2022年司法考試卷四考前沖刺試題

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一、案例分析題

1.案情：江山市某商場(chǎng)與上海市某空調(diào)廠簽訂一份購(gòu)買空調(diào)合同，雙方于2022年7月5日發(fā)生爭(zhēng)議。商場(chǎng)以意思表示不真實(shí)為由，請(qǐng)求江山市商場(chǎng)所在地區(qū)工商局確認(rèn)該合同無(wú)效。區(qū)工商局經(jīng)審查，于20}2年8月1日作出決定，確認(rèn)該合同為無(wú)效合同?？照{(diào)廠不服，向江山市工商局申請(qǐng)復(fù)議，江山市工商局經(jīng)復(fù)議，于2022年9月3日作出決定，駁回空調(diào)廠的申請(qǐng)，維持原確認(rèn)?？照{(diào)廠不服，于2022年9月25日向人民法院提起行政訴訟。法院受理后，被告提出如下答辯：根據(jù)國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于確認(rèn)和處理無(wú)效經(jīng)濟(jì)合同的暫行規(guī)定》的規(guī)定，上一級(jí)工商局對(duì)經(jīng)濟(jì)合同無(wú)效的確認(rèn)為終局確認(rèn)，因此該市工商局的確認(rèn)屬于《行政訴訟法》第l2條規(guī)定的終局行政行為，法院不應(yīng)受理，并表示如法院繼續(xù)審理，它將拒絕出庭應(yīng)訴。后經(jīng)法院兩次合法傳喚，被告均未出庭。問(wèn)題：1.被告的抗辯理由是否成立?為什么?2.本案的被告是誰(shuí)?空調(diào)廠應(yīng)向何地何級(jí)法院起訴?3.被告不出庭，本案程序上應(yīng)如何處理?4.本案審理時(shí)，以什么樣的法律文件為依據(jù)?5.如市工商局逾期未作出決定，空調(diào)廠在何時(shí)起訴法院才會(huì)受理?[15分]

2.案情：2022年3月10日張某、趙某和薛某簽訂出資協(xié)議書，約定三方出資建立北京奧運(yùn)之星公司，張某出資400萬(wàn)元享有公司40%的股權(quán)，趙某出資500萬(wàn)元享有公司50%的股權(quán)，薛某出資l00萬(wàn)元享有公司l0%的股權(quán)。當(dāng)日張某和趙某又簽訂一份借款協(xié)議書，約定趙某出借400萬(wàn)元給張某用于北京奧運(yùn)之星出資，出借時(shí)間與公司注冊(cè)交納出資時(shí)間相同。2022年3月20日北京方石公司墊資1000萬(wàn)元作為北京奧運(yùn)之星公司注冊(cè)資金，大成會(huì)計(jì)師對(duì)該出資進(jìn)行了驗(yàn)資，北京奧運(yùn)之星公司經(jīng)工商登記依法成立。2022年3月25日趙某將注冊(cè)資金1000萬(wàn)元全部退還方石公司。截至2022年12月，趙某共實(shí)際出資500萬(wàn)元，但未替代張某履行出資義務(wù)，張某也未實(shí)際繳納出資，薛某已完成出資。公司成立以后，三位股東組成了公司董事會(huì)，其電趙某為董事長(zhǎng)，薛某兼任監(jiān)事。2022年1月，恰恰一人有限責(zé)任公司股東倪某與奧運(yùn)之星公司電話約定兩公司各投資100萬(wàn)元設(shè)立華表文化用品普通合伙企業(yè)。2022年9月，該合伙企業(yè)對(duì)外負(fù)債1000萬(wàn)元，企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)只有300萬(wàn)元。2022年2月，奧運(yùn)之星公司將一間閑置廠房出租給“廖記快餐店”，租期l年。2022年3月，奧運(yùn)之星公司和銀行簽訂了抵押貸款協(xié)議，將該廠房作為抵押物，并于2022年4月進(jìn)行了抵押登記。問(wèn)題：1.奧運(yùn)之星公司是否已經(jīng)有效成立?為什么?2.奧運(yùn)之星的董事會(huì)組成是否有違法之處?為什么?3.恰恰一人有限責(zé)任公司的投資決定是否有違法之處?4.合伙企業(yè)的債權(quán)人對(duì)奧運(yùn)之星公司可以如何追索債務(wù)?5.銀行對(duì)奧運(yùn)之星公司的閑置廠房享有的抵押權(quán)自何時(shí)設(shè)立?奧運(yùn)之星公司與“廖記快餐店”的租賃關(guān)系如何處理?[20分]

