第七章 合同法

第七章合同法本章主要講述合同的概念、基本原則、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任等。本章的重點是合同的訂立、合同的生效和違約責(zé)任。第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的特征：（一）合同是當(dāng)事人之間的合意意思表示是指主體將變動法律關(guān)系的內(nèi)心意思通過一定的方式向外部表達的活動。合意即意思表示相互吻合、達成一致。（二）合同在當(dāng)事人之間是一個債的關(guān)系

1．當(dāng)事人訂立合同的目的和宗旨，是要創(chuàng)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

2．債權(quán)合同具有相對性。

3．債權(quán)合同是平等主體之間的法律關(guān)系。

4.債權(quán)合同是關(guān)于財產(chǎn)關(guān)系的合同。二、合同的分類（一）根據(jù)獲得某種利益是否付出相應(yīng)代價

1.有償合同雙方都必須付出相應(yīng)代價才能獲得某種利益的合同。

2.無償合同一方取得某種利益而無須付出任何代價的合同。

首先，區(qū)分兩種不同合同中當(dāng)事人的法律責(zé)任。一般情況下，有償合同債務(wù)人的責(zé)任比無償合同債務(wù)人的責(zé)任重；其次，規(guī)定限制民事行為能力人訂立有償合同時非經(jīng)法定代理人同意為無效，而純獲利益的合同，無民事行為能力人和限制民事行為能力人均可訂立；最后，債務(wù)人與第三人的合同為無償或者有償時，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所應(yīng)具備的條件不同。（二）根據(jù)雙方是否互負義務(wù)

1.雙務(wù)合同雙方互負具有對價意義的債務(wù)的合同，即一方所負債務(wù)是另一方所負債務(wù)的對價。

2.單務(wù)合同僅一方負擔(dān)履行義務(wù)的合同，或另一方僅負擔(dān)非對價義務(wù)的合同。意義：首先，雙務(wù)合同的當(dāng)事人享有同時履行抗辯權(quán)，而單務(wù)合同不存在這一問題；其次，雙務(wù)合同存在合同風(fēng)險負擔(dān)的分配問題。雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人因不可抗力不能履約時則無權(quán)要求對方履行，對方已經(jīng)履行的應(yīng)把所得利益返還。而單務(wù)合同則不存在這一問題張某放暑假回家，就將價值1萬余元的電腦交給同宿舍的李某保管，并允許李某使用。李某一日用畢，將電腦放在床上就出去到歌舞廳去玩。本擬夜間12點回來，但遇見好友，凌晨3點才回來。門鎖于凌晨2點被撬開，電腦被盜。請問，李某應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任?

分析：李某無重大過失，更無故意，因此李某不承擔(dān)責(zé)任。無償合同輕過失免責(zé)的規(guī)定，是法律與道德的聯(lián)結(jié)點，是為了鼓勵助人行為，法律要保護助人為樂的道德觀念。無償合同條款發(fā)生爭議時作有利于債務(wù)人的解釋，也是出于同一理由。

（三）根據(jù)合同成立是否需要交付標(biāo)的物

1.諾成合同經(jīng)雙方合意即可成立的合同。

2.實踐合同亦稱要物合同，除雙方合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成立或生效的合同。（四）根據(jù)是否應(yīng)當(dāng)采用特定形式

1.要式合同根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采取特定方式的合同。

2.不要式合同法律不要求采用特定形式的合同。（五）根據(jù)法律法規(guī)是否對其名稱作出明確規(guī)定

1.有名合同由法律規(guī)定其內(nèi)容并賦予一個特定名稱的合同，是有名合同，又稱典型合同。

2.無名合同法律未作明確規(guī)定的合同，是無名合同，又稱非典型合同。

（六）根據(jù)某一合同的存在是否以其他合同的存在為前提，可以把合同分為主合同與從合同。主合同是指可獨立存在而無須以其他合同的存在為前提的合同。從合同又稱附屬合同，是指必須以其他合同的存在為前提才可成立的合同，如保證合同。三、合同法的含義和基本原則合同法是指國家制定的調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法的基本原則：

1.法律地位平等原則合同當(dāng)事人法律人格或權(quán)利能力平等。

2.公平原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)合理地確定或分配各方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

3.合同自由原則（自愿原則）當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。締約自由選擇相對人自由內(nèi)容自由變更或解除合同的自由形式自由

4.誠實信用原則當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)合理行事，尊重他人合法利益。誠實信用原則存在于從合同締結(jié)到合同終止后的合理期間內(nèi)。

5.公序良俗原則當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律強制性規(guī)定，尊重社會公德和社會公益，遵守社會秩序。

第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的程序合同的訂立，指兩個或兩個以上的民事主體，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成合意的法律行為。它包括當(dāng)事人雙方從接觸、協(xié)商直到達成合意的過程。這一過程可以分為兩個階段，即要約和承諾。（一）要約

