第1章企業(yè)1法教材

第一節(jié)企業(yè)法概述一、企業(yè)概述企業(yè)是按一定的生產(chǎn)和經(jīng)營方式結(jié)合起來的經(jīng)營者、勞動者和生產(chǎn)資料的集合，從事商品生產(chǎn)、銷售、運輸或提供勞務(wù)、服務(wù)，具有一定的法律主體資格的經(jīng)濟組織，一般具有營利性。特點：企業(yè)是按照一定方式有機結(jié)合起來的生產(chǎn)要素的集合企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)性活動為活動內(nèi)容企業(yè)是營利性的組織企業(yè)具有一定的法律地位企業(yè)是一個持續(xù)經(jīng)營的組織二、企業(yè)的分類三、企業(yè)法概念和法律淵源（一）企業(yè)法的概念企業(yè)法是規(guī)范和調(diào)整企業(yè)設(shè)立、存續(xù)和終止過程中的各種法律關(guān)系的法律制度。（二）法律淵源1.憲法5.地方性法規(guī)和規(guī)章2.法律6.國際條約3.行政法規(guī)7.國際慣例4.部門性規(guī)章一、中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同舉辦的合營企業(yè)。特征：1、中外合資者共同舉辦2、合資者各方共同投資3、合資各方共同經(jīng)營4、合資各方共擔(dān)風(fēng)險出資方式：合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)：二、中外合作經(jīng)營企業(yè)是中外合作經(jīng)營者各方的當(dāng)事人依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，通過在合營合同約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬而設(shè)立的一種企業(yè)形式。特征：1、在合同中約定投資或合作條件2、根據(jù)組織形式的不同設(shè)置不同的組織機構(gòu)3、依合同約定分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損設(shè)立：設(shè)立的審批權(quán)在商務(wù)部三、外資企業(yè)概念：特征：1、依據(jù)中國法律設(shè)立的中國企業(yè)2、全部投資由外國投資者承擔(dān)3、獨立的經(jīng)濟實體四、獨資企業(yè)獨資企業(yè)是依照《獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。特征1、出資人為一個自然人2、全部財產(chǎn)為投資人所有3、以投資人的全部個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任獨資企業(yè)的經(jīng)營管理獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。第六節(jié)合伙企業(yè)法一、概念合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。二、合伙企業(yè)的法律特征1、兩個以上的投資人共同投資興辦≥2人2、合伙人以書面合伙協(xié)議確定各方出資、分享利潤和虧損分擔(dān)3、普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，

有限合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任4、合伙屬人合型企業(yè)對比：普通合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)異同1.企業(yè)都不具有法人資格，投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。2.企業(yè)都以營利為目的，具有獨立的營業(yè)主體資格。3.設(shè)立條件低，設(shè)立程序比較簡單。（一）共同點（二）不同點投資人數(shù)財產(chǎn)歸屬責(zé)任的承擔(dān)個人獨資企業(yè)1人歸出資人個人所有僅由出資人承擔(dān)無限責(zé)任合伙企業(yè)2人以上由全體合伙人共有由全體合伙人承擔(dān)無限連帶由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任企業(yè)合伙的類型（一）普通合伙企業(yè)它是普通合伙企業(yè)的一種特殊形式，其特殊性在于合伙人對因其他合伙人故意或者重大過失造成的合伙債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。如注冊會計事務(wù)所、律師事務(wù)所等。注意：特殊的普通合伙企業(yè)（一）特殊的行業(yè)限制以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙僅適用于以專門知識以和技能(如法律知識與技能、醫(yī)學(xué)和醫(yī)療知識與技能、會計知識與技能等)為客戶提供有償服務(wù)的機構(gòu)。關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)（二）特殊的公示內(nèi)容名稱中應(yīng)當(dāng)標明“特殊普通合伙”字樣。（三）特殊的責(zé)任承擔(dān)方式1.各合伙人原則上仍對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2.但特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人在因故意或者重大過失而造成合伙企業(yè)債務(wù)時：合伙企業(yè)的財產(chǎn)先還，不足時由有過錯的合伙人承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，沒有過錯的合伙人不再承擔(dān)責(zé)任。3.當(dāng)以合伙企業(yè)的財產(chǎn)承擔(dān)對外責(zé)任后，有過錯的合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。注冊會計師李某、趙某、劉某投資設(shè)立某會計師事會所，該會計師事務(wù)所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)。后李某在對某上市公司的年度會計報告進行審計過程中，非因故意而出具了遺漏的審計報告，經(jīng)人民法院判決承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列對該債務(wù)承擔(dān)表述正確的是（）。

A、李某承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

B、李某以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

C、全體合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

D、全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

答案：D單項選擇題某會計師事務(wù)所為依法設(shè)立的特殊普通合伙企業(yè)，關(guān)于該企業(yè)的法律責(zé)任承擔(dān)方式，下列（）論述是錯誤的。A、甲合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意造成合伙企業(yè)重大債務(wù)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任B、乙合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)，所有合伙人都承擔(dān)無限責(zé)任C、丙在執(zhí)業(yè)活動中因輕過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任D、丁在執(zhí)業(yè)活動中因故意造成合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，丁應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

選擇題

解析：合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。某會計師事務(wù)所登記設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)，其合伙人之一的董某在一次執(zhí)業(yè)過程中因重大過失給客戶造成損失，下列說法中正確的是：A.對由此形成的會計師事務(wù)所的債務(wù)，由董某對該債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任B.該損失應(yīng)由董某一人承擔(dān)C.其他合伙人對由此形成的會計師事務(wù)所的債務(wù)，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任D.會計師事務(wù)所對此承擔(dān)責(zé)任以后，董某應(yīng)按照合伙協(xié)議的約定對會計師事務(wù)所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任答案：ACD

