資法律規(guī)定，外商投資企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律，當(dāng)事人沒有選擇適用法律的自由。如此規(guī)定的理由在于，因?yàn)樵谥袊闪⒌耐馍掏顿Y企業(yè)其法律性質(zhì)為中國法人或經(jīng)濟(jì)組織，其一切作為當(dāng)然都必須符合中國的法律。（二）仲裁裁決的作出及形式要求1.仲裁裁決書的作出仲裁裁決以多數(shù)意見作出是我國仲裁法規(guī)定的一項(xiàng)基本原則，也是一項(xiàng)國際上普遍遵守的準(zhǔn)則。三人仲裁庭時(shí)，仲裁裁決大多數(shù)情況是全體仲裁員的一致意見作出的，也有一部分三人仲裁庭時(shí)，仲裁庭不能達(dá)成一致意第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決見而以多數(shù)意見作出仲裁裁決的情況。據(jù)此，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會2005《仲裁規(guī)則》第43條第4款和第5款規(guī)定更準(zhǔn)確地反映了仲裁實(shí)踐中的這種情況，明確規(guī)定了在貿(mào)仲進(jìn)行仲裁，其仲裁裁決的作出應(yīng)：（1）以全體仲裁員的意見或多數(shù)仲裁員的意見作出三人仲裁庭的條件下以多數(shù)仲裁員意見作出裁決時(shí)，少數(shù)仲裁員的書面意見應(yīng)當(dāng)附卷，并可以附在裁決書后，這一規(guī)定的精髓在于讓雙方當(dāng)事人看見知曉少數(shù)仲裁員的異議意見，明白仲裁庭多數(shù)意見與少數(shù)意見的分歧在哪里，裁決是否公正，讓當(dāng)事人區(qū)判決，實(shí)現(xiàn)對當(dāng)事人透明的裁決制度。但是，少數(shù)仲裁員的不同意見，即使附于裁決書后，第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決也不構(gòu)成仲裁裁決書的一部分。該仲裁裁決書，仍舊是一份以多數(shù)仲裁員的意見作出的仲裁裁決。（2）仲裁裁決以首席仲裁員的意見作出。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決依首席仲裁員的意見作出。除了法律的上述規(guī)定之外，中國國際經(jīng)意貿(mào)易仲裁委員會2005《仲裁規(guī)則》第43條第5款亦規(guī)定，其他仲裁員的書面意見應(yīng)當(dāng)附卷，并可以附在裁決書后，但該書面意見不構(gòu)成裁決書的組成部分。