1.要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人。收到要約的人則稱為受要約人。

2.要約的構(gòu)成條件（1）要約必須是特定人所為的意思表示。（2）要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人作出。在有些情況下，也可以向不特定的人作出。（3）要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。換言之，要約應(yīng)表明締約目的。（4）要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定“具體”——要約的內(nèi)容必須包括合同的主要條款，以便于受要約人斟酌。合同的性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也是不一樣的?！按_定”——要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、清楚。（5）要約必須到達受要約人3、要約的效力（1）對要約人的法律約束力。要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得任意撤回、撤銷或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴張。（2）對受要約人的約束力。要約對受要約人無任何約束力。4.要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是當(dāng)事人締約的預(yù)備行為。幾種典型的要約邀請：（1）寄送的價目表（2）拍賣公告（3）招標(biāo)公告（4）招股說明書（5）商業(yè)廣告但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約邀請與要約的區(qū)別在于：首先，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示，行為本身無要約的法律效力；其次，要約的內(nèi)容中往往包括有合同的主要條款，但是要約邀請只是一個意向；最后，要約邀請指向的不是特定的人，而是不確定的人，但是要約則是向確定的人發(fā)出的締約意思表示。某工程公司急需水泥，遂向甲、乙兩家水泥廠發(fā)出電報稱：“我公司急需水泥200噸，如貴廠有水泥，請于見電報之日起兩日內(nèi)電報通知我公司，我公司將派技術(shù)員前往驗貨并購買?！奔?、乙兩家水泥廠收到電報后均向工程公司發(fā)了電報，并提供了水泥的型號及價格。乙廠在發(fā)電報的同時即組織了車皮用火車將水泥運往工程公司所在地車站。工程公司收到甲、乙兩家水泥廠的電報后，即派出技術(shù)人員到達甲廠并簽訂了合同。此時，乙廠的水泥運到，工程公司告知乙廠已經(jīng)購買甲廠的水泥，因此不再需要乙廠的水泥。乙廠認為工程公司既然發(fā)出要約，自己在要約規(guī)定的時間內(nèi)作了承諾，工程公司應(yīng)該受要約的約束。據(jù)此要求工程公司收貨付款。雙方協(xié)議不成，乙廠遂向法院提起訴訟。分析提示：本案中工程公司發(fā)的電報中根本未提及合同價款，為要約邀請?！凹?、乙兩家水泥廠收到電報后均向工程公司發(fā)了電報，并提供了水泥的型號及價格”，具備了要約的條件。由于工程公司發(fā)的電報是要約邀請而非要約，故甲、乙兩家水泥廠的回電只能是要約而非承諾。工程公司不構(gòu)成違約。工程公司與乙廠之間的合同尚未簽訂，并且工程公司的電報并未請求乙廠收到電報后立即送貨上門，只是要求“通知我公司，我公司將派技術(shù)員前往驗貨并購買”。出版社給王教授寫了一封信。信中說：楊某某主編的《債法事典》已經(jīng)出版，每本定價80元，1個月內(nèi)款到即發(fā)書，不收郵費。該信件是要約還是要約邀請?分析：第一，“款到即發(fā)書”標(biāo)明受約束。1個月是承諾期限；第二，從“具體明確”的角度看，缺少數(shù)量條款，但有確定數(shù)量的方法，即由王教授以寄書款的數(shù)量確定。出版社的信件是買賣合同（郵購）的要約。甲公司發(fā)布郵購廣告，在廣告中詳細描述了B牌夜視鏡。并稱每臺售價50元，3個月內(nèi)款到即發(fā)貨。分析：該廣告因包含足以使買賣成交的條件，同時也有受其約束的表示（3個月內(nèi)款到即發(fā)貨）應(yīng)認定廣告構(gòu)成要約。

5.要約生效的時間要約到達受要約人時生效。（1）信件自要約到達受要約人的通訊地址（住所、營業(yè)地）時生效。（2）數(shù)據(jù)電文收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

6.要約的撤回、撤銷與失效（1）要約的撤回要約人在要約生效之前，將要約收回，使其不生效。撤回要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。在要約生效前對發(fā)送的要約的修改，其效果等于原要約撤回，新要約產(chǎn)生。比如，甲方對乙方發(fā)出要約，要以2萬元一噸的價格出賣100噸礦石，在要約生效之前，甲方又發(fā)出通知把2萬元一噸改成8萬元一噸。這就等于以新要約撤回了舊要約。

（2）要約的撤銷要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使之失去效力。要約人撤銷要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。在下述情形下，禁止撤銷：

要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并且已為履行合同做了準備工作（3）要約的失效要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。①拒絕要約的通知到達要約人②承諾期限屆滿受要約人未做出承諾③受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更（我國《合同法》第三十條規(guī)定，有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。）④要約人依法撤銷要約

（二）承諾

1.承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾一經(jīng)作出，并送達到要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。

2.承諾的構(gòu)成要件（1）承諾必須由受要約人向要約人做出（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容完全相同或者對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更。對要約中包含的合同主要條款的變更屬于實質(zhì)性變更?！坝嘘P(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”（3）承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人

要約規(guī)定承諾期限的，應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)到達。要約沒有確定承諾期限的，根據(jù)要約的方式確定：①要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時做出承諾②要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。（4）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定原則上應(yīng)當(dāng)以通知方式做出（明示方式）例外情況下可以通過行為做出承諾（默示方式）

3.承諾生效的時間根據(jù)承諾方式確定：承諾通知到達要約人時生效承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效

4.承諾的撤回受要約人在承諾生效之前，將承諾收回，使之不生效。撤回承諾應(yīng)當(dāng)通知要約人。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。二、合同的內(nèi)容與形式（一）合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容，是當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，表現(xiàn)為合同的條款。合同條款分為必要條款和一般條款。必要條款是合同必要之點的反映。當(dāng)事人必須就必要之點達成合意，否則合同不能成立。根據(jù)合同自由原則，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。合同一般包括下列條款：

1.當(dāng)事人的名稱、住所和法定代表人

2.標(biāo)的：當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對象

3.數(shù)量和質(zhì)量

4.價款或者報酬價款或者報酬是取得財產(chǎn)或者接受服務(wù)的一方當(dāng)事人向提供財產(chǎn)或者服務(wù)的一方當(dāng)事人支付的代價。

5.履行期限、地點和方式履行期限是履行合同的時間界限。履行地點是指當(dāng)事人履行義務(wù)的場所。履行方式指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的途徑和方法。

6.違約責(zé)任違約責(zé)任是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

7.解決爭議的方法（二）合同的形式

1.口頭形式當(dāng)事人只以語言達成合意。

2.書面形式書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。①采用書面形式的情形法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的當(dāng)事人約定采用書面形式的