多項選擇題某會計師事務(wù)所為依法設(shè)立的特殊普通合伙企業(yè)，關(guān)于該企業(yè)的法律責(zé)任承擔(dān)方式，下列（）論述是錯誤的。A、甲合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意造成合伙企業(yè)重大債務(wù)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任B、乙合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)，所有合伙人都承擔(dān)無限責(zé)任C、丙在執(zhí)業(yè)活動中因輕過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任D、丁在執(zhí)業(yè)活動中因故意造成合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，丁應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任答案：B單項選擇題注冊會計師甲、乙、丙投資設(shè)立A會計師事務(wù)所，該會計師事務(wù)所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)。后甲在對B上市公司的年度會計報告進行審計過程中，因接受B上市公司的賄賂出具了虛假的審計報告，經(jīng)人民法院判決由A會計師事務(wù)所成承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列對該債務(wù)責(zé)任承擔(dān)表述中正確的是（）

A、甲承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

B、甲以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

C、全體合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任

D、全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

答案：A

單項選擇題某律師事務(wù)所是特殊的普通合伙企業(yè)形式，有甲乙丙丁四個合伙人。一日，律所辦公樓上的花盆被大風(fēng)吹落，砸到行為人熊某，致使其成為精神病人，醫(yī)藥費10萬。該損害如何承擔(dān)？乙律師和丙律師在執(zhí)業(yè)活動中，故意泄露當(dāng)事人的商業(yè)秘密，造成當(dāng)事人的經(jīng)濟損失80萬，該損失如何承擔(dān)？如果律所承擔(dān)了責(zé)任，可否向乙丙追償？問題思考注冊會計師甲、乙、丙投資設(shè)立A會計師事務(wù)所，該會計師事務(wù)所的形式為特殊的普通合伙企業(yè)，提供審計鑒證業(yè)務(wù)和驗資業(yè)務(wù)。在2008年的審計業(yè)務(wù)中，發(fā)生了下列事項：（1）甲在對B上市公司的年度報告進行審計過程中，因重大過失遺漏了一筆銷售收入，經(jīng)人民法院判決由該事務(wù)所向B上市公司的相關(guān)股東承擔(dān)賠償責(zé)任。甲認為自己并非故意造成的損失，該賠償責(zé)任應(yīng)由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。案例分析（2）乙在對C公司設(shè)立過程的驗資服務(wù)中，因疏忽大意而出具了證明不實的驗資報告，該報告直接給C公司的債權(quán)人造成了一定的經(jīng)濟損失，經(jīng)人民法院認定，乙的疏忽大意并不屬于重大過失。根據(jù)以上資料，回答下列問題。（1）甲的說法是否正確？并說明理由。（2）對于乙造成的損失，合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)該按照何種方式來承擔(dān)責(zé)任？并說明理由?！敬鸢浮浚?）甲的說法不正確。根據(jù)規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。本題中，由于甲是因為重大過失造成的損失，因此應(yīng)該由其承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。

（2）對于乙造成的損失，應(yīng)該由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本題中，乙的行為被認定為非重大過失，因此該造成的損失應(yīng)該由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

由普通合伙人和有限合伙人組成。普通合伙人負責(zé)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，僅以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（三）有限合伙企業(yè)2006年修訂的《合伙企業(yè)法》，增設(shè)了有限合伙，其目的在于滿足風(fēng)險投資的要求。有限合伙企業(yè)不同類型的合伙人所承擔(dān)責(zé)任存在差異。其優(yōu)勢在于其兼采了普通合伙的人合因素和有限公司的資合因素。普人、有人的十大區(qū)別：1有人可以是（無限責(zé)任）；2有人有責(zé)（有限責(zé)任）；3有人不（執(zhí)務(wù)）；4有人不（勞務(wù)）；5有人當(dāng)然（繼承）；6有人可以約定利潤歸部分合伙人；7有人（自我交易）自由；8有人（竟業(yè)）自由；9有人（出質(zhì)）自由；10有人（對外轉(zhuǎn)讓份額）自由。補充：有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定1、人數(shù)：2人以上50人以下，至少1個普通合伙人2、名稱：應(yīng)當(dāng)標明“有限合伙”字樣3、協(xié)議：63條4、出資形式：有限合伙人不得以勞務(wù)出資。5、有限合伙人出資義務(wù)：依合伙協(xié)議約定按期足額繳納出資，否則，補繳義務(wù)，并承擔(dān)違約責(zé)任。6、有限合伙企業(yè)登記事項：應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定1.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)；有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)（安全島規(guī)則）。2.有限責(zé)任的例外：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。甲乙丙丁4人組成一個運輸有限合伙企業(yè)，甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的名義將石材質(zhì)押給徐某，借得20萬元，競買了房子。徐某的債權(quán)若得不到實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利？案例分析三、合伙企業(yè)的成立條件合伙人可以是自然人、法人或其他組織合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力人國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益型的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙人廣州英碼信息科技有限公司（一）有兩個以上合伙人1.合伙協(xié)議是要式合同。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立，并經(jīng)全體合伙人簽名，蓋章后方能生效。2.書面合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的設(shè)立基礎(chǔ)。3.合伙協(xié)議屬于民事合同。合伙協(xié)議應(yīng)載明的事項：（二）有書面合伙協(xié)議合伙企業(yè)為人合企業(yè)，其信用來自于合伙人的個人信用而非企業(yè)的資本信用，故沒有法定最低資本要求。貨幣、實物、財產(chǎn)權(quán)利（知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)）、勞務(wù)。注意：凡非貨幣出資、一律需要評估。（三）有合伙人認繳或者實際繳付的出資普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標明“普通合伙”字樣（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件1.只要符合合伙企業(yè)的設(shè)立條件，企業(yè)登記機關(guān)應(yīng)該自受理申請之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。不予登記的，應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，并說明理由。2.能夠當(dāng)場登記的，應(yīng)予當(dāng)場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為其成立之日。合伙企業(yè)領(lǐng)取執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。合伙企業(yè)設(shè)立登記案例分析去年4月，張三、李四、王五計劃共同出資合伙經(jīng)營一家食品廠，合伙協(xié)議決定使用張三的個體工商營業(yè)執(zhí)照。并決定:張三以廠房的使用權(quán)出資，李四出資1萬元，王五以勞務(wù)出資。利潤分配為25%:50%:25%。張三向朋友借款4000元，購買食品廠辦公用品。后來張三提出，這4000元債務(wù)應(yīng)該按照25%:50%:25%的利潤分配比例承擔(dān)，王五與李四都不同意，于是發(fā)生爭議。問題：1.三人的出資有無問題？為什么？2.本案之食品廠設(shè)立，是否符合法律規(guī)定？3.4000元借款如何處理？四、合伙企業(yè)的經(jīng)營管理五、合伙企業(yè)的財產(chǎn)、債務(wù)和“雙重優(yōu)先原則”“雙重優(yōu)先原則”即“企業(yè)債務(wù)立足于企業(yè)的財產(chǎn)，個人的債務(wù)立足于個人的財產(chǎn)”入伙：合伙關(guān)系存續(xù)期間，現(xiàn)有合伙人以外的人加入而成為新的合伙人。退伙：在合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的情況下，部分合伙人退出合伙企業(yè)，解除其合伙人身份。六、入伙與退伙1.入伙的方式（1）非合伙人依法接受合伙人轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額A+B+CA+B+D（2）非合法人依法加入合伙企業(yè)。A+B+CA+B+C+D（3）合伙人死亡或被依法宣告死亡，。A+B+CA+B+E一、入伙2.入伙的條件和程序條件：（同意+協(xié)議+告知）（1）經(jīng)全體合伙人一致同意；（2）依法訂立書面入伙協(xié)議。（3）訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況程序:辦理變更登記未登記并不影響入伙協(xié)議本身的效力。相關(guān)法律規(guī)定：

