論我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)

PAGE2PAGE5 論我國商業(yè)秘密的法律保護(hù) 摘要：現(xiàn)代商業(yè)競爭中，“商業(yè)秘密”成為能給經(jīng)營者帶來巨大競爭優(yōu)勢的“秘密武器”，越來越受到人們的重視。隨著人才流動越來越頻繁，加之我國關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的立法還不夠完善，給用人單位的商業(yè)秘密保護(hù)帶來了極大的挑戰(zhàn)。本文主要探討商業(yè)秘密的界定，它與競業(yè)禁止的關(guān)系，目前相關(guān)立法的狀況，并就如何避免員工跳槽時泄漏商業(yè)秘密提出建議。關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密，競業(yè)禁止，人才跳槽，法律保護(hù) 論我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)商業(yè)秘密從古至今一直就是商家在激勵的市場競爭中保持不敗的“秘密武器”。如今，情報已經(jīng)被國際公認(rèn)為是企業(yè)繼資金、技術(shù)、人才之后的第四大生產(chǎn)要素。誰掌握商業(yè)秘密，誰就占據(jù)了現(xiàn)代商業(yè)競爭的制高點，商業(yè)秘密作為市場交易領(lǐng)域內(nèi)的一種特殊的信息，具有極其重要的經(jīng)濟(jì)價值。因而，對商業(yè)秘密進(jìn)行法律保護(hù)成為人們的共識。然而，隨著改革開放的不斷深入，人才的頻繁流動，商業(yè)合作的廣泛開展，企業(yè)在經(jīng)營過程中出現(xiàn)的泄密現(xiàn)象愈演愈烈，商業(yè)秘密經(jīng)常被無端泄露或遭他人盜用，給企業(yè)帶來無可估量的損失。有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，近年來侵犯商業(yè)秘密案急劇增多，此類案件已約占到知識產(chǎn)權(quán)案件的15%。這一問題的長期存在，不僅極大地影響了經(jīng)營者開發(fā)商業(yè)秘密的熱情，也破壞了公平、自由的市場競爭秩序。隨著侵犯商業(yè)秘密案件的增多，證據(jù)規(guī)則、程序及賠償?shù)葐栴}已日關(guān)鍵，由于立法規(guī)定不詳細(xì)，怎樣才能恰當(dāng)處理商業(yè)秘密以達(dá)到保護(hù)權(quán)利人的合法利益是學(xué)術(shù)界爭論的一個焦點。我國有關(guān)商業(yè)秘密的立法起步比較晚，而且也極不完善。商業(yè)秘密立法的滯后直接導(dǎo)致了對商業(yè)秘密保護(hù)的力度不夠，這使我們國家在商業(yè)秘密保護(hù)領(lǐng)域中出現(xiàn)了許多盲點和真空地帶，留下了比較大的法律漏洞。當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)、政治和社會環(huán)境迫使我們不得不加快這方面的理論研究和提高立法的效率。建立起符合我國國情而且與世界接軌的商業(yè)秘密法律保護(hù)制度。商業(yè)秘密的含義及特性我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條中規(guī)定：所謂“商業(yè)秘密是不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。通過以上法律可以看出，商業(yè)秘密必須同時具備三個要件：第一，秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應(yīng)當(dāng)是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。同時，又是商業(yè)秘密區(qū)別于專利的最顯著特征。確定商業(yè)秘密的私密性。最客觀的標(biāo)準(zhǔn)是：“不為公眾所知悉”。第二，價值性。商業(yè)秘密的價值性,是指商業(yè)秘密通過現(xiàn)在的或者將來使用的,能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或預(yù)期的、潛在的經(jīng)濟(jì)利益,使得商業(yè)秘密的權(quán)利人因掌握商業(yè)秘密而保持競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密的價值性最本質(zhì)的體現(xiàn)是商業(yè)秘密的使用會產(chǎn)生競爭優(yōu)勢。間不允許有競業(yè)禁止約定，否則無效。第二，約定競業(yè)禁止應(yīng)有限期，第三，由于競業(yè)禁止是以犧牲員工一定時間，地域內(nèi)的自由擇業(yè)作為代價的員工離職后，保密協(xié)議期滿或?qū)ζ谙薏幻鞔_的，即使企業(yè)與員工之間曾有競業(yè)禁止約定，此約定對員工也無拘束力?？傊?，只有約定競業(yè)禁止的限制，僅針對必要的人，限制是出于保護(hù)權(quán)利人商業(yè)秘密的需要，且方法得體、范圍特定、期限適當(dāng)、合理補(bǔ)償，這才是合法有效的。我國目前也已開始通過立法或司法手段維護(hù)市場競爭秩序，保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密不被泄露。第一，我國《公司法》和《刑法》對董事、經(jīng)理等經(jīng)營管理人員規(guī)定了競業(yè)禁止措施。例如《公司法》第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或從事?lián)p害公司利益的活動，從事上述營業(yè)或活動的，所得收入歸公司所有。而新《刑法》第165條規(guī)定國有公司企業(yè)的董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，將其認(rèn)定為“妨害公司、企業(yè)管理秩序罪”。第二，我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定經(jīng)營者“不得違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！钡谌?，《勞動法》規(guī)定了可以在合同中約定有關(guān)保守用人單位商業(yè)秘密的事項。第四，我國不少行政法規(guī)和規(guī)章中包含有競業(yè)禁止的規(guī)定。國家科委公布的《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》是我國第一部確認(rèn)和授權(quán)企業(yè)可以同其員工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的部門規(guī)章。該《意見》規(guī)定：“單位可以在勞動聘任合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或技術(shù)保密協(xié)議中，與對本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商、約定競業(yè)限制內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位任職，或自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。”此外，國家建材局《關(guān)于國家重點科技攻關(guān)項目成果知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的通知》中規(guī)定，承擔(dān)攻關(guān)項目的主要研究人員在離職一年內(nèi)，不得從事與攻關(guān)內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)工作。三.我國現(xiàn)行保護(hù)商業(yè)秘密立法存在的主要問題目前，我國商業(yè)秘密保護(hù)已初具規(guī)模，但同時應(yīng)該看到同國際組織和各主要發(fā)達(dá)國家相比，我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)仍顯不足，這種不足主要體現(xiàn)在立法層面，如我國對商業(yè)秘密保護(hù)并無專門立法，有關(guān)法律規(guī)定過于分散也過于粗糙缺乏實際可操作性，相當(dāng)多的問題在立法中還處于真空地帶。由于商業(yè)秘密涉及到各種行業(yè)，本身又是無形的，法律規(guī)定上的缺陷無疑會大大增加實踐中執(zhí)法的難度，從而減弱了保護(hù)商業(yè)秘密的有效性。而要改善商業(yè)秘密法律保護(hù)中立法不力的現(xiàn)狀，必須明確我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)在立法中存在的主要問題。

