2021年一建建設(shè)工程法規(guī)講義

《建設(shè)工程法規(guī)及有關(guān)知識》

（教材精講班）第1講

1Z301010建設(shè)工程法律體系

·1Z301010建設(shè)工程法律體系

·1Z301020建設(shè)工程法人制度

·1Z301030建設(shè)工程代理制度

·1Z301040建設(shè)工程物權(quán)制度

·1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度

·1Z301060建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度

·1Z301070建設(shè)工程擔保制度

·1Z301080建設(shè)工程保險制度

·1Z301090建設(shè)工程法律責(zé)任制度

1Z301010建設(shè)工程法律體系核心考點

1.法律體系基本框架（法律部門）

2.法形式和其制定主體

3.法效力層級

1Z301010建設(shè)工程法律體系

1Z301011法律體系基本框架

一、憲法及憲法有關(guān)法

1.憲法是國家主線大法，規(guī)定了國家主線任務(wù)和主線制度，即社會制度、國家制度原則和國家政權(quán)組織以及公民基本權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。

2.憲法有關(guān)法，是指《全國人民代表大會組織法》、《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》《國際法》《國務(wù)院組織法》《民族區(qū)域自治法》等法律。

二、民法商法

1.民與民，民與法人，法人與法人之間財產(chǎn)和人身關(guān)系。國內(nèi)采用民商合一立法模式。商法被以為是民法特別法和構(gòu)成某些。

2.《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《公司法》、《招標投標法》等屬于民法商法。

三、行政法

1.調(diào)節(jié)行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生各種關(guān)系。

2.《行政懲罰法》、《行政復(fù)議法》、《行政允許法》、《環(huán)境影響評價法》、《都市房地產(chǎn)管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》等屬于行政法。

四、經(jīng)濟法

1.調(diào)節(jié)在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運營過程中發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系。國家積極干預(yù)。

2.《記錄法》、《土地管理法》、《原則化法》、《審計法》、《節(jié)約能源法》、《政府采購法》、《反壟斷法》等屬于經(jīng)濟法。

五、社會法

1.目是貫徹科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建和諧社會，保護弱勢群體。

2.《殘疾人保障法》、《礦山安全法》、《勞動法》、《職業(yè)病防治法》、《安全生產(chǎn)法》、《勞動合同法》等屬于社會法。

六、刑法

1.刑法是關(guān)于犯罪和刑罰法律規(guī)范總稱。七、訴訟與非訴訟法

1.國內(nèi)有三大訴訟法：

《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》

1Z301012法形式和效力層級

一、法形式

（一）憲法

憲法是由全國人民代表大會依照特別程序制定具備最高效力主線法。憲法是集中反映統(tǒng)治階級意志和利益，規(guī)定國家制度、社會制度基本原則，具備最高法律效力主線大法。其重要功能是制約和平衡國家權(quán)力，保障公民權(quán)利。憲法是國內(nèi)主線大法，在國內(nèi)法律體系中具備最高法律地位和法律效力，是國內(nèi)最高法律形式。

（二）法律

法律是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定頒布規(guī)范性法律文獻，即狹義法律

法律分為基本法律和普通法律（又稱非基本法律、專門法）兩類。

全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會通過法律由國家主席訂立主席令予以發(fā)布。

建設(shè)法律既涉及專門建設(shè)領(lǐng)域法律，也涉及與建設(shè)活動有關(guān)其她法律。例如，前者有《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》、《都市房地產(chǎn)管理法》等，后者有《民法通則》、《合同法》、《行政允許法》等。

（三）行政法規(guī)

行政法規(guī)是國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依照憲法和法律就關(guān)于執(zhí)行法律和履行行政管理職權(quán)問題，以及根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會特別授權(quán)所制定規(guī)范性文獻總稱。行政法規(guī)由總理訂立國務(wù)院令發(fā)布。

現(xiàn)行建設(shè)行政法規(guī)重要有《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《都市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》等。

（四）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例

省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常務(wù)委員會依照本行政區(qū)域詳細狀況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸前提下，可以制定地方性法規(guī)。設(shè)區(qū)市人民代表大會及其常務(wù)委員會依照我市詳細狀況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和我省、自治區(qū)地方性法規(guī)相抵觸前提下，可以對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)保、歷史文化保護等方面事項制定地方性法規(guī)，設(shè)區(qū)市地方性法規(guī)須報省、自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會批準后施行。

省、自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會對報請批準地方性法規(guī)，應(yīng)當對其合法性進行審査，同憲法、法律、行政法規(guī)和我省、自治區(qū)地方性法規(guī)不抵觸，應(yīng)當在四個月內(nèi)予以批準。

省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會制定地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公示予以發(fā)布。

當前，各地方都制定了大量規(guī)范建設(shè)活動地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如《北京建筑市場管理條例》、《天津市建筑市場管理條例》、《新疆維吾爾自治區(qū)建筑市場管理條例》等。

（五）部門規(guī)章

國務(wù)院各部、委員會、中華人民共和國人民銀行、審計署和具備行政管理職能直屬機構(gòu)所制定規(guī)范性文獻稱為部門規(guī)章。部門規(guī)章由部門首長訂立命令予以發(fā)布。

部門規(guī)章規(guī)定事項應(yīng)當屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令事項，其名稱可以是“規(guī)定”、“辦法”和“實行細則”等。沒有法律或者國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令根據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其她組織權(quán)利或者增長其義務(wù)規(guī)范，不得增長本部門權(quán)力或者減少本部門法定職責(zé)。

當前，大量建設(shè)法規(guī)是以部門規(guī)章方式發(fā)布，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布《房屋建筑和市政基本設(shè)施工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》、《房屋建筑工程和市政基本設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》、《市政公用設(shè)施抗災(zāi)設(shè)防管理規(guī)定》。國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布《招標公示發(fā)布暫行辦法》、《工程建設(shè)項目招標范疇和規(guī)模原則規(guī)定》等。

涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范疇事項，應(yīng)當提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院關(guān)于部門聯(lián)合制定規(guī)章。

（六）地方規(guī)章

省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)市、自治州人民政府，可以依照法律、行政法規(guī)和我省、自治區(qū)、直轄市地方性法規(guī)，制定地方規(guī)章。地方政府規(guī)章由省長、自治區(qū)主席或者市長訂立命令予以發(fā)布。

地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定：（1）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定需要制定規(guī)章事項；（2）屬于本行政區(qū)域詳細行政管理事項。設(shè)區(qū)市、自治州人民政府制定地方政府規(guī)章，限于城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)保、歷史文化保護等方面事項。已經(jīng)制定地方政府規(guī)章，涉及上述事項范疇以外，繼續(xù)有效。沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)根據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其她組織權(quán)利或者增長其義務(wù)規(guī)范。

（七）國際公約

國際公約是指國內(nèi)與外國締結(jié)、參加、訂立、加入、承認雙邊、多邊公約、協(xié)定和其她具備公約性質(zhì)文獻。

除國內(nèi)在締結(jié)時宣布持保存意見不受其約束以外，這些公約內(nèi)容都與國內(nèi)法具備同樣約束力，因此也是國內(nèi)法形式。例如，國內(nèi)加人WTO后，WTO中與工程建設(shè)關(guān)于協(xié)定也對國內(nèi)建設(shè)活動產(chǎn)生約束力。建設(shè)工程法律體系（二）二、法效力層級

（一）憲法至上

憲法是具備最高法律效力主線大法，具備最高法律效力。

（二）上位法優(yōu)于下位法

在國內(nèi)法律體系中，法律效力是僅次于憲法而高于其她法形式。行政法規(guī)法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門規(guī)章。地方性法規(guī)效力，高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定規(guī)章效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)較大市人民政府制定規(guī)章。

（三）特別法優(yōu)于普通法

特別法優(yōu)于普通法，是指公法權(quán)力主體在實行公權(quán)力行為中，當普通規(guī)定與特別規(guī)定不一致時，優(yōu)先合用特別規(guī)定?！读⒎ǚā芬?guī)定，同一機關(guān)制定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與普通規(guī)定不一致，合用特別規(guī)定。

（四）新法優(yōu)于舊法

新法、舊法對同一事項有不同規(guī)定期，新法效力優(yōu)于舊法?！读⒎ǚā芬?guī)定，同一機關(guān)制定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新規(guī)定與舊規(guī)定不一致，合用新規(guī)定。

（五）需要由關(guān)于機關(guān)裁決合用特殊狀況

法律之間對同一事項新普通規(guī)定與舊特別規(guī)定不一致，不能擬定如何合用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。

行政法規(guī)之間對同一事項新普通規(guī)定與舊特別規(guī)定不一致，不能擬定如何合用時，由國務(wù)院裁決。

地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由關(guān)于機關(guān)依照下列規(guī)定權(quán)限作出裁決：

（1）同一機關(guān)制定新普通規(guī)定與舊特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決。

（2）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致，不能擬定如何合用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院以為應(yīng)當合用地方性法規(guī)，應(yīng)當決定在該地方合用地方性法規(guī)規(guī)定；以為應(yīng)當合用部門規(guī)章，應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。

（3）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。（六）備案和審查

行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當在發(fā)布后30日內(nèi)，依照下列規(guī)定報關(guān)于機關(guān)備案：

（1）行政法規(guī)報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案

（2）省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；設(shè)區(qū)市、自治州人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)，由省、自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案