《合伙企業(yè)法》第43條：新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。3.入伙的法律后果:（1）新合伙人與原來合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等義務(wù)，但入伙協(xié)議另有約定，從其約定；（約定）（2）新合伙人與原合伙人一樣對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（法定）相關(guān)法律規(guī)定：

《合伙企業(yè)法》第44條：入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。甲、乙、丙合伙經(jīng)營汽車運輸業(yè)務(wù)。因生意好，甲想讓其弟丁參加合伙，乙同意，但丙反對。甲以多數(shù)人同意為由安排丁參與經(jīng)營。后來合伙經(jīng)營的汽車發(fā)生交通事故，造成5萬元損失。四人為該5萬元損失分擔(dān)問題訴至法院。本案應(yīng)如何處理？（）A.由甲、乙、丁分擔(dān)5萬元B.由甲、乙、丙、丁分擔(dān)5萬元C.由甲、乙、丙分擔(dān)5萬元D.由甲、乙、丙承擔(dān)大部分，丁承擔(dān)小部分【答案】選擇題

甲、乙、丙商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資0.5、0.5、1萬元，共兩萬元，訂立了書面協(xié)議。在準備生產(chǎn)過程中，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，甲于是動員親戚丁支持1萬元。丁表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。甲、乙、丙商議后，對丁參加盈余分配表示同意，但約定丁不得參與合伙的經(jīng)營活動，正式寫下書面協(xié)議。

案例分析小食品廠成立一年后，丁了解到該廠經(jīng)營情況不景氣，就以父親生病缺錢為由，要求抽回他的1萬元。甲不答應(yīng)。一天甲外出，丁找到乙、丙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，并聲稱甲已經(jīng)同意，礙于丁與甲的關(guān)系，乙、丙便將該小食品加工廠當(dāng)時僅有的5000元現(xiàn)金交給了丁。甲回來后十分不滿。小食品廠現(xiàn)已累計虧損32000元，債權(quán)人正在追討債務(wù)。甲告知丁，丁的5000元應(yīng)當(dāng)用來還債，不予歸還。

問題：(1)甲找親戚支持時，該合伙企業(yè)是否己經(jīng)成立？(2)丁的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?(3)丁是否有權(quán)再要求抽回剩下的5000元?(4)丁對小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任?為什么?二、退伙在合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的情況下，部分合伙人退出合伙企業(yè)，解除其合伙人身份。1.退伙的原因：——退伙是指合伙人身份歸于消滅的法律事實。（1）聲明退伙：協(xié)議退伙+通知退伙

（自愿退伙）（2）法定退伙：當(dāng)然退伙+除名合伙協(xié)議約定合伙期限的，在企業(yè)存續(xù)期間有下列情形之一，合伙人可退伙：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。協(xié)議退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以提前30日通知其他合伙人而退伙。通知退伙問題：某合伙企業(yè)沒有約定經(jīng)營期限，后該合伙企業(yè)經(jīng)營不佳，某合伙人可否預(yù)告退伙？合伙人有下列情形之一，當(dāng)然退伙——退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡（2）個人喪失償債能力；（3）作為合伙人的法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或被宣告破產(chǎn)；（3）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（4）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。法定退伙（當(dāng)然退伙）注意：合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。（）A．甲于宣告死亡之日起視為退伙B．甲在下落不明期間，不享受合伙企業(yè)的利潤分配C．甲的出資額應(yīng)退還給甲的繼承人，但應(yīng)扣除合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由甲承擔(dān)的份額D．對于甲宣告死亡前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由乙、丙承擔(dān)的部分，甲的繼承人須承擔(dān)連帶清償責(zé)任。【答案】AC多項選擇題合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知，自接到通知之日起除名生效。有異議的，30日內(nèi)起訴。除名退伙問題思考某合伙人因吸毒而進入戒毒所，可否被除名退伙？財產(chǎn)繼承：即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任歸屬于退伙人的繼承人；退伙結(jié)算：即退伙人的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任歸屬于退伙人本人。2.退伙的后果（1）財產(chǎn)繼承合伙人死亡，繼承人當(dāng)然享有財產(chǎn)權(quán)利，身份權(quán)利依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意享有。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財產(chǎn)繼承人。下列哪一表述是錯誤的？（）A．李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額B．如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格C．如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則李明不能成為合伙人D．應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示【答案】D單項選擇題甲、乙、丙、丁設(shè)立一合伙企業(yè)，乙是合伙事務(wù)的執(zhí)行人。企業(yè)存續(xù)期間，甲轉(zhuǎn)讓部分合伙份額給丁用于償債并告知了乙、丙。后甲經(jīng)乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發(fā)生沖突，失手殺死甲而被判刑。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企業(yè)中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的？A.丁受讓甲的合伙份額為有效B.楊某能夠取得甲贈與的合伙份額C.甲妻可以取得合伙人資格D.甲子可以取得合伙人資格【答案】ACD解析：丁受讓甲的合伙份額為有效;甲妻可以取得合伙人資格;甲子可以取得合伙人資格