②

不采用書面形式的后果從理論上而言，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

3.其他形式三、合同的成立合同成立是指當(dāng)事人對合同的主要內(nèi)容達成一致意見。（一）合同成立的要件

1.訂約主體由雙方或多方當(dāng)事人構(gòu)成；

2.對主要內(nèi)容達成合意；

3.應(yīng)具備要約和承諾兩個階段。（二）合同成立的時間（三）合同成立的地點河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時向前進鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報，電報稱：“我公司需要標(biāo)號300鋼材1000噸，貴廠如有貨，請速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材?！苯ㄈA建筑有限公司于同一天收到兩家公司的回電，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價格一并通知建華公司。前進鋼材有限公司在發(fā)出回電的第二天用本公司車隊先行載運200頓鋼材送往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認為內(nèi)蒙古大成鋼廠的價格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量信得過，所以于當(dāng)天下午去電稱向其購買1000噸鋼材，請其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說，有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運往河北。在建華公司收到大成鋼廠回電后第二天，前進公司的車隊到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即函電大成鋼廠，請僅送800噸到河北。大成鋼廠回電說，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建華公司收到回電后對前進公司說，為照顧其損失只收100噸，其余不收。前進公司不服，認為建華公司應(yīng)當(dāng)全部收下。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱，本公司將僅收下其中900噸，對此造成的損失，由大成鋼廠負責(zé)。第三天大成鋼廠的鋼材1000噸運到建華公司，建華公司僅收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠和前進公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。請問：建華公司是否要承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？甲乙雙方約定以書面合同的方式，由乙方向甲方供應(yīng)一批上等綢緞禮服，且雙方一直以來合作多次均未出現(xiàn)任何問題。乙方正值改制之際，其生產(chǎn)的綢緞禮服急需出手，于是在合同還未正式簽訂書面合同的情況下，乙方徑直將禮服送往甲方工廠，通過交涉甲方愿意接受。事后在銷售過程中由于此種禮服供過于求，甲方存貨無法正常銷售出去，于是甲方希望向乙方退貨，乙方一直忙于改制事宜，并沒有答應(yīng)甲方的要求。不得已甲方以低價銷售，致使損失100萬元。在多次向乙方交涉未果的情況下，甲方向法院起訴稱雙方未按約定簽訂書面合同，合同關(guān)系不成立，主張合同無效。試分析：1.乙方是否應(yīng)接受甲方退貨或賠償甲方損失？2.甲方的請求是否具有法律依據(jù)？法院應(yīng)否支持？3.如果雙方已經(jīng)擬定了書面合同，但乙方未來得及在合同上簽字便送貨且甲方接受，則合同是否成立？1.乙方?jīng)]有義務(wù)接受甲方的退貨請求，也沒有義務(wù)賠償甲方低價銷售造成的經(jīng)濟損失。我國合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。所以本案中，甲乙雙方的買賣合同已經(jīng)成立，乙方已經(jīng)完全履行了自己的義務(wù)。2.沒有法律依據(jù)，法院不應(yīng)支持甲方的請求，因為雙方的合同關(guān)系已經(jīng)成立且有效。3.合同已經(jīng)成立。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三節(jié)合同的效力一、合同效力的含義合同的效力，又稱合同的法律效力。合同效力是指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。合同生效以合同成立為前提條件，但已經(jīng)成立的合同未必能夠產(chǎn)生效力。

合同有效，當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行債務(wù)，實現(xiàn)債權(quán)。合同一旦生效，第三人不得干預(yù)合同的履行，為了保全合同利益，法律允許債權(quán)人在特定情況下向第三人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)。二、合同的生效（一）合同生效的要件

1.主體合格

2.當(dāng)事人意思表示真實

3.內(nèi)容合法，不違反法律和社會公共利益

4.合同必須具備法律所要求的形式（二）合同生效的時間

1.依法成立的合同，自成立時生效

2.應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)的合同按照法律、行政法規(guī)規(guī)定的時間生效

3.附條件的合同附條件的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時約定，將一定事實的發(fā)生作為合同生效或者失效的條件，當(dāng)該事實發(fā)生時合同才生效或者失效。附停止條件的合同自條件成就時生效。附解除條件的合同已經(jīng)生效，解除條件成就時合同則失去效力。

4.附期限的合同附期限的合同是指當(dāng)事人在合同中指明一定的期限，把該期限的到來作為合同生效或者終止的依據(jù)。附始期的合同自期限屆至?xí)r生效。附終期的合同已經(jīng)生效，自期限屆至?xí)r失去效力。王某與趙某約定，如果趙某考上研究生，王某負擔(dān)趙某上學(xué)3年的生活費。趙某在考試之前，得到了考試試題，因而業(yè)務(wù)課考試成績名列前茅。王某得知真相，遂拒絕支付趙某生活費。理由是：趙某不正當(dāng)?shù)卮偈官浥c合同生效條件的成就。三、效力待定的合同效力未定的合同是指雖已成立，但其是否生效尚未確定，有待于某種事實發(fā)生，效力才能確定的合同。（一）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。限制行為能力人訂立的純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同。限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，而且事先未經(jīng)法定代理人同意，則屬于效力未定的合同。限制民事行為能力人訂立的合同的處理：

1.善意相對人有權(quán)撤銷撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。合同經(jīng)撤銷后，不復(fù)存在。

2.法定代理人有權(quán)追認相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人追認的，合同有效。法定代理人拒絕追認或未作表示的，合同不產(chǎn)生效力。（二）無權(quán)代理人訂立的合同

1.無權(quán)代理的概念沒有或者已經(jīng)喪失代理權(quán)的人以他人（被代理人）名義與第三人訂立合同。無權(quán)代理包括以下三種情形：（1）自始沒有代理權(quán)（2）超越代理權(quán)限（3）代理權(quán)已經(jīng)終止

2.無權(quán)代理的效力（1）善意相對人有權(quán)撤銷善意是指僅僅根據(jù)無權(quán)代理人的行為，相對人不知道或不應(yīng)知道是無權(quán)代理。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。合同經(jīng)撤銷后則不產(chǎn)生效力。（2）被代理人有權(quán)追認相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人追認的，無權(quán)代理行為有效，被代理人和相對人應(yīng)當(dāng)受約束，無權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。被代理人拒絕追認或未作表示的，被代理人不受約束，由無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。（三）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同對他人財產(chǎn)無處分權(quán)的人未經(jīng)權(quán)利人同意以自己名義與第三人締結(jié)處分財產(chǎn)的合同。無權(quán)處分行為，在以下兩種情形下可以轉(zhuǎn)化為有效的合同：

1.經(jīng)權(quán)利人追認

2.無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)四、無效合同指已經(jīng)成立但因違反法律、行政法規(guī)或社會公共利益，從而自始無法律效力的合同。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。（一）合同無效的原因

1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

2.雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

3.以合法形式掩蓋非法目的

4.損害社會公共利益

5.違反法律或行政法規(guī)的其他強制性規(guī)定

6.無民事行為能力人訂立的合同（二）無效合同的確認和處理無效合同的確認應(yīng)當(dāng)由法院和仲裁機構(gòu)進行。無效合同的處理：

1.恢復(fù)原狀當(dāng)事人的利益應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到合同成立之時的狀態(tài)。取得財產(chǎn)的一方，如果財產(chǎn)仍然存在，應(yīng)當(dāng)返還給對方。無法返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價補償。

2.賠償損失合同無效給當(dāng)事人造成其他損失的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失。

3.追繳財產(chǎn)當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。清泉公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，公司注冊資本5000萬元。公司成立后，三家通過協(xié)商，將經(jīng)營權(quán)承包給清泉公司。清泉公司在經(jīng)營過程中以恒興公司的名義將紅星公司一塊土地使用權(quán)以高出市場通常價格40％的價格購入，紅星公司在收到購地款后，又采用贈與方式將300萬元匯入清泉公司的賬上。興盛公司和恒大公司知道此事后，以自己和恒興公司的名義對清泉公司和紅星公司提起訴訟，要求認定清泉公司與紅星公司的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同無效。