3.案情：黃某、段某商議共同到某高檔小區(qū)盜竊，二人進(jìn)入周某家中行竊，黃某在里屋行竊，段某在外屋行竊。適逢室主周某回家，外屋的段某為了抗拒抓捕，對(duì)周某實(shí)施暴力，將其打成輕傷。黃某聽見外屋吵鬧，出來(lái)看見這一場(chǎng)景但沒有參與實(shí)施暴力。(事實(shí)一)兩人決定分頭逃離小區(qū)，黃某向東門逃，段某向西門逃，約10分鐘黃某逃出小區(qū)東門，發(fā)現(xiàn)東門的保安尾隨而來(lái)，黃某以為保安是來(lái)抓自己的(保安以為停在大門內(nèi)的轎車是黃某的，來(lái)叫黃某開走)，為了抗拒抓捕，黃某將保安打成輕傷后逃離。(事實(shí)二)黃某與段某來(lái)到約定的地點(diǎn)碰頭，清點(diǎn)所盜竊財(cái)物價(jià)值40000元，由于分贓不均，二人發(fā)生激烈爭(zhēng)吵，黃某抄起板凳猛砸段某，將其砸傷，趁段某無(wú)力抗拒之時(shí)，黃某帶上贓物30000元慌忙逃離現(xiàn)場(chǎng)。(事實(shí)三)黃某在逃離中發(fā)現(xiàn)有一輛停在路邊的汽車，便將其偷開走，但由于車速過(guò)快，將行人吳某當(dāng)場(chǎng)撞死，黃某迅速駕車逃離現(xiàn)場(chǎng)。(事實(shí)四)段某到公安機(jī)關(guān)自動(dòng)投案，供述了自己和黃某共同參與的入室盜竊事實(shí)，但稱自己犯罪時(shí)不滿18周歲，還隱瞞了自己的住址。(事實(shí)五)段某還揭發(fā)了他人的“犯罪行為”，但事后查明“他人”已經(jīng)死亡。(事實(shí)六)問(wèn)題：根據(jù)上述案情，回答下列問(wèn)題：1.對(duì)事實(shí)一應(yīng)如何定罪，為什么?2.對(duì)事實(shí)二應(yīng)如何認(rèn)定，為什么?3.事實(shí)三兩人的犯罪數(shù)額如何計(jì)算，黃某的行為如何定性?4.事實(shí)四黃某的行為如何定性，為什么?5.事實(shí)五段某的行為如何定性，為什么?6.對(duì)事實(shí)段某揭發(fā)他人的行為如何定性，為什么?[20分]

4.案情：趙某孤身一人，因外出打工，將一件玉器交由鄰居錢某保管。錢某因結(jié)婚用錢，情急之下謊稱該玉器為自己所有，賣給了孫某，得款8000元。孫某因資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款15000元，雙方約定將該玉器押給李某，如孫某到期不回贖，玉器歸李某所有。在趙某外出打工期間，其住房有倒塌危險(xiǎn)，因此房與錢某的房屋相鄰，如該房倒塌，有危及錢某的房屋之虞。錢某遂請(qǐng)施工隊(duì)修繕趙某的房屋，并約定，施工費(fèi)用待趙某回來(lái)后由趙某支付。房屋修繕以后，因遇百年不遇的臺(tái)風(fēng)而倒塌。年末，趙某回村，因玉器和房屋修繕款與錢某發(fā)生糾紛。問(wèn)題：1.錢某與孫某之間的買賣合同效力如何?為什么?2.孫某能否取得該玉器的所有權(quán)?為什么?3.孫某將玉器交給李某，形成何種法律關(guān)系?4.孫某與李某之間約定孫某到期不回贖，玉器歸李某所有，該約定效力如何?為什么?5.錢某請(qǐng)施工隊(duì)加固趙某的房屋，這一事實(shí)在錢某和趙某之間形成何種法律關(guān)系?6.趙某對(duì)錢某擅自出賣玉器之行為，可提出何種之訴?[22分]