（3）自治州、自治縣人民代表大會制定自治條例和單行條例，由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；自治條例、單行條例報送備案時，應(yīng)當闡明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通狀況

（4）部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當同步報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；設(shè)區(qū)市自治州人民政府制定規(guī)章應(yīng)當同步報省、自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案

（5）依照授權(quán)制定法規(guī)應(yīng)當報授權(quán)決定規(guī)定機關(guān)備案。

一、建設(shè)法定義

建設(shè)法律和建設(shè)行政法規(guī)構(gòu)成了建設(shè)法主體。

二、建設(shè)法律、行政法規(guī)與行政法關(guān)系

建設(shè)法律，行政法規(guī)在調(diào)節(jié)建設(shè)活動中產(chǎn)生社會關(guān)系時，會形成行政監(jiān)督管理關(guān)系。

對建設(shè)活動各個階段依法進行監(jiān)督管理，涉及立項、資金籌集、勘察、設(shè)計、施工、驗收等。

建設(shè)行政監(jiān)督管理關(guān)系是行政法律關(guān)系重要構(gòu)成某些。

三、建設(shè)法律、行政法規(guī)與民法商法關(guān)系

在建設(shè)活動中，各類民事商事主體，如建設(shè)單位、施工單位、勘察設(shè)計單位、監(jiān)理單位等，都是通過合同建立起互有關(guān)系。合同關(guān)系就是一種民事商事關(guān)系。

建設(shè)民事商事關(guān)系是民事商事關(guān)系重要構(gòu)成某些。

四、建設(shè)法律、行政法規(guī)與社會法關(guān)系

建設(shè)法律、行政法規(guī)在調(diào)節(jié)建設(shè)活動中產(chǎn)生社會關(guān)系時，會形成社會法律關(guān)系。

應(yīng)用分析

下列規(guī)范性文獻中，屬于經(jīng)濟法是（）。

A．《原則化法》

B．《招標投標法》

C．《物權(quán)法》

D．《合同法》

【答案】A《房屋建筑和市政基本設(shè)施工程竣工驗收備案管理辦法》頒布是由（）。

A、國家主席訂立主席令發(fā)布

B、國務(wù)院總理訂立國務(wù)院令發(fā)布

C、國家發(fā)改委主任訂立命令發(fā)布

D、住建部部長訂立命令發(fā)布

【答案】D不同行政法規(guī)對同一事項規(guī)定，新普通規(guī)定與舊特別規(guī)定不一致，不能擬定如何合用時，由（）裁決。

A．國務(wù)院主管部門

B．最高人民法院

C．國務(wù)院

D．全國人大常委會

【答案】C第2講

1Z301020建設(shè)工程法人制度核心考點

·1.法人四大基本條件

·2.法人分類（公司法人、非公司法人；法人資格確立）

·3.項目經(jīng)理部和項目經(jīng)理

·4.項目經(jīng)理部行為后果1Z301020建設(shè)工程法人制度

1Z301021法人應(yīng)具備條件

8月修改后發(fā)布《民法通則》規(guī)定，法人是具備民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)組織。一、法人應(yīng)當具備條件

1．依法成立。

2．有必要財產(chǎn)或者經(jīng)費。

3．有自己名稱、組織機構(gòu)和場合。

4．可以獨立承擔民事責(zé)任。

二、法人分類

法人可以分為公司法人和非公司法人兩大類。非公司法人涉及行政法人、事業(yè)法人、社團法人。

公司法人依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記后獲得法人資格。公司法人分立、合并或者有其她重要事項變更，應(yīng)當向登記機關(guān)辦理登記并公示。公司法人分立、合并，其權(quán)利和義務(wù)由變更后法人享有和承擔。

有獨立經(jīng)費機關(guān)從成立之日起，具備法人資格。具備法人條件事業(yè)單位、社會團隊，依法不需要辦理法人登記，從成立之日起，具備法人資格；依法需要辦理法人登記，經(jīng)核準登記，獲得法人資格。

1Z301022法人在建設(shè)工程中地位和作用

一、法人在建設(shè)工程中地位

在建設(shè)工程中，大多數(shù)建設(shè)活動主體都是法人。施工單位、勘察設(shè)計單位、監(jiān)理單位普通是具備法人資格組織。

二、法人在建設(shè)工程中作用

（一）法人是建設(shè)工程中基本主體

（二）確立了建設(shè)領(lǐng)域國有公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離

1Z301023公司法人與項目經(jīng)理部法律關(guān)系

一、項目經(jīng)理部概念和設(shè)立

項目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工公司依照建設(shè)工程施工項目而組建非常設(shè)下屬機構(gòu)。項目經(jīng)理依照公司法人授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項目經(jīng)理部全面工作。二、項目經(jīng)理是公司法人授權(quán)在建設(shè)工程施工項目上管理者

施工公司項目經(jīng)理，是受公司法人委派，對建設(shè)工程施工項目全面負責(zé)項目管理者，是一種施工公司內(nèi)部崗位職務(wù)。

三、項目經(jīng)理部行為法律后果由公司法人承擔

項目經(jīng)理部行為法律后果將由公司法人承擔。例如：項目經(jīng)理部沒有按照合同商定完畢施工任務(wù)，則應(yīng)由施工公司承擔違約責(zé)任；項目經(jīng)理簽字材料款；如果不準時支付，材料供應(yīng)商應(yīng)當以施工公司為被告提起訴訟。應(yīng)用分析

法人應(yīng)當具備條件有（）。

A.依法成立

B.有自己場合

C.有必要財產(chǎn)或者經(jīng)費

D.有自己名稱、組織機構(gòu)

E.可以獨立承擔無限民事責(zé)任

【答案】ABCD施工公司獲得法人資格時間為（）。

A．注冊資金到位日

B．公司成立日

C．工商部門核準登記日

D．建設(shè)行政主管部門頒發(fā)資質(zhì)證書日

【答案】C下列關(guān)于公司法人與項目經(jīng)理部法律關(guān)系說法，對的是（）。

A．項目經(jīng)理部具備法人資格

B．項目經(jīng)理部是施工公司常設(shè)管理機構(gòu)

C．項目經(jīng)理部行為后果應(yīng)由公司法人承擔

D．項目經(jīng)理部行為法律后果應(yīng)由項目經(jīng)理承擔

【答案】C04建設(shè)工程代理制度第3講

1Z301040建設(shè)工程物權(quán)制度核心考點

·1.建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)

·2.不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立等

·3.動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓

·4.物權(quán)保護1Z301040建設(shè)工程物權(quán)制度

1Z301041物權(quán)法律特性和重要種類

一、物權(quán)法律特性

《物權(quán)法》規(guī)定，本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定物享有直接支配和排她權(quán)利。

物權(quán)具備如下特性：

1．物權(quán)是支配權(quán)。

2．物權(quán)是絕對權(quán)。

3．物權(quán)是財產(chǎn)權(quán)。

4．物權(quán)具備排她性。

二、物權(quán)種類

物權(quán)涉及所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。

（一）所有權(quán)

所有權(quán)是所有人依法對自己財產(chǎn)（涉及不動產(chǎn)和動產(chǎn)）所享有占有、使用、收益和處分權(quán)利。

（二）用益物權(quán)

用益物權(quán)是權(quán)利人對她人所有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益權(quán)利。用益物權(quán)涉及土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。

（三）擔保物權(quán)

1Z301042土地所有權(quán)，建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán)

一、土地所有權(quán)

國內(nèi)實行土地社會主義公有制，即全民所有制和勞

動群眾集體所有制。

全民所有即國家所有土地所有權(quán)由國務(wù)院代表國家行使。

國家實行土地用途管制制度。

都市市區(qū)土地屬于國家所有。農(nóng)村和都市郊區(qū)土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有。

二、建設(shè)用地使用權(quán)

（一）建設(shè)用地使用權(quán)概念

建設(shè)用地使用權(quán)是因建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施而使用國家所有土地權(quán)利。建設(shè)用地使用權(quán)只能存在于國家所有土地上，不涉及集體所有農(nóng)村土地。

（二）建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)立

建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地地表、地上或者地下分別設(shè)立。新設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立用益物權(quán)。

設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采用出讓或者劃撥等方式。工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者，應(yīng)當采用招標、拍賣等公開競價方式出讓。國家嚴格限制以劃撥方式設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)。采用劃撥方式，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)關(guān)于土地用途規(guī)定。

設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，應(yīng)當向登記機構(gòu)申請建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立。登記機構(gòu)應(yīng)當向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放建設(shè)用地使用權(quán)證書。建設(shè)用地使用權(quán)人應(yīng)當合理運用土地，不得變化土地用途；需要變化土地用途，應(yīng)當依法經(jīng)關(guān)于行政主管部門批準。

（三）建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)、續(xù)期和消滅

建設(shè)用地使用權(quán)人將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押，應(yīng)當符合如下規(guī)定：

（1）當事人應(yīng)當采用書面形式訂立相應(yīng)合同。有效期限由當事人商定，但不得超過建設(shè)用地使用權(quán)剩余期限。

（2）應(yīng)當向登記機構(gòu)申請變更登記。

（3）附著于該土地上建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。

住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿，自動續(xù)期。非住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿后續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。

建設(shè)用地使用權(quán)消滅，出讓人應(yīng)當及時辦理注銷登記。登記機構(gòu)應(yīng)當收回建設(shè)用地使用權(quán)證書。

三、地役權(quán)