有一點(diǎn)需要指出，仲裁實(shí)踐中，仲裁庭三名仲裁員的裁決意見陷入各執(zhí)一詞的僵局從而導(dǎo)致仲裁裁決只以首席仲裁員的意見作出的情況極為罕見，不僅在中國，即第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決使是在世界上其他國家知名的仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁實(shí)踐中亦是如此。（3）仲裁庭獨(dú)立作出仲裁裁決。仲裁庭獨(dú)立審理并裁決案件是商事仲裁的一項(xiàng)基本原則，必須遵守。在仲裁庭發(fā)生分歧時(shí)，或者當(dāng)仲裁庭對某些專業(yè)問題或者法律問題把握不好時(shí)，可否進(jìn)行咨詢并以他人的咨詢意見作出仲裁裁決也是實(shí)踐中常遇到的問題。在中國的商事仲裁制度中，大多數(shù)機(jī)構(gòu)都學(xué)習(xí)貿(mào)仲、海仲的做法，設(shè)立了專家咨詢委員會，以對仲裁理論問題、實(shí)踐問題和仲裁事業(yè)的發(fā)展問題進(jìn)行研究并作出咨詢意見。該咨詢意見對裁決的作出有參考價(jià)值，但對仲裁庭第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決不具約束力。2.仲裁裁決書的形式要求就形式而言，仲裁裁決書必須是書面的，必須寫明仲裁請求、爭議事項(xiàng)、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和裁決日期；仲裁裁決書必須由仲裁員簽署/名，必須加蓋仲裁委員會的印章。以下就相關(guān)形式問題做具體說明：（1）仲裁裁決的書面形式。仲裁裁決書必須以書面形式作出，不但是國內(nèi)法的強(qiáng)制性法律規(guī)定，也是1958年紐約公約的強(qiáng)制性法律規(guī)定。（2）仲裁裁決書的理由。仲裁裁決書必須附具理由，也是一項(xiàng)普遍適用并被認(rèn)可的商事仲裁的裁決理由。裁決第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決書不附具理由，當(dāng)事人不明白仲裁庭何以作出這樣而不是那樣的裁決從而導(dǎo)致質(zhì)疑。據(jù)此，裁決書附具理由實(shí)際上是保障仲裁案件獨(dú)立公正裁決的一種方式。但是，如果當(dāng)事人協(xié)議裁決書可以不附具理由的，仲裁庭則不必在裁決書中附具裁決理由，只需作裁決便可。（3）仲裁裁決書的簽名。仲裁裁決書必須由仲裁員簽名。仲裁裁決書以全體仲裁員意見作出的，全體仲裁員都應(yīng)簽名。以多數(shù)仲裁員意見作出的仲裁裁決書，裁決書上應(yīng)由多數(shù)仲裁員簽名，持不同意的少數(shù)仲裁員可以在裁決書上簽名，也可以不簽名。少數(shù)仲裁員不簽名的不影響裁決書的法律效力。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（4）仲裁裁決書的印章。仲裁裁決書上必須加蓋仲裁委員會的印章。中國是機(jī)構(gòu)仲裁的國家，所有提交仲裁審理的案件實(shí)質(zhì)上都是提交仲裁委員會審理的案件，只是仲裁委員會本身雖受理案件，但具體的案件是由仲裁委員會組織組成的仲裁庭進(jìn)行審理，據(jù)此，仲裁裁決書雖是由仲裁庭作出，但仲裁裁決書卻必須加蓋仲裁委員會的印章，以區(qū)別于該仲裁裁決是由哪一仲裁委員會作出的。（5）作出仲裁裁決的期限。仲裁裁決書應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出。通常，普通程序要在組庭后6個月作出，簡易程序在組庭后3個月內(nèi)作出。在仲裁案件復(fù)雜或者因程序原因不能在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出仲裁裁決的，仲裁庭可以申請延長仲裁期限，是否準(zhǔn)許由第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決仲裁委員會主任決定。仲裁裁決書要在最后明確標(biāo)明作出裁決的日期。（6）仲裁裁決的終局性仲裁裁決是終局性的，不得上訴不得復(fù)議不得尋求任何司法的行政的仲裁的的方式予以救濟(jì)，但依法撤銷和不予執(zhí)行仲裁裁決的除外。因此，在最終裁決中，通常要在最后寫明：“仲裁裁決是終局的，自作出之日生效”的文字。（三）仲裁裁決的種類、更正和補(bǔ)正1.仲裁裁決的種類通常仲裁裁決書有三種類型：中間裁決、部分裁決和最終裁決第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決中間裁決是否具有終局效力，沒有法律作出明確規(guī)定，但個人認(rèn)為，中間裁決通常不具有最終效力，因?yàn)閷?shí)踐中，中間裁決多是仲裁庭在仲裁程序進(jìn)行當(dāng)中就仲裁案件中某一程序事項(xiàng)涉及的具體問題作出的決定。由于中間裁決是在仲裁程序進(jìn)行中最終裁決作出前作出的，當(dāng)事人不履行中間裁決，并不影響仲裁程序的進(jìn)行和最終裁決的作出。部分裁決通常具有終局的效力并可以申請強(qiáng)制執(zhí)行，因?yàn)椴糠植脹Q是仲裁庭在仲裁案件中，對其中已經(jīng)清楚的一部分事實(shí)作出的現(xiàn)行裁決，因此它與最終裁決一樣，具有終局效力，可以申請強(qiáng)制執(zhí)行。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決最終裁決即是仲裁庭在審理完畢之后作出的裁決，具有終局的效力。2.仲裁裁決書的更正和補(bǔ)正對于仲裁裁決書中的打印、計(jì)算、書寫錯誤或其他類似性質(zhì)的錯誤，當(dāng)事人可以申請仲裁庭予以書面更正，仲裁庭本身也可以自行書面更正。裁決書的書面更正構(gòu)成仲裁裁決的一部分。對于仲裁庭漏裁的事項(xiàng)，當(dāng)事人可以申請仲裁庭補(bǔ)充裁決，仲裁庭也可以在裁決書發(fā)出后的合理時(shí)間內(nèi)自行作出補(bǔ)充裁決。