首先，缺乏專門的商業(yè)秘密保護(hù)法。對商業(yè)秘密進(jìn)行單獨(dú)立法已成為國際上保護(hù)商業(yè)秘密的一種趨勢。為了健全企業(yè)發(fā)展的法律環(huán)境，有效地保護(hù)市場經(jīng)營者的合法利益，使我國更好地適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織后的國際市場，必須盡快制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，對商業(yè)秘密提供全面的高強(qiáng)度的保護(hù)。

其次。立法上不夠周延。第一，商業(yè)秘密是一種特殊的財產(chǎn)權(quán)，可以有償轉(zhuǎn)讓而在轉(zhuǎn)讓之前首先必須進(jìn)行價值評估。我國現(xiàn)有的法律對商業(yè)秘密的價值評估標(biāo)準(zhǔn)、評估機(jī)構(gòu)及評估程序均缺乏具體的規(guī)定，以至于在實踐中，對侵犯商業(yè)秘密的損害后果難以確定。第二，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商業(yè)秘密的法律保護(hù)無專門的措施。在網(wǎng)絡(luò)信息時代利用網(wǎng)絡(luò)侵犯商業(yè)秘密是一種新型的違法行為，它具有極大的隱蔽性和極大的社會危害性。如何有效地解決此類問題已成為困擾企業(yè)尤其是高新技術(shù)企業(yè)的一大難題，而目前法律還缺乏相應(yīng)的對策。