（一）地役權(quán)概念

地役權(quán)，是指為使用自己不動產(chǎn)便利或提高其效益而按照合同商定運用她人不動產(chǎn)權(quán)利。她人不動產(chǎn)為供役地，自己不動產(chǎn)為需役地。從性質(zhì)上說，地役權(quán)是按照當事人商定設(shè)立用益物權(quán)。

（二）地役權(quán)設(shè)立

設(shè)立地役權(quán)，當事人應(yīng)當采用書面形式訂立地役權(quán)合同。地役權(quán)合同普通涉及下列條款：

（1）當事人姓名或者名稱和住所；

（2）供役地和需役地位置；

（3）運用目和辦法；

（4）運用期限；

（5）費用及其支付方式；

（6）解決爭議辦法。

地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當事人規(guī)定登記，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

例如：

土地上已設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利，未經(jīng)用益物權(quán)人批準，土地所有權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。

（三）地役權(quán)變動

需役地以及需役地上土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)某些轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓某些涉及地役權(quán)，受讓人同步享有地役權(quán)。供役地以及供役地上土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)某些轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓某些涉及地役權(quán)，地役權(quán)對受讓人具備約束力。

1Z301043物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅和保護

—、不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅

不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當依照法律規(guī)定登記，自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定除外。

物權(quán)變動基本往往是合同關(guān)系，如買賣合同導(dǎo)致物權(quán)轉(zhuǎn)讓。需要注意是，當事人之間訂立關(guān)于設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有商定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記，不影響合同效力。

二、動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓

動產(chǎn)物權(quán)以占有和交付為公示手段。動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當依照法律規(guī)定交付。動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定除外。船舶、航空器和機動車等物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

三、物權(quán)保護

因物權(quán)歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議，利害關(guān)系人可以祈求確認權(quán)利。無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，權(quán)利人可以祈求返還原物。妨害物權(quán)或者也許妨害物權(quán)，權(quán)利人可以祈求排除妨害或者消除危險。導(dǎo)致不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損，權(quán)利人可以祈求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀。侵害物權(quán)，導(dǎo)致權(quán)利人損害，權(quán)利人可以祈求損害補償，也可以祈求承擔其她民事責(zé)任。對于物權(quán)保護方式，可以單獨合用，也可以依照權(quán)利被侵害情形合并合用。應(yīng)用分析

下列物權(quán)中，不屬于用益物權(quán)是（）。

A.土地所有權(quán)

B.土地承包經(jīng)營權(quán)

C.建設(shè)用地使用權(quán)

D.地役權(quán)

【答案】：A建設(shè)單位需要使用相鄰公司場地開辟道路就近運送建筑材料。經(jīng)雙方訂立合同，商定建設(shè)單位向該公司支付用地費用，該公司向建設(shè)單位提供場地。在此合同中，建設(shè)單位擁有權(quán)利是（）。

A．相鄰權(quán)

B．地役權(quán)

C．土地出租權(quán)

D．建設(shè)用地使用權(quán)

【答案】B甲與乙訂立房屋買賣合同，將自有一幢房屋賣給乙，并商定任何一方違約須向?qū)Ψ街Ц顿彿靠?5%違約金。但在交房前，甲又與丙訂立合同，將該房屋賣給丙，并與丙辦理了過戶登記手續(xù)。則下列說法中錯誤是（）。

A．若乙規(guī)定甲支付商定違約金，甲可以祈求法院或仲裁機

構(gòu)予以恰當減少

B．甲必要收回房屋并向乙方交付

C．丙獲得該房屋所有權(quán)

D．乙不能規(guī)定甲實際交付該房屋，但可以規(guī)定甲承擔違約責(zé)任

【答案】B物權(quán)變更自登記時發(fā)生法律效力是（）。

A.船舶所有權(quán)

B.土地抵押權(quán)

C.機動車所有權(quán)

D.地役權(quán)

【答案】B建設(shè)工程債權(quán)制度1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度

核心考點

1.債產(chǎn)生

（合同、侵權(quán)、不當?shù)美o因管理）1Z301050建設(shè)工程債權(quán)制度

1Z301051債基本法律關(guān)系

一、債概念

《民法通則》規(guī)定，債是按照合同商定或者按照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生特定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利人是債權(quán)人，負有義務(wù)人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)規(guī)定債務(wù)人按照合同商定或者依照法律規(guī)定履行義務(wù)。

二、債內(nèi)容

債權(quán)與物權(quán)不同，物權(quán)是絕對權(quán)，而債權(quán)是相對權(quán)。債權(quán)相對性理論內(nèi)涵，可以歸納為如下三個方面：

（1）債權(quán)主體相對性；

（2）債權(quán)內(nèi)容相對性；

（3）債權(quán)責(zé)任相對性。債務(wù)是依照當事人商定或者法律規(guī)定，債務(wù)人所承擔應(yīng)為特定行為義務(wù)。1Z301052建設(shè)工程債發(fā)生依照

建設(shè)工程債產(chǎn)生依照有合同、侵權(quán)、無因管理和不當?shù)美?/p>

一、合同

合同引起債關(guān)系，是債發(fā)生最重要、最普遍根據(jù)。合同產(chǎn)生債被稱為合同之債。

二、侵權(quán)

侵權(quán)，是指公民或法人沒有法律根據(jù)而侵害她人財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利行為。侵權(quán)行為一經(jīng)發(fā)生，即在侵權(quán)行為人和被侵權(quán)人之間形成債關(guān)系。侵權(quán)行為產(chǎn)生債被稱為侵權(quán)之債。在建設(shè)工程活動中，也常會產(chǎn)生侵權(quán)之債。如施工現(xiàn)場施工噪聲，有也許產(chǎn)生侵權(quán)之債。

《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其她設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落導(dǎo)致她人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯，應(yīng)當承擔侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人補償后，有其她負責(zé)人，有權(quán)向其她負責(zé)人追償。

建筑物、構(gòu)筑物或者其她設(shè)施崩塌導(dǎo)致她人損害，由建設(shè)單位與施工單位承擔連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位補償后，有其她負責(zé)人，有權(quán)向其她負責(zé)人追償。

從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落物品導(dǎo)致她人損害，難以擬定詳細侵權(quán)人，除可以證明自己不是侵權(quán)人外，由也許加害建筑物使用人予以補償。

三、無因管理

無因管理，是指管理人員和服務(wù)人員沒有法律上特定義務(wù)，也沒有受到她人委托，自覺為她人管理事務(wù)或提供服務(wù)。無因管理在管理人員或服務(wù)人員與受益人之間形成了債關(guān)系。無因管理產(chǎn)生債被稱為無因管理之債。

四、不當?shù)美?/p>

不當?shù)美侵笡]有法律上或者合同上根據(jù)，有損于她人利益而自身獲得利益行為。由于不當?shù)美麑?dǎo)致她人利益損害，因而在得利者與受害者之間形成債關(guān)系。得利者應(yīng)當將所得不當利益返還給受損失人。不當?shù)美a(chǎn)生債被稱為不當?shù)美畟?/p>

1Z301053建設(shè)工程債常用種類

一、施工合同債

二、買賣合同債

三、侵權(quán)之債應(yīng)用分析

下列行為中，構(gòu)成無因管理有（）。

A.甲接受委托協(xié)助她人保養(yǎng)施工機具

B.乙見她人倉庫失火遂召集人員參加救火

C.材料供應(yīng)商丙將施工現(xiàn)場因中暑昏倒農(nóng)民工送往醫(yī)院救治

D.戊見門前馬路污水井蓋被盜，恐致路人跌傷，遂插樹枝以警示

E.總承包單位結(jié)算時超付分包單位丁，丁明知該狀況但未告知總承包單位

【答案】BC1Z301060建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度核心考點

·1.知識產(chǎn)權(quán)特性

·2.專利權(quán)期限

·3.著作權(quán)主體（單位作品、職務(wù)作品、委托作品）

·4.軟件著作權(quán)限制1Z301061知識產(chǎn)權(quán)法律特性

一、知識產(chǎn)權(quán)基本類型

知識產(chǎn)權(quán)可以分為兩大類：

一類是著作權(quán)，涉及鄰接權(quán)；一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，重要涉及專利權(quán)和商標權(quán)。世界各國對工業(yè)產(chǎn)權(quán)范疇理解有所不同，但按照《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)應(yīng)作最廣義理解，不但應(yīng)當合用于工商業(yè)自身，并且也應(yīng)當同樣合用于農(nóng)業(yè)和采掘業(yè)以及一切制成品或天然產(chǎn)品”。

二、知識產(chǎn)權(quán)法律特性

知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財產(chǎn)權(quán)，對其進行法律保護不同于有形財產(chǎn)，從而也就具備了不同于有形財產(chǎn)法律特性。

（一）財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性

（二）專有性

（三）地區(qū)性

（四）期限性

1Z301062建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)常用種類

在建設(shè)工程中常用知識產(chǎn)權(quán)重要是專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)以及創(chuàng)造權(quán)和其她科技成果。

一、專利權(quán)

（一）專利權(quán)概念

（二）專利法保護對象

專利法保護對象就是專利權(quán)客體，各國規(guī)定各不相似。國內(nèi)《專利法》保護是創(chuàng)造創(chuàng)造專利權(quán)，并規(guī)定創(chuàng)造創(chuàng)造是指創(chuàng)造、實用新型和外觀設(shè)計。

（三）授予專利權(quán)條件

1.授予創(chuàng)造和實用新型專利權(quán)條件

授予專利權(quán)創(chuàng)造和實用新型，應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