多項選擇題

（2）退伙結(jié)算（退伙人喪失合伙人身份）

導(dǎo)致合伙企業(yè)財產(chǎn)的清理與結(jié)算,退還退伙人的財產(chǎn)份額（貨幣+實物）(如果退還實物可能影響合伙企業(yè)的正常運營，則以評估作價、退還貨幣為宜)退伙并不必然導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散（只有在退伙后合伙人少于2人的情況下）（3）責(zé)任退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財產(chǎn)繼承人。下列哪一表述是錯誤的？（）A．李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額B．如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人資格C．如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則李明不能成為合伙人D．應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示【答案】D單項選擇題甲、乙、丙、丁設(shè)立一合伙企業(yè)，乙是合伙事務(wù)的執(zhí)行人。企業(yè)存續(xù)期間，甲轉(zhuǎn)讓部分合伙份額給丁用于償債并告知了乙、丙。后甲經(jīng)乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發(fā)生沖突，失手殺死甲而被判刑。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企業(yè)中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的？A.丁受讓甲的合伙份額為有效B.楊某能夠取得甲贈與的合伙份額C.甲妻可以取得合伙人資格D.甲子可以取得合伙人資格【答案】ACD解析：丁受讓甲的合伙份額為有效;甲妻可以取得合伙人資格;甲子可以取得合伙人資格

多項選擇題（3）責(zé)任退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。案例分析2007年9月，A、B、C、D協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一非公司制的集體所有制企業(yè)，已知該共同擬定的合伙協(xié)議約定：A以勞務(wù)出資，而B、D以實物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并由A、B負責(zé)公司的經(jīng)營管理實務(wù)；C以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后，合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，D發(fā)現(xiàn)A、B的經(jīng)營不符合自己的要求，遂提出退伙。在該年11月下旬D撤資退伙的同時，合伙企業(yè)又接納E入伙。該年11月底，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲就11月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對此D認為其已退伙，對合伙企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任；入伙人E則認為，自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任。2007年12月，E向丙公司借款時，在僅征得A的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給丙公司。問題：（1）C是否可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人？并說明理由。（2）在合伙企業(yè)的設(shè)立中，有哪些不合規(guī)定之處。（3）對債權(quán)人甲的請求，合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？（4）E的出質(zhì)行為是否有效？并說明理由。（1）C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為非法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。

（2）在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。

（3）根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向Ａ、Ｂ、C、D、E要求償還其債務(wù)。

（4）E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意，沒有同時獲得A、B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效。

劉立、程非、張武三人合伙于2000年4月創(chuàng)辦生利紙品廠，各出資10萬元，2001年5月張武退伙另圖發(fā)展，收回了自己的全部合伙投入費及應(yīng)得的利潤。2002年7月債權(quán)人何強向張武追討2000年7月的欠款2.625萬元（含二年的利息5%），張武以自己早已退伙為由拒絕歸還，經(jīng)多次協(xié)商未果，向人民法院提起訴訟，要求張武按協(xié)議歸還欠款及利息2.625萬元。案例分析人民法院在審理中查明，2000年4月，劉立、程非、張武自愿合伙創(chuàng)辦生利紙品廠，各出資10萬元，利益共享，風(fēng)險共擔(dān)，有合伙協(xié)議為證；2001年5月張武退伙，抽回全部合伙投入費10萬元及收益分配1.75萬元，未對債務(wù)承擔(dān)進行分割；2000年7月，三人共同決定向債權(quán)人何強借款7.5萬元，兩年期利息5%，到期一次償還7.875萬元，由各人承擔(dān)三分之一，有借款協(xié)議為證；劉立、程非已按協(xié)議歸還何強借款5.25萬元。假設(shè)2008年3月，甲、乙、丙、丁按照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的規(guī)定，共同投資設(shè)立一從事商品流通的有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定了以下事項：（1）甲以現(xiàn)金5萬元出資，乙以房屋作價8萬元出資，丙以勞務(wù)作價4萬元出資，另外以商標權(quán)作價5萬元出資，丁以現(xiàn)金10萬元出資。（2）丁為普通合伙人，甲、乙、丙均為有限合伙人；案例分析（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損；（4）合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行，甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對外代表合伙企業(yè)；（5）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的，不需要經(jīng)過其他合伙人同意；（6）合伙企業(yè)名稱為“穩(wěn)信物流合伙企業(yè)”。根據(jù)以上事實，回答下列問題，并說明理由：（1）合伙人丙以勞務(wù)作價出資的做法是否符合規(guī)定？（2）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行方式是否符合規(guī)定？（3）關(guān)于合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定是否符合法律規(guī)定？（4）合伙企業(yè)名稱是否符合規(guī)定？（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定是否符合規(guī)定？合伙企業(yè)的清算清算普通清算（原因：企業(yè)解散——非司法程序）破產(chǎn)清算（原因：企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)—司法程序）合伙企業(yè)的清算是指合伙企業(yè)解散后，對其債權(quán)債務(wù)及未了結(jié)的事務(wù)進行清理、核算、償還債務(wù)、退伙出資的法律行為。（一）合伙企業(yè)解散的事由：1.合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；2.合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3.全體合伙人決定解散；4.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；7.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。一、普通清算清算人的產(chǎn)生方式（1）由全體合伙人擔(dān)任；（2）由全體合伙人指定；（經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人）（3）人民法院指定。（自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人）（二）確定清算人清算人的職責(zé):（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（2）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)（3）清繳所欠稅款；（4）清理債權(quán)、債務(wù)；（5）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。（三）執(zhí)行清算事務(wù)：（四）公告和債權(quán)申報1.清算人通知：自被確定之日起10日內(nèi)應(yīng)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人公告：并于60內(nèi)在報紙上公告2.債權(quán)人申報：接到通知書之日起30日內(nèi)未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)。（五）財產(chǎn)清償順序支付清算組費用