再次，體例分散內(nèi)容過于籠統(tǒng)。[4]第一，有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定過于分散，可操作性不強(qiáng)，打擊力度不夠。如《反不正當(dāng)競爭法》對侵犯商業(yè)秘密行為的最高處罰僅為罰款。而《刑法》雖然對侵犯商業(yè)秘密的行為規(guī)定了較為嚴(yán)厲的懲罰，但由于認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪必須以“造成重大損失”為構(gòu)成要件?實際執(zhí)行起來顯得十分困難。此種分散立法模式直接導(dǎo)致司法實踐的無所適從和對侵犯商業(yè)秘密行為的打擊不力。第二，對商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)主體規(guī)定不明確?！斗床徽?dāng)競爭法》認(rèn)為，侵犯商業(yè)秘密的主體不是一般主體而是一種擁有法定的生產(chǎn)經(jīng)營資格的特殊主體——經(jīng)營者，而其他法律如刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的主體并不局限于經(jīng)營者，也包括非經(jīng)營者。第三，對侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任規(guī)定不足。在商業(yè)秘密的保護(hù)中，明確侵犯商業(yè)秘密侵權(quán)人的法律責(zé)任應(yīng)是立法的重點。但我國目前立法體系對此尚未形成統(tǒng)一的、完整的、配套的規(guī)定。商業(yè)秘密立法仍應(yīng)原則規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，以便與我國的《刑法》相銜接。四、如何避免員工跳槽泄漏商業(yè)秘密為了促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,適應(yīng)中國入世和全球經(jīng)濟(jì)、信息一體化時代的需要,完善我國商業(yè)秘密立法,確立以專門《商業(yè)秘密保護(hù)法》為中心,由《民法通則》、《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》、《勞動法》等法律構(gòu)成商業(yè)秘密法律保護(hù)體系,已經(jīng)成為一個非常緊迫的問題,為此,有以下建議:(一)盡快制定我國《商業(yè)秘密保護(hù)法》。根據(jù)全國人大立法規(guī)劃,由有關(guān)部門起草的《商業(yè)秘密保護(hù)法(草案)》目前已經(jīng)完成了送審稿,但能否通過或何時通過尚不得而知,鑒于我國現(xiàn)有保護(hù)商業(yè)秘密的法律體系,存在著明確缺陷,不利于入世后對商業(yè)秘密保護(hù)的實踐需要,應(yīng)盡快出臺符合我國國情,并同國際接軌的《商業(yè)秘密保護(hù)法》。(二)修改和完善相關(guān)法律,確保商業(yè)秘密法律保護(hù)體系的協(xié)調(diào)性。在制定《商業(yè)秘密保護(hù)法》的同時,還必須修改和完善相關(guān)法律,確保商業(yè)秘密法律保護(hù)體系的協(xié)調(diào)性,如修改《刑事訴訟法》第152條增加對涉及商業(yè)秘密的案件,不公開審理的規(guī)定。修改《刑法》第219條,在該條中明確規(guī)定罰金刑的幅度,“重大損失”和“特別嚴(yán)重后果”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。注釋：[1]魏麟燕：《商業(yè)秘密法律保護(hù)的探討》,《呼倫貝爾學(xué)院學(xué)報》2005年12月第13卷第6期。[2]廖耘平：《商業(yè)秘密保護(hù)與競業(yè)禁止》/gnwzscqxx/symm/t20050823_52768.as[3]鄭成思：《反不正當(dāng)競爭與知識產(chǎn)權(quán)》，載于《法學(xué)》1997年第5期，第58頁。[4]魏麟燕：《商業(yè)秘密法律保護(hù)的探討》,《呼倫貝爾學(xué)院學(xué)報》2005年12月第13卷第6期。參考文獻(xiàn)：

[1]杜國強(qiáng)、廖梅、王明星：《侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪比較