保理基礎知識(趙永軍主講)

1.保理基礎知識主講：趙永軍2目錄一、真假保理爭議二、保理公司功能三、基本分類四、法律關系五、發(fā)展趨勢六、存在問題3一、真假保理爭議4全球保理業(yè)務量單位：百萬歐元數(shù)據(jù)來源：國際保理商聯(lián)合會（FCI）5中國保理業(yè)務量單位：百萬歐元數(shù)據(jù)來源：國際保理商聯(lián)合會（FCI）6關于中國保理業(yè)務量的爭議單位：百萬歐元數(shù)據(jù)來源：國際保理商聯(lián)合會（FCI）7二、保理公司功能8馬尾巴的功能1.保持馬奔跑的平衡2.夏季驅趕蚊蠅，給馬消署降溫3.分清優(yōu)良品種的標準和參照物4.繁衍生息不可缺少的一部分5.躲避敵害，保護自己9國內商業(yè)保理公司統(tǒng)計截至2012年8月3日，國內的商業(yè)保理機構有51家，其中天津40家，上海4家，浙江2家，北京、深圳、河南、重慶、大連各1家。10保理公司的功能貿(mào)易融資銷售分戶賬管理

客戶資信調查與評估

應收賬款管理與催收

信用風險擔保（《商務部關于商業(yè)保理試點有關工作的通知》11保理的性質保理的性質是債權讓與（準物權性）。

保理關系是基于保理功能所形成的復雜的合同安排。12上海長寧法院涉保理合同糾紛案件審理難點日前，我院在審理涉保理合同糾紛案件時發(fā)現(xiàn)三個難點：

一是基礎交易之真實性認定難。應收賬款的真實性是保理業(yè)務開展的重要前提。在該類案件審理中，應收賬款發(fā)生的基礎交易行為因涉及交易種類繁多而在認定真實性時存在一定難度。13上海長寧法院涉保理合同糾紛案件審理難點

二是保理合同性質認定難。審理中發(fā)現(xiàn)，實踐中存在著當事人為獲取融資款而虛構基礎交易憑證，從而導致應收賬款部分真實、部分虛假的情況。在基礎交易部分真實部分虛假的情況下，合同性質應認定為部分為保理合同、部分為一般借款，還是全部認定為一般借款，存在較大爭議。