償付職工工資、社會保險費和法定補償金

稅款

其他債務(wù)。債務(wù)清償后如果有剩余財產(chǎn)，按照利潤分配給合伙人。清算結(jié)束，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。清算結(jié)束，合伙企業(yè)注銷，原普通合伙人對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（六）清算結(jié)束：1、違反報告義務(wù)的責(zé)任——責(zé)令改正+損失賠償2、牟取非法利益的責(zé)任——退還企業(yè)+損失賠償3、違反清算秩序的責(zé)任——清算人隱匿、轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)，對資產(chǎn)負債表或者財產(chǎn)清單作虛假記載，或者在未清償債務(wù)前分配財產(chǎn)，損害債權(quán)人利益的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（七）清算人的法律責(zé)任（二）破產(chǎn)申請：合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。（三）法律適用：《企業(yè)破產(chǎn)法》總結(jié)：合伙企業(yè)只是用破產(chǎn)程序制度，不適用破產(chǎn)免責(zé)制度。二、破產(chǎn)清算（一）破產(chǎn)的原因：——企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)（司法程序）（四）對普通合伙人的追償：合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

第一節(jié)：合同法概述

《合同法》

一、合同的概念

合同又稱契約，是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。注意：我國合同法于1999年10月1日生效

合同的法律特征：1、合同是雙方或多方的民事行為；2、當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上簽定；3、以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的二、合同的分類（一）單務(wù)合同與雙務(wù)合同（二）有償合同與無償合同（三）諾成合同與實踐合同（四）要式合同與不要式合同（五）主合同與從合同（六）有名合同與無名合同（七）利己合同與利他合同（八）格式合同與非格式合同（一）單務(wù)合同和雙務(wù)合同

根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負對待給付義務(wù)。1、雙務(wù)合同(常態(tài))：指雙方互負債務(wù)的合同9買賣合同、租賃合同

2、單務(wù)合同（異態(tài)）：是指僅一方負擔(dān)債務(wù)，對方不負擔(dān)債務(wù)的合同，又稱片務(wù)合同

eg借用合同、附條件的贈與合同法律意義：

1、先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)僅適用雙務(wù)合同；

2、雙務(wù)合同有風(fēng)險負擔(dān)問題。合同被解除、確認無效或被撤銷時，雙務(wù)合同存在互為返還給付問題，單務(wù)合同不存在互為返還給付問題選擇題：甲乙為兄弟，甲借給乙人民幣1萬元，約定年息888元。問：甲乙的借款合同是（）A、有償合同B、無償合同C、單務(wù)合同D、雙務(wù)合同答案：AC原因在于該合同是實踐性合同，甲將1萬元交給乙，合同方為成立。合同成立后，甲無債務(wù)，但乙對甲有債務(wù)——償本付息，故為單務(wù)合同。

（二）有償合同和無償合同根據(jù)當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)是否互為對價。1、有償合同：指雙方互為給付而取得對價的合同（實踐中，絕在多數(shù)合同為有償合同）2、無償合同：指一方只為給付而無對價的合同（無對價關(guān)系）

一般來講，雙務(wù)合同均屬有償合同，但單務(wù)合同卻并非都是無償合同，如有償?shù)慕栀J合同。公認的無償合同：

——贈與合同、借貸合同、保證合同以下合同，可為有償也可為無償，但若當(dāng)事人無特別約定或依據(jù)交易習(xí)慣確定，原則上推定為無償：——委托合同、保管合同、自然人之間的借貸合同（民間借貸）法律意義：

1、有償合同的債務(wù)人的注意義務(wù)較無償合同重——無償合同僅在故意、重大過失致對方損害時方承擔(dān)合同責(zé)任，而一般有償合同以無過錯責(zé)任為原則。

2、限制行為能力人訂立的與之能力不相適應(yīng)的有償合同，須經(jīng)其法定代理人統(tǒng)一或追認，而對其純或利益的贈與等無償合同則可獨立為之。3、善意取得的構(gòu)成以第三人與無權(quán)處分人之間是有償交易為要件。（三）諾成合同和實踐合同

--------根據(jù)合同是否需要交付實物。

1、諾成合同：買賣合同、租賃合同、承攬合同。

2、實踐合同：使用借貸合同、保管合同。

運送合同（貨物運輸合同）

（四）要式合同和不要式合同

根據(jù)合同成立是否以一定形式為要件。

1、要式合同：房屋買賣合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同等。

2、不要式合同：買賣合同等。要式合同的要式種類：

（1）書面：合同法上的書面合同；A、金融機構(gòu)為貸款人的借款合同（第197條）B、六個月以上的租賃合同；（第215條）C、融資租賃合同；（第238條）D、建設(shè)工程合同；（第275條）E、技術(shù)開發(fā)合同；（第330條）F、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；（第342條）擔(dān)保法中的書面合同：保證、定金、抵押、質(zhì)押