2.授予外觀設(shè)計專利權(quán)條件

除了新穎性外，外觀設(shè)計還應(yīng)當具備富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用兩個條件。

（四）專利權(quán)人權(quán)利和期限、終結(jié)、無效

1．專利權(quán)人權(quán)利

2．專利權(quán)期限

創(chuàng)造專利權(quán)期限為，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)期限為，均自申請日起計算。

（五）專利申請和審批

1.申請創(chuàng)造或者實用新型專利，應(yīng)當提交祈求書、闡明書及其摘要和權(quán)利規(guī)定書等文獻。

2.國務(wù)院專利行政主管部門收到專利申請文獻之日為申請日。

3.專利審批制度：初步審查和發(fā)布申請、實質(zhì)審查、專利權(quán)受理。

二、商標權(quán)

（一）商標與商標專用權(quán)概念

（二）商標專用權(quán)內(nèi)容以及保護對象

商標專用權(quán)是指商標所有人對注冊商標所享有詳細權(quán)利。同其她知識產(chǎn)權(quán)不同，商標專用權(quán)內(nèi)容只涉及財產(chǎn)權(quán)

商標專用權(quán)涉及使用權(quán)和禁止權(quán)兩個方面。

商標專用權(quán)保護對象是通過國家商標管理機關(guān)核準注冊商標，未經(jīng)核準注冊商標不受商標法保護。

（三）商標注冊申請、審查和批準（略）2Z60建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度

（四）注冊商標續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用允許

注冊商標有效期為，自核準注冊之日起計算。但是，商標與其她知識產(chǎn)權(quán)客體不同，往往使用時間越長越有價值。商標知名度較高往往也是長期使用成果。因而，注冊商標可以無多次提出續(xù)展申請，其理論上有效期是無限。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用，應(yīng)當在期滿前12個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請，可以予以6個月寬展期。寬展期滿仍未提出申請，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊有效期為。1Z301062建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)常用種類

三、著作權(quán)

（一）著作權(quán)概念

著作權(quán)，是指作者及其她著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有專有權(quán)。在國內(nèi)，著作權(quán)等同于版權(quán)。

（二）建設(shè)工程活動中常用著作權(quán)作品

著作權(quán)保護客體是作品，在建設(shè)工程活動中，會產(chǎn)生許多具備著作權(quán)作品。

1．文字作品

對于施工單位而言，施工單位編制投標文獻等文字作品、項目經(jīng)理完畢工作報告等，都會享有著作權(quán)。建設(shè)單位編制招標文獻等文字作品也享有著作權(quán)。

2．建筑作品

建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表既有審美意義作品。

3．圖形作品

圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖，以及反映地理現(xiàn)象、闡明事物原理或者構(gòu)造地圖、示意圖等作品。

（三）著作權(quán)主體

著作權(quán)主體是指從事文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等領(lǐng)域創(chuàng)作出作品作者及其她享有著作權(quán)公民、法人或者其她組織。在特定狀況下，國家也可以成為著作權(quán)主體。

在建設(shè)工程活動中，有許多作品屬于單位作品。由法人或者其她組織主持，代表法人或者其她組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其她組織承擔責(zé)任作品，法人或者其她組織視為作者。如招標文獻、投標文獻，往往就是單位作品。單位作品著作權(quán)完全歸單位所有。

在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于職務(wù)作品。公民為完畢法人或者其她組織工作任務(wù)所創(chuàng)作作品是職務(wù)作品。職務(wù)作品與單位作品在形式上區(qū)別在于，單位作品作者是單位，而職務(wù)作品作者是公民個人?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》（如下簡稱《著作權(quán)法》）規(guī)定，有下列情形之一職務(wù)作品，作者享有簽名權(quán)，著作權(quán)其她權(quán)利由法人或者其她組織享有，法人或者其她組織可以予以作者獎勵：

2Z60建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度

（1）重要是運用法人或者其她組織物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其她組織承擔責(zé)任工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；

（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同商定著作權(quán)由法人或者其她組織享有職務(wù)作品。

在建設(shè)工程活動中，有些作品屬于委托作品。普通狀況下，勘察設(shè)計文獻都是勘察設(shè)計單位接受建設(shè)單位委托創(chuàng)作委托作品。受委托創(chuàng)作作品，著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同商定。合同未作明確商定或者沒有訂立合同，著作權(quán)屬于受托人。1Z301062建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)常用種類

（四）著作權(quán)保護期

著作權(quán)保護期由于權(quán)利內(nèi)容以及主體不同而有所不同：（1）作者簽名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)保護期不受限制。（2）公民作品，其刊登權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)保護期，為作者終身及其死后50年。如果是合伙作品，截止于最后死亡作者死亡后第50年12月31日。（3）法人或者其她組織作品、著作權(quán)（簽名權(quán)除外）由法人或者其她組織享有職務(wù)作品，其刊登權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)保護期為50年，截止于作品初次刊登后第50年12月31日，但作品自創(chuàng)作完畢后50年內(nèi)未刊登，不再受著作權(quán)法保護。建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度（二）四、計算機軟件法律保護

（一）計算機軟件概念

（二）軟件著作權(quán)歸屬

軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。

由兩個以上自然人、法人或者其她組織合伙開發(fā)軟件，其著作權(quán)歸屬由合伙開發(fā)者訂立書面合同商定。接受她人委托開發(fā)軟件，其著作權(quán)歸屬由委托人與受托人訂立書面合同商定；無書面合同或者合同未作明確商定，其著作權(quán)由受托人享有。

（三）軟件著作權(quán)限制

軟件合法復(fù)制品所有人享用下列權(quán)利（1）依照使用需要把該軟件裝入計算機等具備信息解決能力裝置內(nèi)。（2）為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供應(yīng)她人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品所有權(quán)時，負責(zé)將備份復(fù)制品銷毀。（3）為了把該軟件用于實際計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進其功能、性能而進行必要修改；但是，除合同另有商定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人允許，不得向任何第三方提供修改后軟件。

軟件菱權(quán)制度也存在合理使用，即為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含設(shè)計思想和原理，通過安裝、顯示、傳播或者存儲軟件等方式使用軟件，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人允許，不向其支付報酬。

（四）計算機軟件著作權(quán)保護期限

自然人軟件著作權(quán)，保護期為自然人終身及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年12月31日；軟件是合伙開發(fā)，截止于最后死亡自然人死亡后第50年12月31日。

1Z301063建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)保護

一、建設(shè)工程專利權(quán)保護

二、建設(shè)工程商標權(quán)保護

三、建設(shè)工程著作權(quán)保護

2Z60建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)制度

在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)民事責(zé)任中，最重要還是補償損失。補償損失數(shù)額有4種擬定辦法：

（1）侵權(quán)補償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到實際損失擬定；

（2）實際損失難以擬定，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得利益擬定；

（3）權(quán)利人損失或者侵權(quán)人獲得利益難以擬定，參照該知識產(chǎn)權(quán)允許使用費倍數(shù)合理擬定；

（4）權(quán)利人損失、侵權(quán)人獲得利益和專利允許使用費均難以擬定，人民法院可以依照專利權(quán)類型、侵權(quán)行為性質(zhì)和情節(jié)等因素，擬定予以一定數(shù)額補償。如侵犯是建設(shè)工程專利權(quán)，應(yīng)當為1萬元以上100萬元如下補償；侵犯是建設(shè)工程著作權(quán)和商標權(quán)，應(yīng)當是50萬元如下補償。補償數(shù)額還應(yīng)當涉及權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付合理開支。

應(yīng)用分析

國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)主體涉及著作權(quán)、專利權(quán)和（）

A.發(fā)現(xiàn)權(quán)

B.商標專用權(quán)

C.創(chuàng)造權(quán)

D.其她科技成果權(quán)

答案：B下列選項中，屬于《專利法》保護對象是（）

A.商標

B.圖形作品

C.實用新型

D.商標專用權(quán)

答案：C建設(shè)單位委托設(shè)計單位進行設(shè)計工作，雙方?jīng)]有商定著作權(quán)歸屬，圖紙由甲設(shè)計師完畢，則圖紙著作權(quán)歸（）。

A.建設(shè)單位和設(shè)計單位共同所有

B.設(shè)計單位和甲設(shè)計師共同所有

C.建設(shè)單位和甲設(shè)計師共同所有

D.建設(shè)單位獨自所有

答案：B在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)民事責(zé)任中，最重要是（）。

A.恢復(fù)原狀

B.停止侵害

C.賠禮道歉

D.補償損失

答案：D注冊商標有效期為，其計算起始日為（）。

A.核準注冊之日

B.提出申請之日

C.續(xù)展申請之日

D.初審公示之日

答案：A1Z301070建設(shè)工程擔保制度核心考點

·1.保證（保證合同、保證方式、保證人資格等）

·2.抵押權(quán)（不得抵押財產(chǎn)、抵押權(quán)實現(xiàn)）

·3.質(zhì)權(quán)和留置

·4.定金（定金合同、合同生效、定金數(shù)額）

1Z301071擔保與擔保合同規(guī)定

擔保是指當事人依照法律規(guī)定或者雙方商定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利法律制度。

擔保合同是主合同從合同，主合同無效，擔保合同無效。

1Z301072建設(shè)工程保證擔保方式和責(zé)任

一、保證基本法律規(guī)定

（一）保證合同

保證人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。

（二）保證方式

保證方式有兩種：

（1）普通保證；

（2）連帶責(zé)任保證。

當事人在保證合同中商定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責(zé)任，為普通保證。

當事人在保證合同中商定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責(zé)任，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任