補(bǔ)充裁決構(gòu)成原裁決書的一部分。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決（四）仲裁裁決書草案核閱為保障裁決質(zhì)量，仲裁委員會可以對仲裁裁決草案進(jìn)行核閱。仲裁委員會核閱裁決草案，只是就裁決書的有關(guān)問題提醒仲裁庭注意，不影響仲裁庭獨(dú)立作出仲裁裁決的權(quán)力。仲裁機(jī)構(gòu)對裁決書草案的核閱是否可以就實(shí)體問題提醒仲裁庭注意。國際商會1998《仲裁規(guī)則》第27條對此作出回答：“仲裁庭應(yīng)在簽署裁決書之前，將其草案提交仲裁院。仲裁院可以對裁決書的形式進(jìn)行修改，并且在不影響仲裁庭自主決定權(quán)的前提下，提請仲裁庭注意實(shí)體問題。在裁決書形式經(jīng)仲裁院批準(zhǔn)之前，仲裁庭不得作出裁決?！钡谌?jié)仲裁程序與仲裁裁決據(jù)此可見，國際商會對于仲裁裁決書草稿的核閱是一種強(qiáng)制性規(guī)定，沒有仲裁院的批準(zhǔn)，裁決書不得作出。四仲裁裁決的撤銷（一）撤銷仲裁裁決是對仲裁裁決的唯一追訴仲裁裁決是終局的，仲裁裁決一旦作出，當(dāng)事人不得對仲裁裁決尋求任何司法的、行政的或任何其他形式的救濟(jì)手段，唯一的例外是，當(dāng)事人可以在有管轄權(quán)的法院申請撤銷仲裁裁決。就國際商事仲裁而言、撤銷仲裁裁決只限于程序事項(xiàng)，不涉及仲裁案件的任何實(shí)質(zhì)事項(xiàng)。這是國際商事仲裁的一項(xiàng)基本法律原則，得到世界上大多數(shù)國家支持，但英國及英聯(lián)邦國家的仲裁法律規(guī)定除外。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決此外，對于我國國內(nèi)商事仲裁，撤銷仲裁裁決既涉及程序事項(xiàng)，也涉及實(shí)質(zhì)事項(xiàng)。（二）撤銷仲裁裁決的理由1.撤銷國內(nèi)仲裁裁決的理由依據(jù)《仲裁法》第58條規(guī)定，撤銷國內(nèi)仲裁裁決的理由有6條，其中前3條涉及程序事項(xiàng)，后3條涉及實(shí)體事項(xiàng)，另外該條第2款是關(guān)于社會公共利益的，應(yīng)該是既涉及程序又涉及實(shí)體事項(xiàng)。（1）沒有仲裁協(xié)議的仲裁裁決可被撤銷。仲裁協(xié)議是仲裁的基石，沒有仲裁協(xié)議，仲裁庭就沒有管轄權(quán)，沒有管轄權(quán)仲裁庭無權(quán)審理仲裁案件，這樣的仲裁裁決自然應(yīng)被撤銷。第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決另外，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第18條規(guī)定，仲裁協(xié)議被認(rèn)定無效或者被撤銷的，視為沒有仲裁協(xié)議。據(jù)此，仲裁裁決中適用仲裁協(xié)議如果經(jīng)審查被認(rèn)定為無效或者被撤銷，將以沒有仲裁協(xié)議為由撤銷該仲裁裁決。（2）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的裁決可被撤銷。裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議范圍等同于沒有仲裁協(xié)議，當(dāng)然應(yīng)被撤銷。仲裁委員會無權(quán)仲裁的，應(yīng)指仲裁委員會裁決了法律規(guī)定的不可仲裁事項(xiàng)，比如涉及人的身份關(guān)系的有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承等類爭議案件以及法律規(guī)定依法應(yīng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議，這第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決類仲裁裁決應(yīng)被撤銷。（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的仲裁裁決可被撤銷。所謂違反法定程序，依據(jù)《仲裁法解釋》第20條規(guī)定，“是指違反仲裁法規(guī)定的仲裁程序和當(dāng)事人選擇的仲裁規(guī)則可能影響案件正確裁決的情形?！钡牵绻俨猛ピ谥俨贸绦蛑杏羞`反或不遵守仲裁規(guī)則的情況但雙方當(dāng)事人在知道或者在理應(yīng)知道的情況下仍然參加仲裁程序而沒有及時(shí)地明示地提出任何書面異議即放棄提出任何異議時(shí)，這些違反或不遵守是否可以構(gòu)成法院撤銷仲裁裁決的理由？第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決上述也是貿(mào)仲仲裁規(guī)則規(guī)定的當(dāng)事人放棄異議條款的內(nèi)容，既然雙方當(dāng)事人放棄了提出異議的權(quán)利，撤銷程序也就不應(yīng)該再據(jù)此作為撤銷仲裁裁決的理由。（4）裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的仲裁裁決可被撤銷。這三項(xiàng)規(guī)定涉及的都是仲裁裁決的實(shí)質(zhì)事項(xiàng)，需要指出的是，枉法裁決行為目前已由刑罰第399條第1款規(guī)定能夠?yàn)橥鞣ú门凶锪?。?）人民法院認(rèn)定裁決違反社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。以違反社會公共利益為由撤銷仲裁裁決的，是法第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決院主動審查的事項(xiàng)，與上述六種情況下需要當(dāng)事人主動申請法院撤銷裁決的情況不同。2.撤銷涉外仲裁裁決的理由