試分析：

1．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析案中土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同的效力。為什么？

2．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析法院是否支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求？法律依據(jù)是什么？

3．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定回答此案應(yīng)如何處理。1．此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與紅星公司簽訂的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同，從表面上看是恒興公司與紅星公司自愿簽訂的合同，實際上是操縱恒興公司的清泉公司與紅星公司的惡意串通，共同損害恒興公司的合法權(quán)益的違法行為。在這里，對恒興公司利益的損害，實際就是對興盛公司和恒大公司合法權(quán)益的損害，因為公司的虧損最后承擔(dān)責(zé)任的將是履行了出資義務(wù)的興盛公司和恒大公司這兩個股東。按照《合同法》第59條的規(guī)定，凡是惡意串通，損害他人利益的合同都是無效合同。

；

；

；2．法院支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求，法律依據(jù)是《合同法》第59條，“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！碑?dāng)該合同被認定為是惡意串通的無效合同時，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)將自己取得的財產(chǎn)返還國家、集體或者第三人。五、可變更或可撤銷的合同（一）概念是指合同訂立后，因意思表示不真實，可由當(dāng)事人行使撤銷權(quán)使其歸于無效，或行使變更權(quán)使其內(nèi)容變更的合同。（二）導(dǎo)致合同撤銷、變更的事由

1.重大誤解當(dāng)事人對與合同有關(guān)的事項具有不正確的認識，以至于意思表示的后果與其內(nèi)心真意嚴重相悖。（1）通常是由表意人自己的原因造成的（2）后果足夠嚴重表意人如果知道真相即不會作出那樣的意思表示。甲方向乙方出售古錢幣，如果是真的，價值10萬元；如果是贗品，價值1元。雙方都明知這一點，遂以5萬元的價格成交。甲乙雙方都承擔(dān)了誤解的風(fēng)險。如果是贗品，買方不得要求變更(退回49999元,)或撤銷合同(退錢、退貨)；如果是真品，賣方不得要求變更(增加5萬元)或撤銷合同(退錢、退貨)。

某商場新進一種CD機，價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發(fā)現(xiàn)該CD機物美價廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺CD機。一周后，商店盤點時，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯價簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機貨款，找到趙某，提出或補交4000元或退回CD機，商店退還1196元。趙某認為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機。試分析：1．商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？2．本案應(yīng)如何處理？1．商店的訴訟請求有法律依據(jù)?！逗贤ā返?4條規(guī)定因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷合同。第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，……基于上述理由，商店的訴訟請求有法律依據(jù)。2．本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價格的認識錯誤而實施的商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯價簽造成，這一誤解對出賣人造成較大的經(jīng)濟損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認定為屬于重大誤解的民事行為。趙某或補交4000元貨款或返還CD機。

2.欺詐一方當(dāng)事人故意虛構(gòu)或隱瞞事實，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示。（1）行為人存在欺詐故意（2）行為人實施了欺詐行為（3）相對人陷入錯誤并作出意思表示

3.脅迫以給相對人造成損害相要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示。（1）行為人存在脅迫的故意（2）實施了脅迫行為對相對人或其近親屬的生命、健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等施加損害或相威脅（3）相對人產(chǎn)生恐懼并作出意思表示

4.乘人之危一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方做出不真實的意思表示。（1）相對人或其近親屬陷入危難處境生命、自由、財產(chǎn)等處于危急狀態(tài)

（2）行為人存在利用他人危難的故意（3）相對人迫不得已作出意思表示

5.顯失公平一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則。（1）一方利用自己優(yōu)勢或?qū)Ψ饺觞c（2）權(quán)利與義務(wù)嚴重失衡（三）變更、撤銷權(quán)的行使有撤銷權(quán)的當(dāng)事人是指有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同的當(dāng)事人。對于因重大誤解訂立的合同和在訂立時顯失公平的合同，當(dāng)事人雙方均有權(quán)請求變更或者撤銷合同；對于一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，則只有受損害方當(dāng)事人才可以行使請求權(quán)。被撤銷的合同與無效的合同一樣，自始沒有法律約束力。撤銷權(quán)的行使是有時效和限制的。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。案例分析：

劉某從甲家具公司購買一組沙發(fā)，該公司在出據(jù)的發(fā)票上標(biāo)明為橡木沙發(fā)。半年后，經(jīng)友人告知，該沙發(fā)不是橡木而是橡膠木。一字之差，價格相差甚遠。經(jīng)鑒定，果然如此。于是，劉某要求甲家具公司退貨賠款。因甲家具公司正與乙家具股份有限公司辦理合并事宜，無暇顧及此事；而劉某因工作需要經(jīng)常出差，乃至一年半后仍沒有解決這個問題。后來，當(dāng)劉某找到乙公司，要求退貨并賠償損失，乙公司則認為，這是甲公司合并前發(fā)生的業(yè)務(wù)，與已無關(guān)，拒絕賠償。為此，劉某訴至法院，請求撤銷原合同，追究其違約責(zé)任，賠償損失。請回答下列問題1．劉某與甲公司簽訂的家具買賣合同效力如何?為什么?2．劉某在訴訟中可否以乙公司為被告?為什么?3．劉某提出的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?參考答案

1.可撤銷合同。合同法規(guī)定：因欺詐而訂立的合同且不損害國家利益的，為可變更可撤銷的合同。

本案中，甲家具公司出賣的沙發(fā)名為橡木，實為橡膠木，二者在品質(zhì)上相差甚遠，構(gòu)成欺詐行為。(1分)

2．可以。合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)。案中，甲公司在與劉某訂立合同后同乙公司合并。公司合并后，乙公司承受甲公司所有的權(quán)利、義務(wù)，故劉某可以要求其履行原甲公司應(yīng)當(dāng)履行的合同義務(wù)。