保證債務(wù)人在主合同規(guī)定債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)，債權(quán)人可以規(guī)定債務(wù)人履行債

務(wù)，也可以規(guī)定保證人在其保證范疇內(nèi)承擔保證責(zé)任。

當事人對保證方式?jīng)]有商定或者商定不明確，按照連帶責(zé)任保證承擔保證責(zé)任。

（三）保證人資格

具備代為清償債務(wù)能力法人、其她組織或者公民，可以作為保證人。但是，如下組織不能作為保證人：

1.國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸除外。

2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目事業(yè)單位、社會團隊不得為保證人。

3.公司法人分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。公司法人分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)，可以在授權(quán)范疇內(nèi)提供保證。

（四）保證責(zé)任

保證合同生效后，保證人就應(yīng)當在合同商定保證范疇和保證期間承擔保證責(zé)任。

保證擔保范疇涉及主債權(quán)及利息、違約金、損害補償金和實現(xiàn)債權(quán)費用。保證合同另有商定，按照商定。當事人對保證擔保范疇沒有商定或者商定不明確，保證人應(yīng)當對所有債務(wù)承擔責(zé)任。

保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證人在原保證擔保范疇內(nèi)繼續(xù)承擔保證責(zé)任。保證合同另有商定，按照商定。保證期間，債權(quán)人允許債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，應(yīng)當獲得保證人書面批準，保證人對未經(jīng)其批準轉(zhuǎn)讓債務(wù)，不再承擔保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人合同變更主合同，應(yīng)當獲得保證人書面批準，未經(jīng)保證人書面批準，保證人不再承擔保證責(zé)任。保證合同另有商定，按照商定。

普通保證保證人未商定保證期間，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。連帶責(zé)任保證保證人與債權(quán)人未商定保證期間，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)規(guī)定保證人承擔保證責(zé)任。

1Z301072建設(shè)工程保證擔保方式和責(zé)任

二、建設(shè)工程施工慣用擔保種類

（一）施工投標保證金

（二）施工合同履約保證金

（三）工程款支付擔保

（四）預(yù)付款擔保11建設(shè)工程擔保制度21Z301080建設(shè)工程保險制度核心考點

1.建筑（安裝）工程一切險保險責(zé)任（除外責(zé)任）

2.保險期限

1Z301081保險與保險索賠規(guī)定

—、保險概述

（一）保險法律概念

（二）保險合同

保險合同是指投保人與保險人商定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系合同。

保險合同在履行中還會涉及被保險人和受益人。被保險人是指其財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金祈求權(quán)人，投保人可覺得被保險人。受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定享有保險金祈求權(quán)人，投保人、被保險人可覺得受益人。

保險合同普通是以保險單形式訂立。保險合同分為財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。

1.財產(chǎn)保險合同

財產(chǎn)保險合同是以財產(chǎn)及其關(guān)于利益為保險標保險合同。在財產(chǎn)保險合同中，保險合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當告知保險人，經(jīng)保險人批準繼續(xù)承保后，依法轉(zhuǎn)讓合同。

在合同有效期內(nèi)，保險標危險限度明顯增長，被保險人應(yīng)當按照合同商定及時告知保險人，保險人可以按照合同商定增長保險費或者解除合同。建筑工程一切險和安裝工程一切險

即為財產(chǎn)保險合同。

2.人身保險合同二、保險索賠

1Z301082建設(shè)工程保險重要種類和投保權(quán)益

—、建筑工程一切險（及第三者責(zé)任險）

（一）投保人與被保險人

4月住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局經(jīng)修訂后聯(lián)合頒布《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中規(guī)定，除專用合同條款另有商定外，發(fā)包人應(yīng)投保建筑工程一切險或安裝工程一切險；發(fā)包人委托承包人投保，因投保產(chǎn)生保險費和其她有關(guān)費用由發(fā)包人承擔。

建筑工程一切險被保險人范疇較寬，所有在工程進行期間，對該項工程承擔一定風(fēng)險關(guān)于各方（即具備可保利益各方），均可作為被保險人。如果被保險人不止一家，則各家接受補償權(quán)利以不超過其對保險標可保利益為限。被保險人詳細涉及：

（1）業(yè)主或工程所有人；

（2）承包商或者分包商；

（3）技術(shù)顧問，涉及業(yè)主聘任建筑師、工程師及其她專業(yè)顧問。

（二）保險責(zé)任范疇

保險人對下列因素導(dǎo)致?lián)p失和費用，負責(zé)補償：

（1）自然事件，指地震、海晡、雷電、颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍卷風(fēng)、風(fēng)暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其她人力不可抗拒破壞力強大自然現(xiàn)象；

（2）意外事故，指不可預(yù)料以及被保險人無法控制并導(dǎo)致物質(zhì)損失或人身傷亡突發(fā)性事件，涉及火災(zāi)和爆炸。

（三）除外責(zé)任

保險人對下列各項因素導(dǎo)致?lián)p失不負責(zé)補償：

（1）設(shè)計錯誤引起損失和費用；

（2）自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)自身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣

（氣候或氣溫）變化、正常水位變化或其她漸變因素導(dǎo)致保險財產(chǎn)自身損失和費用；

（3）因原材料缺陷或工藝不善引起保險財產(chǎn)自身損失以及為換置、修理或矯正這些缺陷錯誤所支付費用；

（4）非外力引起機械或電氣裝置自身損失，或施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈導(dǎo)致自身損失；

（5）維修保養(yǎng)或正常檢修費用；

（6）檔案、文獻、賬簿、票據(jù)、鈔票、各種有價證券、圖表資料及包裝物料損失；

（7）盤點時發(fā)現(xiàn)短缺；

（8）領(lǐng)有公共運送行駛執(zhí)照，或已由其她保險予以保障車輛、船舶和飛機損失；

（9）除非另有商定，在保險工程開始此前已經(jīng)存在或形成位于工地范疇內(nèi)或其周邊屬于被保險人財產(chǎn)損失；

（10）除非另有商定，在本保險單保險期限終結(jié)此前，保險財產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)竣工驗收證書或驗收合格或?qū)嶋H占有或使用或接受某些。

（四）第三者責(zé)任險

建筑工程一切險如果加保第三者責(zé)任險，保險人對下列因素導(dǎo)致?lián)p失和費用，負責(zé)補償：

（1）在保險期限內(nèi)，因發(fā)生與所保工程直接有關(guān)意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失；

（2）被保險人因上述因素支付訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面批準而支付其她費用。

（五）補償金額

（六）保險期限

建筑工程一切險保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程材料、設(shè)備運抵工地之時起始，至工程所有人對某些或所有工程簽發(fā)竣工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接受該某些或所有工程之時終結(jié)，以先發(fā)生者為準。但在任何狀況下，保險期限起始或終結(jié)不得超過保險單明細表中列明保險生效日或終結(jié)日。

二、安裝工程—切險（及第三者責(zé)任險）

（一）保險責(zé)任范疇

保險人對因自然災(zāi)害、意外事故（詳細內(nèi)容與建筑工程一切險基本相似）導(dǎo)致?lián)p失和費用，負責(zé)補償。

（二）除外責(zé)任

（二）除外責(zé)任

其除外責(zé)任與建筑工程一切險第（2）、（5）、（6）、（7）、（8）、（9）、（10）相似，不同之處重要是：（1）因設(shè)計錯誤、鍛造或原材料缺陷或工藝不善引起保險財產(chǎn)自身損失以及為換置、修理或矯正這些缺陷錯誤所支付費用；（2）由于超負荷、超電壓、碰線、電弧、漏電、短路、大氣放電及其她電氣因素導(dǎo)致電氣設(shè)備或電氣用品自身損失；（3）施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈導(dǎo)致自身損失。

（三）保險期限

安裝工程一切險保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程材料、設(shè)備運抵工地之時起始，至工程所有人對某些或所有工程簽發(fā)竣工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占有或使用接受該某些或所有工程之時終結(jié)，以先發(fā)生者為準。但在任何狀況下，安裝期保險期限起始或終結(jié)不得超過保險單明細表中列明安裝期保險生效日或終結(jié)日。

安裝工程一切險保險期內(nèi)，普通應(yīng)涉及一種試車考核期。試車考核期長短普通依照安裝工程合同中商定進行擬定，但不得超過安裝工程保險單明細表中列明試車和考核期限。安裝工程一切險對考核期保險責(zé)任普通不超過3個月，若超過3個月，應(yīng)另行加收保險費。安裝工程一切險對于舊機器設(shè)備不負考核期保險責(zé)任，也不承擔其維修期保險責(zé)任。

應(yīng)用分析

在保險合同中，負有支付保險費義務(wù)當事人是（）

A．保險人

B．受益人

C．被保險人

D．投保人

答案：D下列選項中，屬于建筑工程一切險承保是（）

A．保險財產(chǎn)自然磨損或內(nèi)在缺陷引起財產(chǎn)自身損失

B．設(shè)計錯誤引起損失

C．原材料缺陷引起保險財產(chǎn)損失

D．地面下陷引起工程損失

答案：D關(guān)于建設(shè)工程保險說法，對的有（）。

A.工程開工前，承包商應(yīng)為建設(shè)工程辦理保險，支付保險費用

B.建筑工程一切險被保險人可以是業(yè)主，也可以是承包商或者分包商

C.工程開工前，業(yè)主應(yīng)為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)施工人員辦理意外傷害保險