（2）登記A、抵押合同；（擔(dān)保法第41條）向土地局、林業(yè)局、工商局等登記。B、專利申請權(quán)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；（專利法第10條，實施細則第14條）向?qū)＠值怯?。；C、注冊商標轉(zhuǎn)讓合同；（商標法第39條）向商標局核準登記。注意，專利和商標的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓不需要登記（3）批準

A、中外合資經(jīng)營合同；（中外合資經(jīng)營企業(yè)法第3條）外經(jīng)貿(mào)部門批準。

B、中外合作經(jīng)營合同；（中外合作經(jīng)營企業(yè)法第5條）有關(guān)部門批準。（4）公證外國人在中國收養(yǎng)子女的協(xié)議；（收養(yǎng)法第21條）區(qū)分意義：關(guān)系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？（1）原則：不成立或無效；例如：法定抵押沒有登記的無效。（2）例外：因履行而治愈；只適用于欠缺書面要式。（3）其它：6個月以上的租賃未采取書面形式的（合同215條），視為不定期租賃，雙方當(dāng)事人都享有任意解除權(quán)。

（五）主合同和從合同

根據(jù)合同相互之間的主從依附關(guān)系。如對于保證合同來講，設(shè)立主債務(wù)的合同就是主合同，而保證合同相對于主債務(wù)合同而言為從合同。如：貸款合同+抵押合同

法律意義：

1、沒有主合同便沒有從合同；

2、主從合同存在制約關(guān)系，主合同無效，從合同無效；反之，不然。

（六）有名合同和無名合同

根據(jù)法律是否規(guī)定了一定的名稱。

1、有名合同：又稱為典型合同。如買賣合同、租賃合同、承攬合同等（合同法分則規(guī)定了15類）

2、無名合同：又稱為非典型合同。法律意義：

1、有名合同的訂立、變更、解除按合同法規(guī)定辦理。對無名合同可適用合同法總則并參照分則類似規(guī)定（如借用合同可參照租賃合同規(guī)定）

2、無名合同只要不違法，法律承認其效力。選擇題：甲乙雙方達成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？A、屬于無名合同B、屬于實踐合同C、應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D、可以參照適用合同法分則關(guān)于租賃合同的規(guī)定答案：ACD（七）利己合同和利他合同

根據(jù)合同是否及于第三人來劃分。1、為本人利益的合同：也叫束己合同，是指嚴格遵循合同的相對性，合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當(dāng)事人之間享有和承擔(dān)，而不能及于第三人的合同。2、為第三人利益的合同：是指當(dāng)事人為第三人設(shè)定了合同權(quán)利，第三人可依約享有和行使該權(quán)利的合同。

（八）格式合同和非格式合同

根據(jù)合同必要條款的內(nèi)容是否由法律直接規(guī)定來劃分。1、格式合同：如鐵路公路、航空、運輸合同。2、非格式合同：實踐中絕大多數(shù)合同為非格式合同。案例分析：在一個大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城,恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請求搭乘。乙說：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路濕滑，如發(fā)生事故，我可不承擔(dān)責(zé)任?！奔讘?yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使該車撞向路邊大樹，甲因此受傷?；ㄈメt(yī)藥費若干。為此雙方引起糾紛。

乙應(yīng)否對甲的受傷承擔(dān)責(zé)任？為什么？

本問涉及無償合同中的責(zé)任承擔(dān)問題。無償合同的責(zé)任承擔(dān)適用：

(1)一般過失不負賠償責(zé)任。

(2)合同法第53條關(guān)于免責(zé)條款無效的規(guī)定不適用于無償合同。

(3)實行約定優(yōu)先原則。

三、合同法的概念和適用范圍合同法是調(diào)整因合同產(chǎn)生的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

合同法的調(diào)整范圍：平等主體之間的債權(quán)、債務(wù)合同。

行政合同、勞動合同、農(nóng)村土地承包合同、企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營合同、婚姻收養(yǎng)監(jiān)護協(xié)議除外。四、合同法的基本原則（一）意思自治原則（二）平等、公平原則（三）誠實和信用原則（四）公序良俗原則合同民事合同債權(quán)債務(wù)行政合同勞動合同婚姻收養(yǎng)協(xié)議監(jiān)護協(xié)議

合同法的調(diào)整范圍1、要有≥2個當(dāng)事人2、合同當(dāng)事人意思表示一致

第二節(jié)：合同的訂立

一、合同成立的要件二、合同訂立與合同成立的概念區(qū)分1、合同訂立指合同雙方當(dāng)事人就合同條款經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議的行為，是一個過程；2、合同成立是當(dāng)事人通過訂立的程序，而使合同客觀存在的結(jié)果。區(qū)分1、兩者的法律后果不同2、國家主動干預(yù)的程度不同3、對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同

一、合同訂立的一般程序（一）要約

1、要約的概念及有效要件

要約是希望同他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。

要約的有效要件：（1）要約是由特定人作出的意思表示（2）要約必須反映其訂立合同的基本意圖（3）要約應(yīng)向特定的相對人發(fā)出（4）要約的內(nèi)容必須具體確定（5）要約一經(jīng)發(fā)出，即對要約人產(chǎn)生了法律上的拘束力。經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。《合同法》第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格暫定20萬元?！奔讓σ衣暦Q：“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格為20萬元?！?/p>

某汽車銷售商于報紙上發(fā)一廣告：“新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格100萬人民幣，見報后10天內(nèi)保證有貨。”

2、要約邀請

又稱要約引誘，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，并非必經(jīng)程序。

如：價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。

要約要約邀請相對人特定相對人不特定內(nèi)容具體確定內(nèi)容一般不確定是訂立合同的行為，對要約人有約束力是合同訂立的預(yù)備行為，對行為人無約束力要約與要約邀請的區(qū)別：