3．劉某無權(quán)請求撤銷該買賣合同。合同法規(guī)定，撤銷權(quán)權(quán)人行使撤銷權(quán)的期限為一年。劉某在一年半后提出撤銷該合同時，撤銷權(quán)已消滅，因此不能請求撤銷合同。甲家具公司出賣的沙發(fā)質(zhì)量不符合合同的約定，劉某可以請求法院由甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。案例：張某家中飼養(yǎng)耕牛3頭，在農(nóng)忙季節(jié)因一頭牛閑置不用，便租給同村農(nóng)民李某。合同規(guī)定：租期2年，每年租金180元。在李某租牛10天后，耕牛突然走失，尋找無結(jié)果。于是張、李二人協(xié)商：如果李某不能找回耕牛，則賠償張某1500元的損失，并支付尚未交付的租金90元。在該協(xié)議達成后，李某又繼續(xù)找牛。幾天后找到牛。李某在將牛牽回家的途中，聽說市場上耕牛的價格已經(jīng)漲至2000元。于是李某就將牛牽到市場上出售給鄰村的王某，獲價款2100元。李某回家后謊稱耕牛沒有找到，向張某交付了約定的1590元。幾天后，張某到鄰村干活，在王某家發(fā)現(xiàn)了自己的耕牛。張某要求帶回耕牛，遭到王某的拒絕。張某便向法院起訴，要求李某返回耕牛，賠償損失。

對本案的不同意見：一種意見認為，李某不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。盡管在本案中李某具有欺騙行為，但是已交付了租金和賠償金，盡管賠償金的價格低于市場的價格，但是這是經(jīng)雙方協(xié)商的。現(xiàn)在既然不能從王某那里要回耕牛，要求李某返回耕牛和賠償損失是不合理的；

另一種意見認為：李某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。因為雙方約定只有在李某找不到耕牛時才支付賠償金，既然耕牛已經(jīng)找到，就應(yīng)該繼續(xù)由李某使用。李某不能將其轉(zhuǎn)賣他人，否則構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

答題要點：

1.雙方的關(guān)系－－有效的租賃合同關(guān)系。2.該合同的特點－－附解除條件的合同，即“如果李某不能找回耕牛，則賠償張某1500元的損失，并支付尚未交付的租金90元?！?.條件是否成就－－李某找到牛，但又將其出售他人，告之張某沒有找到牛?！爱?dāng)事人為了自己的利益，不正當(dāng)?shù)卮偈箺l件成就的，視為條件不成就”。該條件不成就，合同沒有解除。

4.李某與王某買賣牛的合同效力－－效力待定合同，無處分權(quán)人李某出售牛沒有得到權(quán)利人張某的追認，該合同為無效合同。

5.牛所有權(quán)的歸屬－－王某在市場上購買牛時，在主觀上是善意、無過失的，根據(jù)民法上的善意取得制度，王某取得牛的所有權(quán)。

6.承擔(dān)的責(zé)任－－張某具有三項可選擇的請求權(quán)：即，基于違約而產(chǎn)生的請求權(quán)、基于侵權(quán)而產(chǎn)生的請求權(quán)、基于不當(dāng)?shù)美恼埱髾?quán)。某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，擴大銷路，聘請某機關(guān)后勤部門干部朱某當(dāng)業(yè)務(wù)顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關(guān)下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機關(guān)（簡稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機關(guān)下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務(wù)并賠償損失。試分析：1．甲方的訴訟要求有無法律依據(jù)？朱某的行為是無權(quán)代理嗎？2．并說明理由。1．甲方的訴訟要求沒有法律依據(jù)。朱某的行為是無權(quán)代理。2．《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！庇纱丝梢?，此類合同須經(jīng)被代理人追認才對被代理人生效。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負責(zé)人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權(quán)才行。但朱某在沒有取得代理權(quán)的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無權(quán)代理行為。對該代理行為，乙方事后又不予追認。因此，朱某以乙方名義與甲方簽訂的購銷合同，對乙方不發(fā)生法律效力。甲方要求乙方履行合同的要求不能支持。甲方的損失，應(yīng)由行為人朱某自行承擔(dān)。乙方不承擔(dān)任何法律責(zé)任。第四節(jié)合同的履行一、合同履行的含義合同履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，從而使債權(quán)得到實現(xiàn)。如交付標(biāo)的物、完成工作、支付價款等合同履行，既是合同本身法律效力的主要內(nèi)容，也是合同關(guān)系消滅的主要原因。二、合同履行的原則（一）全面履行原則也稱適當(dāng)履行原則或正確履行原則，是當(dāng)事人依照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。（二）誠實信用原則是指民事主體在從事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。根據(jù)《合同法》第66條的規(guī)定，當(dāng)事人要遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行下列法定的附隨義務(wù)：（1）及時通知的義務(wù)；（2）協(xié)助的義務(wù)；（3）提供必要條件的義務(wù)；（4）防止損失擴大的義務(wù)；（5）保密的義務(wù)。三、合同履行的基本規(guī)則（一）當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的確定規(guī)則當(dāng)事人在訂立合同時，對合同的某些內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果根據(jù)以上方法仍然不能確定合同內(nèi)容，則適用法律直接推定。

1.標(biāo)的物的質(zhì)量按照國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準履行沒有國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準的，按照通常標(biāo)準或者符合合同目的的特定標(biāo)準履行。

2.價款或者報酬按照訂立合同時履行地的市場價格履行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，按規(guī)定履行。

3.履行地點

根據(jù)標(biāo)的確定：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行

4.履行期限債務(wù)人可以隨時履行；債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間

5.履行方式按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

6.履行費用

由履行義務(wù)一方負擔(dān)。（二）執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同的價格履行規(guī)則合同約定執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或逾期付款的，遇價格上漲時，按新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。甲棉紡廠與乙貿(mào)易公司依法簽訂一份棉花買賣合同，合同約定乙貿(mào)易公司向甲棉紡廠提供未經(jīng)精加工的去籽棉花100噸，依合同約定執(zhí)行國家定價，并規(guī)定違約者應(yīng)支付違約金。在合同執(zhí)行中，乙貿(mào)易公司因單方主觀上的原因遲延20日交貨，在此之前正好趕上市場上調(diào)整棉花收購價，調(diào)整后的棉花收購價比以前有所提高。乙貿(mào)易公司提出按照提價后的棉花收購價付款，甲棉紡廠不同意，認為乙貿(mào)易公司遲延交貨，負有違約責(zé)任，應(yīng)仍按原定價格支付貨款。乙貿(mào)易公司不同意，拒絕交貨，甲棉紡廠訴至法院，要求乙貿(mào)易公司按約定價格繼續(xù)履行合同，并支付違約金。試分析：1.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價的理由是否有法律依據(jù)？為什么？2.法院應(yīng)如何處理？1．乙貿(mào)易公司關(guān)于提價的理由沒有法律依據(jù)。因為，乙貿(mào)易公司未按合同約定的時間交貨，屬于逾期交付標(biāo)的物的行為。按照《合同法》第63條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！币虼?，依此法律規(guī)定乙貿(mào)易公司不能提高棉花價格，應(yīng)按原定價格接受甲棉紡廠的貨款。2．法院應(yīng)判決乙方：首先，繼續(xù)履行合同；其次，按合同原定價格接受甲棉紡廠支付的貨款；最后，支付遲延交貨的違約金。（三）合同條款的解釋