D.建筑工程一切險保險期限可以超過保險單明細表中列明保險生效日和終結(jié)日15天

E.安裝工程一切險保險期內(nèi)，普通應(yīng)涉及一種試車考核期

【答案】BE

1Z301090建設(shè)工程法律責(zé)任制度

核心考點

1.民事責(zé)任承擔方式

2.行政懲罰、行政處分

3.刑事責(zé)任（主刑、附加刑）

4.建設(shè)工程領(lǐng)域常用刑事責(zé)任

1Z301091法律責(zé)任基本種類和特性

按照違法行為性質(zhì)和危害限度，可以將法律責(zé)任分為：

違憲法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和國家補償責(zé)任。

1Z301092建設(shè)工程民事責(zé)任種類及承擔方式

一、民事責(zé)任種類

民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類。

二、民事責(zé)任承擔方式

《民法通則》規(guī)定，承擔民事責(zé)任方式重要有：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產(chǎn)；（5）恢復(fù)原狀；（6）修理、重作、更換；（7）補償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復(fù)名譽；（10）賠禮道歉。

以上承擔民事責(zé)任方式，可以單獨合用，也可以合并合用。

三、建設(shè)工程民事責(zé)任重要承擔方式

（一）返還財產(chǎn)

（二）修理

（三）補償損失

（四）支付違約金

1Z301093建設(shè)工程行政責(zé)任種類及承擔方式

一、行政懲罰

《行政懲罰法》規(guī)定，行政懲罰種類：

（1）警告；（2）罰款；

（3）沒收違法所得，沒收非法財物；

（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；

（5）暫扣或者吊銷允許證，暫扣或者吊銷執(zhí)照；

（6）行政拘留；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定其她行政懲罰。

在建設(shè)工程領(lǐng)域，法律、行政法規(guī)所設(shè)定行政懲罰重要有：警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令限期改正、責(zé)令停業(yè)整頓、取消一定期限內(nèi)參加依法必要進行招標項目投標資格、責(zé)令停止施工、減少資質(zhì)級別、吊銷資質(zhì)證書（同步吊銷營業(yè)執(zhí)照）、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書或其她允許證等。

二、行政處分

行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、罷免、開除。如《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，國家機關(guān)工作人員在建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理工作中玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪，依法予以行政處分。

1Z301094建設(shè)工程刑事責(zé)任種類及承擔方式

《中華人民共和國刑法》（如下簡稱《刑法》）規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑。主刑涉及：

（1）管制；（2）拘役；（3）有期徒刑；

（4）無期徒刑；（5）死刑。

附加刑涉及：

（1）罰金；（2）剝奪政治權(quán)利；

（3）沒收財產(chǎn)；（4）驅(qū)逐出境。

2Z90建設(shè)工程法律責(zé)任制度

在建設(shè)工程領(lǐng)域，常用刑事法律責(zé)任如下：

一、工程重大安全事故罪

《刑法》第137條規(guī)定，建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違背國家規(guī)定，減少工程質(zhì)量原則，導(dǎo)致重大安全事故，對直接負責(zé)人員處5年如下有期徒刑或者拘役，并懲罰金；后果特別嚴重，處5年以上如下有期徒刑，并懲罰金。

二、重大責(zé)任事故罪

《刑法》（《刑法修正案（六）》）第134條規(guī)定，在生產(chǎn)、作業(yè)中違背關(guān)于安全管理規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者導(dǎo)致其她嚴重后果，處3年如下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣，處3年以上7年如下有期徒刑。強令她人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者導(dǎo)致其她嚴重后果，處5年如下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣，處5年以上有期徒刑。

三、重大勞動安全事故罪

《刑法》（《刑法修正案（六）》）第135條規(guī)定，安全生產(chǎn)設(shè)施或者安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者導(dǎo)致其她嚴重后果，對直接負責(zé)主管人員和其她直接負責(zé)人員，處3年如下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣，處3年以上7年如下有期徒刑。

四、串通投標罪

《刑法》第223條規(guī)定，投標人互相串通投標報價，損害招標人或者其她投標人利益，情節(jié)嚴重，處3年如下有期徒刑或者拘役，并處或者單懲罰金。投標人與招標人串通投標，損害國家、集體、公民合法利益，依照以上規(guī)定懲罰。

應(yīng)用分析

下列責(zé)任種類中，屬于行政懲罰是（）

A．管制

B．補償損失

C．返還財產(chǎn)

D．罰款

【答案】D

某施工單位違背國家規(guī)定減少工程質(zhì)量原則，導(dǎo)致6000萬元直接經(jīng)濟損失，應(yīng)當認定為（）。

A．串通投標罪

B．工程重大安全事故罪

C．重大責(zé)任事故罪

D．重大勞動安全事故罪

【答案】B1Z30施工允許法律制度1Z30建設(shè)工程施工允許制度

核心考點

1、不需要辦理施工允許證狀況

2、施工允許證申請條件

3、延期開工、核驗和重新辦理1Z30施工允許證和開工報告合用范疇

國內(nèi)當前對建設(shè)工程開工條件審批，存在著頒發(fā)“施工允許證”和批準“開工報告”兩種形式。多數(shù)工程是辦理施工允許證，某些工程則為批準開工報告。

—、施工允許證合用范疇

（一）需要辦理施工允許證建設(shè)工程

4月經(jīng)修改后發(fā)布《建筑法》規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當按照國家關(guān)于規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工允許證。

（二）不需要辦理施工允許證建設(shè)工程

1、限額如下小型工程

按照《建筑法》規(guī)定，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門擬定限額如下小型工程，可以不申請辦理施工允許證。據(jù)此，《建筑工程施工允許管理辦法》規(guī)定，工程投資額在30萬元如下或者建筑面積在300平方米如下建筑工程，可以不申請辦理施工允許證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以依照本地實際狀況，對限額進行調(diào)節(jié)，并報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。

2、搶險救災(zāi)等工程

《建筑法》規(guī)定，搶險救災(zāi)及其她暫時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅建筑活動，不合用本法。

（三）不重復(fù)辦理施工允許證建設(shè)工程

為避免同一建設(shè)工程開工由不同行政主管部門重復(fù)審批現(xiàn)象，《建筑法》規(guī)定，按照國務(wù)院規(guī)定權(quán)限和程序批準開工報告建筑工程，不再領(lǐng)取施工允許證。

（四）另行規(guī)定建設(shè)工程

軍用房屋建筑工程有其特殊性。因此，《建筑法》規(guī)定，軍用房屋建筑工程建筑活動詳細管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會根據(jù)本法制定。

二、實行開工報告制度建設(shè)工程

需要闡明是，國務(wù)院規(guī)定開工報告制度，不同于建設(shè)監(jiān)理中開工報告工作。依照《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》規(guī)定，承包商即施工單位在工程開工前應(yīng)按合同商定向監(jiān)理工程師提交開工報告，經(jīng)總監(jiān)理工程師審定通過后，即可開工。

雖然在字面上都是“開工報告”，但兩者之間有著諸多不同：

（1）性質(zhì)不同，前者是政府主管部門一種行政允許制度，后者則是建設(shè)監(jiān)理過程中監(jiān)理單位對施工單位開工準備工作承認；

（2）主體不同，前者是建設(shè)單位向政府主管部門申報，后者則是施工單位向監(jiān)理單位提出；

（3）內(nèi)容不同，前者重要是建設(shè)單位應(yīng)具備開工條件，后者則是施工單位應(yīng)具備開工條件。1Z30申請主體和法定批準條件

一、施工允許證申請主體

《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當按照國家關(guān)于規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工允許證。

二、施工允許證法定批準條件

（一）依法應(yīng)當辦理用地批準手續(xù)，已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)

8月經(jīng)修改后發(fā)布《土地管理法》規(guī)定，任何單位和個人進行建設(shè)，需要使用土地，必要依法申請使用國有土地。依法申請使用國有土地涉及國家所有土地和國家征收原屬于農(nóng)民集體所有土地。經(jīng)批準建設(shè)項目需要使用國有建設(shè)用地，建設(shè)單位應(yīng)當持法律、行政法規(guī)規(guī)定關(guān)于文獻，向有批準權(quán)縣級以上人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請，經(jīng)土地行政主管部門審查，報本級人民政府批準。

（二）在都市規(guī)劃區(qū)建筑工程，已經(jīng)獲得規(guī)劃允許證

在都市規(guī)劃區(qū)，規(guī)劃允許證涉及建設(shè)用地規(guī)劃允許證和建設(shè)工程規(guī)劃允許證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)公司、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)，須核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃允許證。

1、建設(shè)用地規(guī)劃允許證

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，在都市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)建設(shè)項目，經(jīng)關(guān)于部門批準、核準、備案后，建設(shè)單位應(yīng)當向都市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃允許申請，由都市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門根據(jù)控制性詳細規(guī)劃核定建設(shè)用地位置、面積、容許建設(shè)范疇，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃允許證。建設(shè)單位在獲得建設(shè)用地規(guī)劃允許證后，方可向縣級以地方人民政府土地主管部門申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門劃撥土地。

以出讓方式獲得國有土地使用權(quán)建設(shè)項目，在訂立國有土地使用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當持建設(shè)項目批準、核準、備案文獻和國有土地使用權(quán)出讓合同，向都市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃允許證。