案例分析：

甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司看到該則廣告后于第3天自帶金額為300萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時已全部售完。無貨可供。依照法律規(guī)定，有關(guān)本案正確表述是：

A、甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)違約責(zé)任。

B、甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)補償乙實際支出的費用損失。

C、甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，但乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任。D、甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任。某儀器公司向青鋒水泥廠、新華水泥廠及建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，稱：“我公司急需150號水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電?！比宜鄰S在收到函電后，都先后回復(fù)了函電，告知備有現(xiàn)貨及水泥的價格。而建設(shè)水泥廠發(fā)出函電后，亦派車給儀器公司送去100噸水泥。而儀器公司認為新華水泥廠的價格合理，于是向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠的水泥，盼速送貨”。下午，建設(shè)水泥廠將100噸水泥送到，儀器公司拒收該水泥。建設(shè)水泥廠認為，儀器公司拒收貨物已構(gòu)成違約，遂向法院起訴。

案例分析

3、要約的法律效力（1）要約的生效時間。要約到達相對人時生效。（2）對要約人的效力。要約有效期間，要約人不得隨意改變要約內(nèi)容或撤銷要約。

（3）對受要約人的效力。一旦承諾，合同便成立，受要約人就受合同約束。

判斷下列要約生效時間：3月1日要約人做出希望訂立合同的決議——2日將信函寄出——3日到達受要約人所在地郵局——4日到達受要約人收發(fā)室——5日受要約人經(jīng)理看到信函內(nèi)容。10：40分發(fā)出郵件，10：41分到達受要約人電子郵箱，15：30受要約人看到郵件4、要約的撤回和撤銷1）撤回是要約發(fā)出后，到達受要約人前，取消要約的行為。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。2）撤銷是要約生效后，使要約歸于消滅的行為撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。要約人要約受要約人撤回通知

要約（生效）

承諾（未發(fā)出）撤銷通知甲建筑公司于8月1日向乙水泥廠發(fā)出一個以100元每噸的價格購買A型號的水泥1000噸的要約。8月5日該要約到達乙的信箱，恰巧這個時候乙出差去了，到8月10日回來后才發(fā)現(xiàn)甲發(fā)出的邀約。請問這個要約什么時候生效？8月2日水泥行情變化，價格下跌90元每噸，發(fā)出撤回要約的信函，并以特快專遞寄出。請問什么時候可以撤回要約？乙水泥廠8月5日收到要約，準備8月8日下午發(fā)出承諾。請問什么時候可以撤銷要約？不得撤銷的要約——

A.要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

B.受要約人有理由認為要約是不可撤銷的并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情形的要約不得撤銷？

A．要約已經(jīng)到達受要約人

B．要約人確定了承諾期限

C．要約人明示要約不可撤銷

D．受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作

BCD?！逗贤ā返?9條

5、要約失效指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人具有拘束力。

以下情形要約失效：①拒絕要約②要約人依法撤回、撤銷要約③承諾期限屆滿，受要約人未作答復(fù)④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更⑤要約人死亡或喪失民事行為能力（法人——被撤銷）

四、承諾

一、承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾以明示方式作出。承諾生效時合同成立。

二、承諾的構(gòu)成條件：（1）必須由受要約人作出；（2）必須向要約人作出；（3）必須在要約規(guī)定的期限或在合理的期限內(nèi)達到要約人；（4）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致；（5）承諾的方式不能違背要約的要求。

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，不得對要約的內(nèi)容作實質(zhì)性更改，否則就構(gòu)成反要約。如果承諾僅僅對非實質(zhì)性內(nèi)容作出更改，并不會影響合同的成立。除非要約人及時表示反對。相關(guān)法條第30條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。相關(guān)法條第30條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。三、承諾的生效（1）承諾通知（或在規(guī)定的期限內(nèi)）到達要約人；（2）根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾行為。承諾到達要約人時生效甲公司向乙公司發(fā)出采購50臺電腦的邀約，乙公司于3月1日發(fā)出承諾信件表示完全同意邀約內(nèi)容，并于3月7日到達甲公司門衛(wèi)室，3月8日甲公司經(jīng)理住院回來看見了該信件內(nèi)容，于3月10日電傳告知乙公司收到承諾信件。在該合同的訂立中，承諾合同生效的時間是：（）時間是3月7日。承諾到達要約人時合同成立。到達甲公司門衛(wèi)室已經(jīng)到達要約人已實際控制的地方，視為到達要約人，合同成立承諾的到達是指承諾處于受要約人可以合理接收的狀態(tài)，并不是承諾人已經(jīng)了解承諾的內(nèi)容。非對話方式的承諾，承諾送達至要約人的信箱、住所或者經(jīng)營地點都算送達，承諾送達至要約人受托人的信箱、住所或者經(jīng)營地點也都算送達。四、承諾的遲延與撤回

1、◆遲延：指遲發(fā)而遲到的承諾。

--除要約人及時通知該承諾有效外，為新的要約。

◆遲到：指未遲發(fā)而遲到的承諾。

--要約人應(yīng)及時通知，否者合同成立。逾期承諾和承諾遲到——“逾期承諾”——原則上無效

（除非要約人及時通知接受）“承諾遲到”——原則上有效

（除非要約人及時通知不接受）

2、承諾的撤回指受要約人發(fā)出承諾后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。承諾的撤回——

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾生效之前或者與承諾通知同時到達要約人。受要約人變更下列哪些選項的內(nèi)容，被視為對要約的實質(zhì)性變更，該受要約人的承諾通知為新要約？