三是銀行是否盡到審慎義務認定難。在保理業(yè)務中，銀行作為應收賬款的購入方負有一定的審查義務，但對于銀行是否盡到審慎義務的認定在審判實踐中缺乏明確的判斷依據(jù)和標準，過錯認定存在一定困難。14國內保理存在的問題——理論準備不足——實踐經(jīng)驗欠缺——業(yè)務層次較低——創(chuàng)新能力不足——發(fā)展極不平衡——管理很不規(guī)范15三、基本分類16境外金融業(yè)對保理業(yè)務的基本分類保理業(yè)務按照不同的標準分為各種不同類型，國際上目前沒有統(tǒng)一的分類標準。境外金融業(yè)對保理業(yè)務的基本分類一般為：——國際保理和國內保理——有追索權保理和無追索權保理——公開型保理（明保理）和隱蔽型保理（暗保理）國內“三分法”、“四分法”、“五分法”、“六分法”、“七分法”17保理業(yè)務的基本分類一（一）按照保理關系人及保理行為所涉及的范圍是否跨境，保理可分為國內保理和國際保理（二）按照保理商主體的不同，保理可分為由銀行提供服務的銀行保理和由商業(yè)保理機構提供服務的商業(yè)保理18保理業(yè)務的基本分類二（三）按照保理商是否提供資金融通，保理可分為融資性保理和非融資性保理（四）按照是否將應收賬款轉讓的事實通知債務人，保理可分為公開型保理（明保理）和隱蔽型保理（暗保理）19保理業(yè)務的基本分類三（五）按照保理商是否承擔應收賬款債務人的信用風險，保理可分為有追索權保理（回購型保理）和無追索權保理（買斷型保理）（六）按照應收賬款現(xiàn)時是否存在，保理可分為現(xiàn)有債權保理和未來債權保理20保理業(yè)務的基本分類四（七）按照應收賬款債務人付款對象的不同，保理可分為直接保理和間接保理（八）按照保理商是否逐筆審批，保理可分為逐筆保理和批量保理21保理業(yè)務的基本分類五（九）按照保理申請人能否循環(huán)使用保理融資，保理可分為循環(huán)額度保理和非循環(huán)額度保理（十）按照保理申請人是否提供應收賬款的折扣，保理可分為折扣轉讓保理和非折扣轉讓保理22保理業(yè)務的基本分類六（十一）按照應收賬款債務人回款次數(shù)的不同，保理可分為單筆回款保理和分筆回款保理（十二）按照保理商服務范圍的不同，保理可分為完全保理和部分保理23保理業(yè)務的基本分類七（十三）按照保理商數(shù)量的不同，保理可分為單保理和雙保理（或多保理）（十四）按照保理申請人的不同，保理可分為正向保理和反向保理24保理業(yè)務的基本分類八1．□國內保理□國際保理2．□銀行保理■商業(yè)保理3．□融資性保理□非融資性保理4．□公開型保理（明保理）□隱蔽型保理（暗保理）5．□有追索權保理（回購型保理）□無追索權保理（買斷型保理）6．□現(xiàn)有債權保理□未來債權保理7．□直接保理□間接保理8．□逐筆保理□批量保理9．□循環(huán)額度保理□非循環(huán)額度保理10．□折扣轉讓保理□非折扣轉讓保理11．□單筆回款保理□分筆回款保理12．□完全保理□部分保理13．□單保理□雙保理14．□正向保理□反向保理25四、法律關系26保理涉及的法律關系（一）基礎法律關系（二）保理法律關系（三）相關法律關系27國際保理中的法律關系（一）供應商與債務人之間的法律關系（二）供應商與出口保理商之間的法律關系（三）出口保理商與進口保理商之間的法律關系（四）進口保理商與債務人之間的法律關系28國內保理涉及的法律關系29國內保理涉及的法律關系：以教育行業(yè)為例教育關系保理關系給付關系30國內保理涉及的法律關系：以教育行業(yè)為例信用擔保關系教育關系保理關系委托關系31國內保理涉及的法律關系：以教育行業(yè)為例信用擔保關系教育關系行紀關系買賣關系保理關系委托關系32國內保理涉及的法律關系1．基礎交易合同中當事人之間的法律關系2．保理合同中當事人之間的法律關系3．雙保理中當事人之間的法律關系4．再保理中當事人之間的法律關系33債權轉讓中的權利沖突1．債權轉讓引起的權利沖突2．債權讓與中附屬權利轉讓引起的權利沖突3．債權債務人破產(chǎn)時的權利沖突34保理商與其他關系人的權利沖突1．前手保留所有權時的權利沖突2．多個受讓人之間的權利沖突3．與質押權人的權利沖突4．保理合同中追索條款和保障追索條款效力35五、發(fā)展趨勢36（一）保理業(yè)務與交易方式◎1086戶企業(yè)2006年應收帳款比2001年增長40%，平均每家公司2.48億元37（一）保理業(yè)務與交易方式年報數(shù)據(jù)顯示，具有可比數(shù)據(jù)的909家公司中，2011年的應收賬款合計為8874.04億元，2010年年末應收賬款合計為4516.23億元，同比增長96.49%。