2、建設(shè)工程規(guī)劃允許證

在都市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其她工程建設(shè)，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當向都市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府擬定鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃允許證。

上述兩個規(guī)劃允許證，分別是申請用地和確認關(guān)于建設(shè)工程符合都市規(guī)劃規(guī)定法律憑證。

（三）施工場地已經(jīng)基本具備施工條件，需要拆遷，其拆遷進度符合施工規(guī)定

《物權(quán)法》規(guī)定，為了公共利益需要，依照法律規(guī)定權(quán)限和程序可以征收集體所有土地和單位、個人房屋及其她不動產(chǎn)。因而，房屋征收是物權(quán)變動一種特殊情形，是國家獲得房屋所有權(quán)一種方式。房屋征收要依照城鄉(xiāng)規(guī)劃和國家專項工程遷建籌劃以及本地政府用地文獻，拆除和遷移建設(shè)用地范疇內(nèi)房屋及其附屬物，并對原房屋及其附屬物所有人或使用人進行補償和安頓。

（四）已經(jīng)擬定施工公司

建設(shè)工程施工必要由具備相應(yīng)資質(zhì)施工公司來承擔。

按照規(guī)定應(yīng)當招標工程沒有招標，應(yīng)當公開招標工程沒有公開招標，或者肢解發(fā)包工程，以及將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件公司，所擬定施工公司無效。

（五）有滿足施工需要施工圖紙及技術(shù)資料，施工圖設(shè)計文獻已按規(guī)定審查合格

6月經(jīng)修改后頒布《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》規(guī)定，編制施工圖設(shè)計文獻，應(yīng)當滿足設(shè)備材料采購、非原則設(shè)備制作和施工需要，并注明建設(shè)工程合理使用年限。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，施工圖設(shè)計文獻未經(jīng)審查批準，不得使用。

（六）有保證工程質(zhì)量和安全詳細辦法

（七）按照規(guī)定應(yīng)當委托監(jiān)理工程已經(jīng)委托監(jiān)理

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》明確規(guī)定，下列建設(shè)工程必要實行監(jiān)理：（1）國家重點建設(shè)工程；（2）大中型公用事業(yè)工程；（3）成片開發(fā)建設(shè)住宅社區(qū)工程；（4）運用外國政府或者國際組織貸款、援助資金工程；（5）國家規(guī)定必要實行監(jiān)理其她工程。

（八）建設(shè)資金已經(jīng)貫徹

《建筑工程施工允許管理辦法》明確規(guī)定，建設(shè)工期局限性1年，到位資金原則上不得少于工程合同價50%，建設(shè)工期超過1年，到位資金原則上不得少于工程合同價30%。建設(shè)單位應(yīng)當提供銀行出具到位資金證明，有條件可以實行銀行付款保函或者其她第三方擔保。

（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定其她條件

當前，已增長施工允許證申領(lǐng)條件重要是防設(shè)計審核。

《消防法》規(guī)定，依法應(yīng)當經(jīng)公安機關(guān)消防機構(gòu)進行消防設(shè)計審核建設(shè)工程，未經(jīng)依法審核或者審核不合格，負責(zé)審批該工程施工允許部門不得予以施工允許，建設(shè)單位、施工單位不得施工；其她建設(shè)工程獲得施工允許后經(jīng)依法抽查不合格，應(yīng)當停止施工。

需要注意是，上述法定條件必要同步具備，缺一不可。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件申請頒發(fā)施工允許證。建設(shè)工程施工允許制度（二）1Z30延期開工、核驗和重新辦理批準規(guī)定

—、申請延期規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當自領(lǐng)取施工允許證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工，應(yīng)當向發(fā)證機關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限，施工允許證自行廢止。

二、核驗施工允許證規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，在建建筑工程因故中斷施工，建設(shè)單位應(yīng)當自中斷施工之日起一種月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當向發(fā)證機關(guān)報告；中斷施工滿一年工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當報發(fā)證機關(guān)核驗施工允許證。

三、重新辦理批準手續(xù)規(guī)定

對于實行開工報告制度建設(shè)工程，《建筑法》規(guī)定，按照國務(wù)院關(guān)于規(guī)定批準開工報告建筑工程，因故不能按期開工或者中斷施工，應(yīng)當及時向批準機關(guān)報告狀況。因故不能按期開工超過6個月，應(yīng)當重新辦理開工報告批準手續(xù)。第8講

1Z30違法行為應(yīng)承擔法律責(zé)任辦理施工允許證或開工報告違法行為應(yīng)承擔重要法律責(zé)任如下：

一、未經(jīng)允許擅自開工應(yīng)承擔法律責(zé)任

《建筑法》規(guī)定，違背本法規(guī)定，未獲得施工允許證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工，責(zé)令改正，對不符合開工條件責(zé)令停止施工，可以處以罰款。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位未獲得施工允許證或者開工報告未經(jīng)批準，擅自施工，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價款1%以上2%如下罰款。

二、規(guī)避辦理施工允許證應(yīng)承擔法律責(zé)任

三、騙取和偽造施工允許證應(yīng)承擔法律責(zé)任

四、對違法行為罰款額度

應(yīng)用分析

1、如下建設(shè)工程中，不需要申請施工允許證有（）。

A.投資額100萬元如下建筑工程

B.建筑面積500平方米如下建筑工程

C.實行開工報告審批制度建筑工程

D.軍用房屋建筑工程

E.搶險救災(zāi)工程

【答案】CDE

2、建筑工程項目申請領(lǐng)取施工允許證應(yīng)具備條件涉及（）。

A.已經(jīng)辦理了用地批準手續(xù)

B.施工圖設(shè)計文獻已按規(guī)定通過了審查

C.消防設(shè)計圖紙已經(jīng)公安消防機構(gòu)審核

D.按照規(guī)定應(yīng)當委托監(jiān)理工程已委托監(jiān)理

E.已經(jīng)辦理了招標投標核準手續(xù)

【答案】ABCD

3、建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工允許證法定審批條件中，對施工設(shè)計文獻規(guī)定是應(yīng)當滿足（）。

A.施工需要并按規(guī)定通過審查

B.建設(shè)單位規(guī)定

C.都市規(guī)劃規(guī)定

D.施工質(zhì)量和施工安全規(guī)定

【答案】A

4、某建設(shè)工程施工合同商定，合同工期為18各月，合同價款為萬元，依照法律規(guī)定，建設(shè)單位在申請領(lǐng)取施工允許證時，原則上至少到位資金為（）萬元。

A.100

B.200

C.600

D.1000

【答案】C

5、下列關(guān)于施工允許制度關(guān)于表述中，對的有（）。

A.實行開工報告批準制度工程，必要符合建設(shè)行政部門規(guī)定

B.建設(shè)單位領(lǐng)取施工允許證后既不開工又不申請延期或延期超過時限，施工允許證自行廢止

C.建設(shè)工程因故中斷施工滿一年，恢復(fù)施工前應(yīng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工允許證

D.批準開工報告工程，因故不能按期開工滿6個月，應(yīng)重新辦理開工報告審批手續(xù)

E.實行開工報告批準制度工程，因故未能在6個月內(nèi)開工，應(yīng)另辦理施工允許證

【答案】BCD施工公司從業(yè)資格制度1Z30施工公司從業(yè)資格制度

核心考點

1、施工公司資質(zhì)序列

2、公司資質(zhì)證書撤回、撤銷和注銷

3、無資質(zhì)實際施工人合同糾紛

4、聯(lián)合共同承包規(guī)定1Z302021公司資質(zhì)法定條件和級別

一、施工公司資質(zhì)法定條件

依照《建筑法》、《行政允許法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī)，《建筑業(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，公司應(yīng)當按照其擁有資產(chǎn)、重要人員、已完畢工程業(yè)績和技術(shù)裝備等條件申請建筑業(yè)公司資質(zhì)，經(jīng)審查合格，獲得建筑業(yè)公司資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)允許范疇內(nèi)從事建筑施工活動。

二、施工公司資質(zhì)序列、類別和級別

（一）施工公司資質(zhì)序列

《建筑業(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，建筑業(yè)公司資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。

（二）施工公司資質(zhì)類別和級別

三、施工公司資質(zhì)允許

（一）施工公司資質(zhì)管理體制

《建筑業(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門負責(zé)全國建筑業(yè)公司資質(zhì)統(tǒng)一監(jiān)督管理。國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等關(guān)于部門配合國務(wù)院建設(shè)主管部門實行有關(guān)資質(zhì)類別建筑業(yè)公司資質(zhì)管理工作。

（二）施工公司資質(zhì)允許權(quán)限

四、施工公司資質(zhì)證書申請、延續(xù)和變更

（一）公司資質(zhì)申請

《建筑業(yè)公司資質(zhì)管理規(guī)定》中規(guī)定，公司可以申請一項或多項建筑業(yè)公司資質(zhì)。公司初次申請或增項申請資質(zhì)，應(yīng)當申請最低級別資質(zhì)。

公司申請建筑業(yè)公司資質(zhì)，應(yīng)當提交如下材料：（1）-（8）

（二）公司資質(zhì)證書延續(xù)

資質(zhì)證書有效期為5年。建筑業(yè)公司資質(zhì)證書有效期屆滿，公司繼續(xù)從事建筑施工活動，應(yīng)當于資質(zhì)證書有效期屆滿3個月前，向原資質(zhì)允許機關(guān)提出延續(xù)申請。