1.合同條款的解釋規(guī)則文義解釋；整體解釋；交易習(xí)慣解釋；誠信解釋；目的解釋

2.格式條款的解釋規(guī)則格式合同是以格式條款為基礎(chǔ)的合同。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。對格式條款的理解如果發(fā)生爭議，要做不利于制作人、提供人的解釋。

《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”下列格式條款無效：（1）免除人身傷害責(zé)任的（2）免除故意或重大過失造成的財產(chǎn)責(zé)任（3）免除自已義務(wù)、加重對方義務(wù)、排除對方主要權(quán)利的農(nóng)民李某從縣農(nóng)科所購買了一批果苗，雙方在合同中約定：縣農(nóng)科所在2年內(nèi)提供有償技術(shù)指導(dǎo)服務(wù)。1年后，縣農(nóng)科所停止技術(shù)指導(dǎo)，理由是合同規(guī)定的有效期是1年。李某向縣人民法院提起訴訟，要求縣農(nóng)科所繼續(xù)提供技術(shù)指導(dǎo)服務(wù)。在周圍地區(qū)，提供這種果苗的單位均提供2年以上的技術(shù)指導(dǎo)，該縣農(nóng)科所向其他農(nóng)民出售果苗，也是提供2年的技術(shù)指導(dǎo)。法院認為，提供2年的技術(shù)指導(dǎo)，已經(jīng)是當(dāng)?shù)氐慕灰讘T例，因此支持了李某的訴訟請求。案例中的合同有兩個互相矛盾的條款：—個是縣農(nóng)科所在2年內(nèi)提供技術(shù)指導(dǎo)服務(wù)；一個條款是合同的有效期是1年?？h人民法院就是按交易習(xí)慣解釋合同，確定被告有提供2年技術(shù)指導(dǎo)的義務(wù)。此案也可從有利于消費者的角度進行解釋，解釋的結(jié)果是相同的。洗衣店洗壞衣服，消費者索賠，洗衣店老板說：“我可以賠，洗衣單上事先寫好了按照價格的3倍賠償，我給你洗衣服收了50元，我賠你150元?！毕M者不干，說：“我的衣服1000元，按照價格的3倍，應(yīng)該是衣服的3倍，應(yīng)該賠償3000元?！狈治觯喊凑諆r格的3倍賠償，應(yīng)當(dāng)解釋為衣服價格之3倍賠償。四、合同履行中的抗辯權(quán)在雙務(wù)合同的履行過程中，在符合法定條件時，一方可以對抗另一方的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。（一）同時履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同無先后履行順序時，一方在對方未按約履行以前，可拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。行使同時履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1.因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)

2.沒有規(guī)定履行的先后順序

3.對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定（二）后履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同有先后履行順序的，先履行一方未按約履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。行使后履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)

2有先后履行順序

3對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定

（三）不安抗辯權(quán)

1不安抗辯權(quán)的概念雙務(wù)合同有先后履行順序的，先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方喪失或可能喪失履行能力時，可以暫時中止履行。

2不安抗辯權(quán)的條件（1）因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)（2）有先后履行順序（3）有確切證據(jù)證明后履行一方具有喪失或者可能喪失履行能力的情形：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

3不安抗辯權(quán)的效果（1）先履行一方有權(quán)中止履行（2）及時通知對方向?qū)Ψ奖砻髦兄孤男械囊馑?，還可以提出對方提供適當(dāng)擔(dān)保的期限。（3）對方在合理期限內(nèi)恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保時，先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。（4）對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保時，可以認定對方構(gòu)成先期違約，先履行的一方可以解除合同。甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同中約定：甲方負責(zé)“三通一平”(通水、通電、通路，工地上住戶遷走)，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通—平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此時得以進入工地。至2002年8月，乙方不能交工。請問，乙方是否承擔(dān)違約責(zé)任。甲方、乙方在1月20日簽訂了合同，由甲方賣給乙方一臺價款為620萬元的機器，交貨時間為1月23日，付款時間為2月25日。1月25日甲方交貨后，乙方認為機器質(zhì)量很好，又于25日與乙方簽訂合同，再購買一臺機器。發(fā)貨日期為3月25日。至3月25日，甲方公司是否可以乙方公司未支付第一份合同的貨款為由拒絕第二份合甲的發(fā)貨？五、合同的保全合同的保全，是指法律為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使權(quán)利，或請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制度。（一）代位權(quán)代位權(quán)，是指債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán)，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

1.代位權(quán)的行使條件債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)；債務(wù)人怠于行使其債權(quán)；因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán)；債務(wù)人對第三人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法并到期。

2.代位權(quán)的行使債權(quán)人以自己名義，以次債務(wù)人為被告，向人民法院提起訴訟行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)

3.行使代位權(quán)的效力第三人對債務(wù)人的抗辯可以同時對抗債權(quán)人行使代位權(quán)具有優(yōu)先受償效力人民法院認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅2002年4月。三元鋼鐵經(jīng)銷部與魯發(fā)公司簽訂鋼材買賣合同，金額為150萬元。魯發(fā)公司收到鋼材后，僅支付了50萬元貨款，其余100萬元一直拖欠。為了追回這筆貨款，三元經(jīng)銷部多次上門索要，魯發(fā)公司都以無錢為由予以拒絕。后來，三元經(jīng)銷部發(fā)現(xiàn)，在三元經(jīng)銷部與魯發(fā)公司簽訂合同后，魯發(fā)公司與金城建筑公司也簽訂了鋼材買賣合同。魯發(fā)公司所購鋼材直接送到金城公司的工地。金城公司只給付魯發(fā)公司一部分鋼材款，其余部分一直拖欠，魯發(fā)公司催要幾次無效果后，就沒有再去催要。得知這一情況后，三元經(jīng)銷部便將金城公司告上法庭。金城公司則辨稱，我方從來沒有與三元經(jīng)銷部簽訂合同，不存在合同關(guān)系，三元公司所告無理，應(yīng)當(dāng)告魯發(fā)公司。金城公司的答辯理由是否成立？（二）撤銷權(quán)因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人所實施行為的權(quán)利（指債務(wù)人的積極行為）。