909家上市公司去年實現(xiàn)凈利潤4369.76億元，同比增長12.22%。總的來看，應收賬款總額為凈利潤總額的2.03倍，如若應收賬款不能及時收回，發(fā)生壞賬，上市公司業(yè)績將遭受不小的風險。此外，和2010年底時應收賬款相比，683家公司應收賬款同比出現(xiàn)增長，占比逾七成。另一方面，上市公司拖欠上游企業(yè)錢款的情形也在增加。年報數(shù)據(jù)顯示，909家公司去年年末應付賬款合計11235.46億元，與2010年年底的8138.24億元相比增長38.06%。由此可見，上市公司應收賬款和對外欠款在過去一年均同比增長，從另外一個角度也說明資金緊張已成為企業(yè)經(jīng)營過程中較為普遍的現(xiàn)象。38（二）應收帳款的主要行業(yè)分布39（三）保理在中國的發(fā)展趨勢一◎據(jù)FCI統(tǒng)計顯示，從2008年開始，中國的出口雙保理業(yè)務量躍居世界第一，并一直保持至今?！?009年受國際金融危機影響，我國外貿(mào)出口大幅回落，銀行國際保理業(yè)務量為250億美元，同比下降39%；受國家促內需、保增長等政策帶動，國內保理業(yè)務累計敘做5709億元人民幣，同比增長113%?！?011年，中國加入FCI的會員有25家；保理總金額達到2,748.7億歐元。隨著中國經(jīng)濟的快速發(fā)展，未來幾年內，中國將成為全球最大的保理市場。◎與經(jīng)濟及貿(mào)易總量相比，我國保理業(yè)務發(fā)展仍顯不足。就保理業(yè)務總量與GDP之比而言，英國等歐洲發(fā)達國家都超過10%，新加坡和我國香港、臺灣地區(qū)基本在2—3%之間，而我國內地尚不到1.5%。40（三）保理在中國的發(fā)展趨勢二◎國內企業(yè)應收帳款總量巨大：我國企業(yè)的應收帳款總量大約有6萬億元人民幣，占企業(yè)總資產(chǎn)的30%左右。中小企業(yè)的應收帳款占資產(chǎn)價值的60%以上。應收帳款從兩方面增加企業(yè)的經(jīng)營壓力：一是資金壓力，二是壞帳風險?！蜓芯抠Y料表明，美國企業(yè)的無效成本只有3%，得益于企業(yè)重視和實行嚴謹?shù)男庞蔑L險管理，中國企業(yè)的無效成本平均高達14%（企業(yè)毛利潤率不到10%）。中國企業(yè)的利潤是躺在應收帳款上的?！蚪鹑谖C下的風險與機會：受金融危機影響，企業(yè)經(jīng)營的不確定性增加，信用風險增提上升，賣方回款風險增大。◎未來幾年內，中國將成為全球最大的保理市場，保理業(yè)務也將進行重新洗牌。41六、存在問題42保理業(yè)務開展存在的問題（一）領導高度重視，宏觀政策尚不配套（二）法律制度缺位，司法實踐無法可依（三）財稅銜接不足，制約企業(yè)發(fā)展壯大（四）信用保險缺失，保理風險難以化解（五）資本嚴重不足，企業(yè)發(fā)展缺乏后勁（六）市場互動不暢，行業(yè)協(xié)會發(fā)育不全43宏觀政策1．缺乏整體配套的政策支持2．在金融改革創(chuàng)新方面缺少先行先試的具體政策3．金融機構相關政策脫節(jié)4．信用管理政策不配套5．保理公司定位模糊44國際立法努力一、《國際保理公約》（1988年國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定，1995年5月1日生效，現(xiàn)有18個國家簽署并批準）二、《國際貿(mào)易中應收款轉讓公約》（2001年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定，現(xiàn)有1個國家利比里亞加入，盧森堡、馬達加斯加和美國簽署，未生效）三、《擔保交易立法指南》（聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會正在起草）45中國零星的立法一、《民法通則》（第九十一條合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律規(guī)定應當由國家批準的合同，需經(jīng)原批準機關批準。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。）二、《合同法》（第八十條債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。）三、中國銀行業(yè)協(xié)會保理專業(yè)委員會《中國銀行業(yè)保理業(yè)務規(guī)范》46立法建議一、對未來應收款及未具體指明的應收款的轉讓二、反向保理三、回購型保理合同的效力四、債權轉讓通知（自由主義、通知主義、