（三）公司資質(zhì)證書變更

1、辦理公司資質(zhì)證書變更程序

建筑業(yè)公司在資質(zhì)證書有效期內(nèi)名稱、地址、注冊資本、法定代表人等發(fā)生變更，應(yīng)當在工商部門辦理變更手續(xù)后1個月內(nèi)辦理資質(zhì)證書變更手續(xù)。

2、公司更換、遺失補辦建筑業(yè)公司資質(zhì)證書

公司需更換、遺失補辦建筑業(yè)公司資質(zhì)證書，應(yīng)當持建筑業(yè)公司資質(zhì)證書更換、遺失補辦申請等材料向資質(zhì)允許機關(guān)申請辦理。資質(zhì)允許機關(guān)應(yīng)當在2個工作日內(nèi)辦理完畢。

公司遺失建筑業(yè)公司資質(zhì)證書，在申請補辦前應(yīng)當在公眾媒體上刊登遺失聲明。

3、公司發(fā)生合并、分立、改制資質(zhì)辦理

公司發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)公司資質(zhì)，應(yīng)當申請重新核定建筑業(yè)公司資質(zhì)級別。

（四）不予批準公司資質(zhì)升級申請和增項申請規(guī)定

獲得建筑業(yè)公司資質(zhì)公司，申請資質(zhì)升級、資質(zhì)增項，在申請之日起前1年內(nèi)有下列情形之一，資質(zhì)允許機關(guān)不予批準公司資質(zhì)升級申請和增項申請：

（1）超越本公司資質(zhì)級別或以其她公司名義承攬工程，或容許其她公司或個人以本公司名義承攬工程；

（2）與建設(shè)單位或公司之間互相串通投標，或以行賄等不合法手段謀取中標；

（3）未獲得施工允許證擅自施工；

（4）將承包工程轉(zhuǎn)包或違法分包；

（5）違背國家工程建設(shè)強制性原則；

（6）惡意拖欠分包公司工程款或者農(nóng)民工工資；

（7）隱瞞或謊報、遲延報告工程質(zhì)量安全事故或破壞事故現(xiàn)場、阻礙對事故調(diào)査；

（8）按照國家法律、法規(guī)和原則規(guī)定需要持證上崗技術(shù)工種作業(yè)人員未獲得證書上崗；

（9）未依法履行工程質(zhì)量保修義務(wù)或遲延履行保修義務(wù)；

（10）偽造、變造、倒賣、出租、出借或者以其她形式非法轉(zhuǎn)讓建筑業(yè)公司資質(zhì)證書

（11）發(fā)生過較大以上質(zhì)量安全事故或者發(fā)生過兩起以上普通質(zhì)量安全事故；

（12）其她違背法律、法規(guī)行為。

（五）公司資質(zhì)證書撤回、撤銷和注銷

1、撤回

公司不再符合相應(yīng)建筑業(yè)公司資質(zhì)原則規(guī)定條件，縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門、其她關(guān)于部門，應(yīng)當責(zé)令其限期改正并向社會公示，整治期限最長不超過3個月；公司整治期間不得申請建筑業(yè)公司資質(zhì)升級、增項，不能承攬新工程；逾期仍未達到建筑業(yè)公司資質(zhì)原則規(guī)定條件，資質(zhì)允許機關(guān)可以撤回其建筑業(yè)公司資質(zhì)證書。

2、撤銷

有下列情形之一，資質(zhì)允許機關(guān)或者其上級機關(guān)，依照利害關(guān)系人祈求或者根據(jù)職權(quán)，可以撤銷建筑業(yè)公司資質(zhì)：

（1）資質(zhì)允許機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予建筑業(yè)公司資質(zhì)允許；

（2）超越法定職權(quán)作出準予建筑業(yè)公司資質(zhì)允許；

（3）違背法定程序作出準予建筑業(yè)公司資質(zhì)允許；

（4）對不符合允許條件申請人作出準予建筑業(yè)公司資質(zhì)允許；

（5）依法可以撤銷資質(zhì)證書其她情形。

以欺騙、賄賂等不合法手段獲得建筑業(yè)公司資質(zhì)證書，應(yīng)當予以撤銷。

3、注銷

有下列情形之一，資質(zhì)允許機關(guān)應(yīng)當依法注銷建筑業(yè)公司資質(zhì)，并公示其資質(zhì)證書作廢，建筑業(yè)公司應(yīng)當及時將資質(zhì)證書交回資質(zhì)允許機關(guān)：

（1）資質(zhì)證書有效期屆滿，未依法申請延續(xù)；

（2）建筑業(yè)公司依法終結(jié)；

（3）建筑業(yè)公司資質(zhì)依法被撤銷、撤回或吊銷；

（4）公司提出注銷申請

（5）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當注銷資質(zhì)其她情形。

五、外商投資建筑業(yè)公司規(guī)定

（一）外商投資建筑業(yè)公司設(shè)立與資質(zhì)審批權(quán)限

（二）申請設(shè)立外商投資建筑業(yè)公司應(yīng)當提交資料

中外合資經(jīng)營建筑業(yè)公司、中外合伙經(jīng)營建筑業(yè)公司中方合營者出資總額不得低于注冊資本25%。

（三）外商投資建筑業(yè)公司工程承包范疇

外資建筑業(yè)公司只容許在其資質(zhì)級別允許范疇內(nèi)承包下列工程：

（1）所有由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設(shè)工程；

（2）由國際金融機構(gòu)資助并通過依照貸款條款進行國際招標授予建設(shè)項目；

（3）外資等于或者超過50%中外聯(lián)合建設(shè)項目，以及外資少于50%，但因技術(shù)困難而不能由中華人民共和國建筑公司獨立實行，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準中外聯(lián)合建設(shè)項目；

（4）由中華人民共和國投資，但因技術(shù)困難而不能由中華人民共和國建筑公司獨立實行建設(shè)項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門批準，可以由中外建筑公司聯(lián)合承攬。

（四）外商投資建筑業(yè)公司監(jiān)督管理1Z302022禁止無資質(zhì)或越級承攬工程規(guī)定

一、禁止無資質(zhì)承攬工程

《建筑法》規(guī)定，承包建筑工程單位應(yīng)當持有依法獲得資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)級別允許業(yè)務(wù)范疇內(nèi)承攬工程。

需要指出是，無資質(zhì)承包主體訂立專業(yè)分包合同或者勞務(wù)分包合同都是無效合同。但是，當作為無資質(zhì)“實際施工人”利益受到侵害時，其可以向合同相對方（即轉(zhuǎn)包方或違法分包方）主張權(quán)利，甚至可以向建設(shè)工程項目發(fā)包方主張權(quán)利。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件施工法律問題解釋》第26條規(guī)定，“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款范疇內(nèi)對實際施工人承擔責(zé)任”。這樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程同步，也能使實際施工人合法權(quán)益得到保障。

二、禁止越級承攬工程

（一）聯(lián)合共同承包關(guān)于法律規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)級別單位實行聯(lián)合共同承包，應(yīng)當按照資質(zhì)級別低單位業(yè)務(wù)允許范疇承攬工程。

（二）分包工程關(guān)于法律規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件單位。1Z302023禁止以她公司或她公司以本公司名義承攬工程規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)級別允許業(yè)務(wù)范疇或者以任何形式用其她建筑施工公司名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式容許其她單位或者個人使用本公司資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本公司名義承攬工程。

此外，在分包工程中還要防止浮現(xiàn)以她公司或她公司以本公司名義承攬工程違法行為?！斗课萁ㄖ褪姓驹O(shè)施工程施工分包管理辦法》規(guī)定，分包工程發(fā)包人沒有將其承包工程進行分包，在施工現(xiàn)場合設(shè)項目管理機構(gòu)項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、項目核算負責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員，視同容許她人以本公司名義承攬工程。

應(yīng)用分析

1、下列關(guān)于施工公司資質(zhì)證書有關(guān)說法，對的是（）。

A.公司初次申請或增項申請資質(zhì)，應(yīng)當申請相應(yīng)級別資質(zhì)

B.資質(zhì)證書有效期為3年

C.資質(zhì)證書有效期屆滿60日前，向原資質(zhì)允許機關(guān)提出延續(xù)申請

D.公司遺失公司資質(zhì)資質(zhì)證書，應(yīng)當先在公眾媒體上聲明，再進行補辦

【答案】D

2、獲得建筑業(yè)公司資質(zhì)公司申請資質(zhì)升級或資質(zhì)增項，在申請之日起前1年至允許決定作出前不得有下列選項中（）情形。

A.超越本公司資質(zhì)級別或以其她公司名義承攬工程

B.將承包工程轉(zhuǎn)包或違法分包

C.發(fā)生過較大以上質(zhì)量安全事故

D.違背國家工程建設(shè)強制性原則

E.公司發(fā)生合并、分立、改制

【答案】ABCD

3、中外合資經(jīng)營建筑業(yè)公司、中外合伙經(jīng)營建筑業(yè)公司中方合營者出資額不得低于注冊資本（）

A.20%

B.25%

C.30%

D.50%

【答案】B

4、資質(zhì)允許機關(guān)上級機關(guān)，依照利害關(guān)系人祈求或

者根據(jù)職權(quán)，可以撤除建筑業(yè)公司資質(zhì)情形是（）。

A.公司未獲得施工允許證擅自施工

B.資質(zhì)允許機關(guān)超越法定職權(quán)