《仲裁法》第七十條：當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第二百七十四條第一款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定撤銷。

《民事訴訟法》第二百七十四條第一款：對中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：

第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決

（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；

（二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；

（四）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。

撤銷涉外仲裁裁決的理由與涉外不予執(zhí)行仲裁裁決一致，只涉及程序事項(xiàng)，不涉及實(shí)質(zhì)事項(xiàng)。

第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決申請撤銷涉外仲裁與申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決的程序不同。為了最大限度地保障涉外仲裁裁決的有效執(zhí)行，促進(jìn)涉外仲裁事業(yè)的發(fā)展，對申請撤銷涉外仲裁裁決事項(xiàng)，人民法院實(shí)行逐級上報(bào)制度。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定：“凡一方當(dāng)事人按照仲裁法的規(guī)定向人民法院申請撤銷我國涉外仲裁裁決，如果人民法院經(jīng)審查認(rèn)為涉外仲裁裁決具有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的，在裁定撤銷裁決或通知仲裁重新仲裁之前，須報(bào)請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查。如果高級人民法院同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁，應(yīng)將其審查意見報(bào)最高人民法院。待最第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決高人民法院答復(fù)后，方可裁定撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁。”3.撤銷裁決的時(shí)效當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決應(yīng)自收到裁決書之日起六個月內(nèi)，人民法院應(yīng)在受案之日起兩個月內(nèi)作出裁定撤銷或者駁回撤銷裁決申請。4.撤銷裁決的補(bǔ)救人民法院可以通過要求仲裁庭在一定期限內(nèi)就當(dāng)事人申請撤銷的仲裁裁決進(jìn)行重新仲裁的方式對撤銷裁決進(jìn)行補(bǔ)救。對于國內(nèi)仲裁裁決，《仲裁法司法解釋》第21條規(guī)定，在兩種情況下人民法院可以依據(jù)仲裁法第61條規(guī)第三節(jié)仲裁程序與仲裁裁決定通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁：（1）仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；（2）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的。上述事項(xiàng)均涉及仲裁裁決的實(shí)質(zhì)事項(xiàng)，可見，對于程序事項(xiàng)方面的瑕疵，人民法院是不愿意就此給予仲裁庭一個重新仲裁的機(jī)會的。重新仲裁以后作出的仲裁書，實(shí)質(zhì)上是一份新的仲裁裁決書，當(dāng)事人可以在重新仲裁裁決書送達(dá)之日起六個月內(nèi)根據(jù)仲裁法第58條的規(guī)定申請撤銷沖裁裁決。第四節(jié)仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行一仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行和不予執(zhí)行（一）仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行

理論上，仲裁裁決一經(jīng)作出，當(dāng)事人便負(fù)有毫不遲延地自覺履行仲裁裁決的義務(wù)。但是，實(shí)踐中，當(dāng)事人拒不履行仲裁裁決的時(shí)候，當(dāng)事人可以依據(jù)我國民事訴訟法有關(guān)規(guī)定向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決。（二）仲裁裁決的不予執(zhí)行1.國內(nèi)仲裁裁決的不予執(zhí)行就國內(nèi)仲裁裁決而言，依據(jù)仲裁法第63條規(guī)定，一方第四節(jié)仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決時(shí)，被申請人若提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第237條規(guī)定的情形之一的，可以申請人民法院不予執(zhí)行該仲裁庭裁決。民事訴訟法第237條規(guī)定的不予執(zhí)行仲裁裁決的理由是：（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。第四節(jié)仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行與撤銷國內(nèi)仲裁裁決理由一樣，不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決第一、二、三項(xiàng)規(guī)定的都是仲裁裁決的程序事項(xiàng)，第四、五、六項(xiàng)規(guī)定的則是有關(guān)仲裁裁決的實(shí)質(zhì)事項(xiàng)問題。表明對于當(dāng)事人申請不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決時(shí)，法院既可審查仲裁裁決書的程序也可審查仲裁裁決書的實(shí)體。2.涉外仲裁裁決的不予執(zhí)行

《民事訴訟法》第274條規(guī)定了不予執(zhí)行涉外仲裁裁決的理由：（一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的；（三）仲第四節(jié)仲裁