5.案情：黃某(女，25歲)是中外合資公司總經(jīng)理秘書，具有大學(xué)本科學(xué)歷，精通英語(yǔ)，業(yè)務(wù)能力強(qiáng)，而且相貌氣質(zhì)俱佳。在工作過(guò)程中，因工作需要常與總經(jīng)理一同出差，引起總經(jīng)理妻子夏某的嫉恨。夏某多次在電話中辱罵黃某，甚至到公司對(duì)黃某進(jìn)行謾罵。一日，夏某故意來(lái)到黃某回家必經(jīng)之路超市的門El，待黃某外出返家時(shí)，夏某便上前當(dāng)眾大罵黃某。黃某開始一直沉默不言，后來(lái)夏某抓住黃某的衣服進(jìn)行廝打，并將其衣服扯破，致黃某當(dāng)眾受到巨大屈辱。黃某實(shí)在不堪忍受，便猛地將夏某推倒在地，剛好夏某頭部撞在了一塊石頭上。后經(jīng)治療，花去醫(yī)療費(fèi)2萬(wàn)余元。黃某的精神也受到了刺激，臥床休息半個(gè)月后才逐漸恢復(fù)正常。夏某向區(qū)人民法院提起自訴，并提起附帶民事訴訟，法院審查后，認(rèn)為犯罪事實(shí)清楚，有區(qū)法醫(yī)活體檢驗(yàn)鑒定中心對(duì)夏某的傷情作出的鑒定結(jié)論為輕傷的法醫(yī)鑒定書證明，決定開庭審判。經(jīng)過(guò)兩次合法傳喚，自訴人夏某無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，法院判決宣告終止審理。一周過(guò)后，夏某不愿再起訴，但夏某的父親再次向法院起訴，法院認(rèn)為犯罪事實(shí)清楚，有足夠證據(jù)，再次決定開庭審判。審判過(guò)程中，被告人黃某以侮辱罪對(duì)自訴人夏某提出反訴，法院以刑事案件不得反訴為由拒絕陵理。黃某一氣之下離家出走，下落不明。法院經(jīng)缺席判決，以故意傷害罪判決被告人黃某管制6個(gè)月，賠償經(jīng)濟(jì)損失7000元。黃某得到消息，在法定期限內(nèi)向中級(jí)人民法院提起上訴，上訴過(guò)程中，上訴人提起反訴，二審法院受理后，經(jīng)書面審理后，依法作出終審判決，以故意傷害罪判處上訴人管制4個(gè)月，賠償經(jīng)濟(jì)損失7000元，被上訴人夏某犯侮辱罪，判處管制2個(gè)月。由人民法院執(zhí)行。問(wèn)題：本案訴訟程序有何不當(dāng)之處?并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。[23分]

6.案情：2022年4月，北京某汽車有限責(zé)任公司銷售分公司經(jīng)理黃某與本單位副經(jīng)理李某、銷售科長(zhǎng)郭某一起，將l3萬(wàn)余元貨款投入他們?cè)谏钲陂_辦的一家美食城，該美食城因?yàn)榻?jīng)營(yíng)管理不善虧損，貨款無(wú)法收回。另外，李某在擔(dān)任北京某汽車有限公司經(jīng)銷部副部長(zhǎng)期間，從某公司收貨款20萬(wàn)元，并提走2輛高級(jí)轎車。后李某將該公司欠該汽車公司的貨款沖減了32萬(wàn)余元，從而將這20萬(wàn)元貨款非法占有。2022年9月，北京市海淀區(qū)人民檢察院以黃某、李某、郭某涉嫌挪用公款、貪污罪提起公訴。一審法院審理^虧認(rèn)為，三被告人不具有國(guó)家工作人員身份，其行為不構(gòu)成挪用公款罪而構(gòu)成挪用資金罪;對(duì)人民檢察院指控李某非法占有該汽車公司20萬(wàn)元貨款的行為，認(rèn)定不構(gòu)成貪污罪。后以挪用資金罪分別判處三被告人有期徒刑1年6個(gè)月至6個(gè)月不等的刑罰。一審宣判后，人民檢察院依法提出抗訴。2022年7月15日，北京市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，三被告人均系某汽車集團(tuán)(國(guó)有企業(yè))委派的干部，是國(guó)家工作人員，利用職務(wù)便利挪用公款13萬(wàn)余元進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，構(gòu)成挪用公款罪;李某具備貪污罪的主體身份，其行為已構(gòu)成貪污罪;檢察機(jī)關(guān)的抗訴理由成立，予以采納。于是撤銷一審判決，分別改判黃某、李某、郭某有期徒刑3年、l3年、l年。問(wèn)題：1.一審法院能否改變?nèi)嗣駲z察院指控的罪名?為什么?2.一審法院能否對(duì)起訴涉及的部分內(nèi)容不予認(rèn)定?為什么?3.一審法院能否將檢察院指控李某的貪污犯罪部分退回人民檢察院處理?為什么?4.本案的抗訴應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)人民檢察院提出?5.本案抗訴的途徑如何?6.如果人民檢察院只對(duì)李某提出抗訴，二審法院對(duì)黃某、郭某二被告人如何處理?7.檢察院如果認(rèn)為二審判決仍然有錯(cuò)誤，如何處理?哪些檢察院有權(quán)處理?[20分]

7.材料：2022年12月4日，習(xí)近平在《紀(jì)念現(xiàn)行憲法