1.行使撤銷權(quán)的條件（1）債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)的行為減少財產(chǎn)的行為須于債權(quán)成立后實施。分三類：放棄其到期債權(quán)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（2）債務(wù)人的行為對債權(quán)人造成損害債務(wù)人的行為使其不能履行對債權(quán)人所負有的債務(wù)。（3）受益人存在惡意（有償行為）受益人的惡意是指知道債務(wù)人的行為會損害債權(quán)人的利益。債務(wù)人的行為如為無償行為，不問債權(quán)人和受益人惡意與否，也可撤銷。

2.撤銷權(quán)的行使（1）債權(quán)人以自己名義，以債務(wù)人為被告，向人民法院提起訴訟（2）行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限（3）行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)（4）行使撤銷權(quán)的期限撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)行使，否則撤銷權(quán)消滅甲公司為開發(fā)新項目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。試分析：1．甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么2．乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么3．乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由。1．甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。2．乙公司可行使撤銷權(quán)。請求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國《合同法》的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。3．乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。保全撤銷權(quán)與合同撤銷權(quán)的比較

比較內(nèi)容保全撤銷權(quán)合同撤銷權(quán)制度不同合同保全制度合同效力制度主體不同債權(quán)人意思表示有瑕疵的人撤銷對象不同債務(wù)人的行為行為人自己行為效力不同債務(wù)人與第三人之間當(dāng)事人之間權(quán)利存續(xù)期間不同一年、五年一年第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止一、合同的變更廣義的合同變更，是指合同依法成立生效之后，合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容的變更。狹義的合同變更，指合同法律關(guān)系的客體和內(nèi)容的變更。合同變更應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（一）已存在有效合同關(guān)系（二）對于變更內(nèi)容達成合意（三）合同變更的內(nèi)容明確二、合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。（一）債權(quán)讓與是指債權(quán)人與第三人達成協(xié)議，將全部或一部分債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人。

1.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件（1）存在有效的債權(quán)（2）合同債權(quán)具有可讓與性合同債權(quán)多數(shù)為財產(chǎn)權(quán)，一般情形下具有可讓與性，但以下三種情形除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（3）讓與人與受讓人達成合意，并且符合合同的生效要件（4）由讓與人通知合同債務(wù)人未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。讓與人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

2.合同債權(quán)讓與的效力（1）合同債權(quán)及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人（2）讓與人應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任（3）債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行合同債務(wù)受讓人也有權(quán)要求債務(wù)人向自己履行。（4）債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張（二）債務(wù)轉(zhuǎn)移即合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人來承擔(dān)合同義務(wù)。

1.條件（1）須存在有效的合同義務(wù)（2）合同義務(wù)具有可讓與性在以下三種情形下，合同義務(wù)不得讓與：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（3）債務(wù)人與第三人達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議（4）債務(wù)轉(zhuǎn)讓經(jīng)債權(quán)人同意

2.債務(wù)轉(zhuǎn)移的效力（1）合同債務(wù)及其從義務(wù)從債務(wù)人轉(zhuǎn)移于新債務(wù)人（2）新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯（三）概括轉(zhuǎn)移是指一方當(dāng)事人與第三人達成協(xié)議，將其享有的合同權(quán)利和承擔(dān)的合同義務(wù)一起轉(zhuǎn)移于第三人，由第三人取得轉(zhuǎn)讓人的地位。2003年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批價款為50萬元電腦配件，2003年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進貨，隨后將對乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與2004年1月15日去乙公司提貨時遭拒絕。試分析：1．乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù)？為什么？2．甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。1．乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”本案中，甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對乙公司不發(fā)生效力。2．依《合同法》第79條的規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！比?、合同的終止即合同的消滅，指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同債權(quán)和合同債務(wù)歸于消滅。有下列情形之一的，合同終止：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務(wù)相互抵銷；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。（一）合同解除是指合同有效成立以后，沒有履行或沒有完全履行前，根據(jù)當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始消滅，尚未履行的給付不再履行，已經(jīng)履行的給付予以返還。

1.合同解除方式①協(xié)商解除：當(dāng)事人協(xié)商一致，達成解除合同的協(xié)議

②約定解除當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

③法定解除在法律規(guī)定的特定情形出現(xiàn)時，由一方解除合同。因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，非違約方有解除權(quán)；法律規(guī)定的其他情形

2.解除權(quán)的行使（1）行使方法行使解除權(quán)屬于單方行為，只需通知對方，無需經(jīng)對方同意。合同自通知到達對方時解除。（2）行使期限法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定了行使期限，須在該期限內(nèi)行使。沒有規(guī)定或約定的，對方可以催告解除權(quán)人在合理的期限內(nèi)行使。

3.解除的效力（1）尚未履行的部分，不再履行。（2）已經(jīng)履行的部分，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求：恢復(fù)原狀這意味著，解除可以具有溯及力，當(dāng)事人的地位應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到締約之前的狀態(tài)。采取補救措施賠償損失2004年3月15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價款8萬元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時交付有一定困難，請求暫緩履行，服裝廠因為要搶在夏季到來之前上市銷售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠遲延履行的要求。4月25日，因紡織廠沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價格購買了真絲雙縐面料1000米，總價款9萬元，同時通知紡織廠解除合同，返還8萬元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購買布料多支付的1萬元價款。8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意，因而合同沒有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。試分析：1.服裝廠是否有權(quán)解除合同？2.法院能否支持紡織廠的主張？3.服裝廠能否要求損害賠償？1.服裝廠有權(quán)解除合同。依照《合同法》第94條規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后仍不履行的，當(dāng)事人可以解除合同。本案中，紡織廠遲延履行主要債務(wù)，在服裝廠的催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行，因此服裝廠有權(quán)解除合同。2.法院不能支持紡織廠的主張。這涉及到法定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使的問題。依照《合同法》第96條的規(guī)定，當(dāng)事人依照法律規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達對方時解除。本案中，服裝廠在解除合同時通知了紡織廠，紡織廠對此沒有提出異議，依照法律的規(guī)定，合同自解除的通知到達紡織廠時就已經(jīng)生效，不需要紡織廠的同意。因此紡織廠的主張，法院不能支持。3.服裝廠可以要求損害賠償。依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，解除合同與損害賠償可以并存，當(dāng)事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失。

（二）債務(wù)抵銷

1.債務(wù)抵銷的概念當(dāng)事人雙方互負債務(wù)時，各自用其債權(quán)來充抵債務(wù)的清償，使自己債務(wù)和對方債務(wù)在對等數(shù)額內(nèi)消滅。債務(wù)抵銷也就是債權(quán)抵銷。

2.抵銷的種類（1）法定抵銷是指合同當(dāng)事人雙方互負到期債務(wù)，且該債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同時，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或合同性質(zhì)不得抵銷的除外。法定抵銷是單方法律行為。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。（2）約定抵銷當(dāng)事人互負到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。2003年6月，祥瑞建材公司與雅居裝飾公司簽訂了辦公樓裝修合同。雙方約定。雅居公司在合同簽訂后的3個月內(nèi)完成裝修工程，祥瑞建材公司在工程裝修完成后的1個月內(nèi)付清裝修款480萬元。在此合同簽訂前，雅居公司曾在2003年3月向祥瑞公司購買建筑材料，貨款總計350萬元，約定同年8月支付貨款。2003年10月，辦公樓裝修完成。祥瑞公司在向雅居公司支付裝修款時，主動從裝修款中扣除了350萬元，在通知雅居公司后，將差額130萬元匯入該公司指定的帳戶。雅居公司得知這一情況后，與祥瑞公司商量，待付清裝修款后再協(xié)商建材款的問題。祥瑞公司不同意，雙方因此發(fā)生糾紛。問：祥瑞公司可否在未到雅居公司同意的情況下將建筑材料款扣除？（三）提存

1提存的概念是指債務(wù)人的債務(wù)已到履行期限，由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機關(guān)而終止合同的制度。提存是債權(quán)人違反協(xié)助義務(wù)的情況下法律賦予債務(wù)人消滅債務(wù)的一種方法。申請?zhí)岽娴膫鶆?wù)人稱為提存人；同意提存的法定機構(gòu)稱為提存機構(gòu)。

2提存的原因（1）債權(quán)人受領(lǐng)遲延債權(quán)人應(yīng)當(dāng)受領(lǐng)、能夠受領(lǐng)，卻無正當(dāng)理由而未受領(lǐng)。（2）債權(quán)人下落不明（3）不能確定誰是債權(quán)人例如，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。（4）法律規(guī)定的其他情形

3提存的效力（1）債務(wù)人免除履行義務(wù)債權(quán)人只能向提存機構(gòu)收取提存物。（2）債務(wù)人應(yīng)將提存的情況及時通知債權(quán)人或者其繼承人、監(jiān)護人，債權(quán)人下落不明的情況除外。（3）提存機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆椒ㄍ咨票９軜?biāo)的物標(biāo)的物不適于提存或提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或變賣標(biāo)的物，提存所得價款。（4）提存物的風(fēng)險和孳息轉(zhuǎn)移于債權(quán)人債權(quán)人隨時可領(lǐng)取提存物。但其領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使即消滅。（5）提存費用由債權(quán)人承擔(dān)依據(jù)我國《合同法》及《提存公證規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定，提存的構(gòu)成條件包括：第一，提存的主體應(yīng)合格。提存的主體有提存人、提存機關(guān)和提存受領(lǐng)人。一般情況下，提存人為債務(wù)人，但得為清償?shù)牡谌艘部蔀樘岽嫒?。提存機關(guān)應(yīng)為法律規(guī)定的有權(quán)接受提存物并為之保管的機關(guān)，依據(jù)我國《提存公證規(guī)則》第4條的規(guī)定，提存由債務(wù)履行地的公證機關(guān)管轄。提存受領(lǐng)人一般為債權(quán)人。同時，得為受領(lǐng)清償?shù)牡谌艘部蔀樘岽媸茴I(lǐng)人。第二，提存的合同之債有效且已屆履行期。第三，提存的原因應(yīng)合法。根據(jù)我國《合同法》101條的規(guī)定，“有下列情況之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以依法辦理提存：一是債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；二是債權(quán)人下落不明；三是債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；四是法律規(guī)定的其他情形。第四，提存的客體應(yīng)適當(dāng)。提存的客體是指提存人交付提存機關(guān)保管的標(biāo)的物。我國《合同法》第101條第2款規(guī)定：“標(biāo)的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款?！备鶕?jù)《提存公證規(guī)則》第7條的規(guī)定，“下列標(biāo)的物可以提存：貨幣；有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書；貴重物品、擔(dān)保物（金）或其替代物；其他適宜提存的標(biāo)的物”。第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念當(dāng)事人一方不履行或者不按照法律規(guī)定或約定履行合同義務(wù)時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任的特征：違約責(zé)任是民事責(zé)任；違約責(zé)任是違反合同義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任；違約責(zé)任的產(chǎn)生以合同義務(wù)存在為前提，以不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定為條件；違約責(zé)任具有相對性；違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則歸責(zé)原則，是指確定違約當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的法律原則。

1.嚴格責(zé)任原則又稱無過錯責(zé)任原則，是指不論違約方主觀上有無過錯，只要其不履行合同給對方當(dāng)事人造成了損害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

2、過錯責(zé)任原則是指一方違反合同義務(wù)時，應(yīng)以過錯作為確定責(zé)任的要件和確定責(zé)任范圍的依據(jù)。三、承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式（一）繼續(xù)履行指債權(quán)人在債務(wù)人不履行合同義務(wù)時，可請求法院或仲裁機構(gòu)強制債務(wù)人實際履行合同義務(wù)。通常適用于債務(wù)人不履行債務(wù)的情形。對于非金錢債務(wù)，具有下列情形之一的，不能要求違約人繼續(xù)履行：法律上或者事實上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行，例如勞務(wù)債務(wù)；履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行（二）采取補救措施

修理、重作、更換、減價等通常適用于履行不符合合同約定，債權(quán)人希望保留標(biāo)的物的情況下。（三）賠償損失

1.概念當(dāng)事人不履行合同的時候，在履行義務(wù)或者采取補救措施以后，非違約方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

2.范圍賠償損失的目的是使債權(quán)人恢復(fù)到假如正常履行所應(yīng)達到的地位。

（1）所受損害，亦稱積極損害，是指因相信債務(wù)人能夠正常履行合同而導(dǎo)致現(xiàn)有財產(chǎn)減少。（2）所失利益，亦稱消極損害，指因違約而導(dǎo)致應(yīng)當(dāng)增加的利益而未增加。

3.限制（1）可預(yù)見性不得超過違約方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。（2）減輕損失一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

4.損害賠償和繼續(xù)履行的關(guān)系

（四）支付違約金

1.概念由雙方事先約定的，當(dāng)一方違約時，應(yīng)向非違約方支付的特定數(shù)額的金錢。

2.違約金的調(diào)整約定的違約金低于造成損失的時候，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；如果約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請