A．合同標的、數(shù)量、質(zhì)量

B．合同價款或者報酬

C．合同履行期限、履行地點和方式

D．違約責(zé)任和解決爭議方法

key:ABCD甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效?A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日

key：B美達家具廠得知Z機關(guān)所建辦公樓要購置一批辦公桌椅，便于2007年2月1日致函Z機關(guān)以每套1000元的優(yōu)惠價格出售辦公桌椅。Z機關(guān)考慮到美達家具廠生產(chǎn)的家具質(zhì)量可靠，便于2月2日回函訂購300套桌椅，提出每套價格800元，同時要求3個月內(nèi)將桌椅送至Z機關(guān)，驗貨后七日內(nèi)電匯付款。美達家具廠收到函件后，于2月4日又發(fā)函Z機關(guān)，同意Z機關(guān)提出的訂貨數(shù)量、交貨時間及方式、付款時間及方式，但同時提出其每套桌椅售價1000元已屬優(yōu)惠價格，考慮Z機關(guān)所訂桌椅數(shù)量較多，可以按每套桌椅900元出售。Z機關(guān)2月6日發(fā)函表示同意。2月7日，美達家具廠電話告知Z機關(guān)收到2月6日函件。該合同的要約為（

）A.2月1日美達家具廠發(fā)出的函件

B.2月2日Z機關(guān)發(fā)出的函件C.2月4日美達家具廠發(fā)出的函件

D.2月6日Z機關(guān)發(fā)出的函件【答案】：C【解析】：（1）2月1日美達家具廠發(fā)出的函件屬于要約邀請；（2）2月2日Z機關(guān)發(fā)出的函件屬于要約；（3）2月4日美達家具廠發(fā)出的函件屬于新要約，即該合同的要約；（4）2月6日Z機關(guān)發(fā)出的函件屬于承諾。

五、合同成立的時間與地點1、時間：承諾生效的時間即為合同的成立時間。

幾種特殊合同成立時間：（1）用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同

進入指定系統(tǒng)的時間為到達時間；進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間。

（2）用合同書形式訂立合同

雙方在合同書上簽字蓋章的時間為合同成立的時間。

（3）用確認書形式訂立合同簽訂確認書的時間為合同成立的時間。

（4）用書面形式訂立合同一方履行，另一方接受的時間合同成立。相關(guān)法條第32條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。第33條當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

第37條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

2、合同成立的地點（1）不要式合同：承諾生效地。

要式合同：完成法定或約定形式地。（2）書面形式：雙方簽章地。

數(shù)據(jù)電文形式：收件人的主營業(yè)地或經(jīng)常居住地。（3）當(dāng)事人另有約定從約定。相關(guān)法條第34條承諾生效的地點為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第35條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

單選選擇：2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（

）。

A.2007年4月30日

B.2007年5月3日

C.2007年5月8日

D.2007年5月9日【答案】：B（1）承諾到達對方時生效；（2）承諾生效、合同成立。

格式條款合同格式條款是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。1.由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定2.重復(fù)使用3.在訂立合同時未與對方協(xié)商１、一般規(guī)定采用格式條款締約者，提供方對于其中的免除責(zé)任、限制責(zé)任條款要盡到兩個義務(wù)：（１）提示義務(wù)：提請對方注意該類條款；（２）說明義務(wù)：應(yīng)對方要求對該條款予以說明，否則，該條款不生效力。案例分析甲新購一輛汽車，投了乙保險公司的汽車險。后來有一天，甲在駕車正常行駛過程中，汽車由于自然原因而引起爆炸，汽車報廢。甲請求乙賠償，乙拒絕，稱雙方保險合同中第9條規(guī)定：“汽車由于自然原因引起的損害，保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任?！奔撞环?，訴至法院請求乙賠付。審理過程中，乙無法舉證自己在締約時曾提醒甲注意第9條規(guī)定，并沒就此做出說明。問怎么處理此案？

２、格式條款的無效格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第52條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第53條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。3、對格式條款的解釋（1）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。案例分析甲入一便利店購買礦泉水一瓶，飲用前發(fā)現(xiàn)內(nèi)有異物，遂去退換。店主乙指著店堂告示“商品一旦售出，概不退換”對甲說：“本告示為我們的合同不可或缺的一部分，請你自重?！奔撞环炱鸺m紛。問乙之說法于法有據(jù)否？一顧客購買兩條毛巾索要發(fā)票，經(jīng)營者以“小額商品，不開發(fā)票”之店規(guī)告之甲，并加以拒絕。問經(jīng)營者做法是否合法？一、合同的內(nèi)容

《合同法》第12條對合同的條款作了規(guī)定。這些條款中有些屬于必備條款，欠缺時，合同不得成立。有的條款欠缺并不一定影響合同的成立，當(dāng)事人可達成補充協(xié)議或按交易習(xí)慣確定。

（一）提示性的合同條款合同的法定條款包括：

1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所合同應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的名稱和姓名。在發(fā)生糾紛之后，當(dāng)事人的住所是確定受訴法院的依據(jù)。

2、標的標的可以是物、行為、智力成果。

3、數(shù)量和質(zhì)量數(shù)量：是計算和衡量合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的尺度。質(zhì)量：當(dāng)事人也可以根據(jù)合同的目的約定特別的質(zhì)量標準。

4、價款和報酬價款是由受領(lǐng)標的物的當(dāng)事人為取得標的物而應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的貨幣。報酬是向提供勞務(wù)或者完成特定工作的當(dāng)事人支付的貨幣。

5、履行期限、地點、方式

履行期限是確定當(dāng)事人是否發(fā)生遲延履行的依據(jù)。履行地點是確定驗收地點、合同標的是否交付、標的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、標的物意外滅失風(fēng)險由哪一方承擔(dān)的依據(jù)。履行方式包括了交貨方式、驗收方式、付款方式、結(jié)算方式。

6、違約責(zé)任當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的形式有：繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金等。

7、解決爭議的方法主要包括在當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的情況下，通過訴訟或者仲裁定方式來解決雙方的爭議。仲裁和訴訟管轄上是相互排斥的，當(dāng)事人或者選擇訴訟方式解決爭議，或者選擇仲裁的方式解決爭議。①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所②標的③數(shù)量④質(zhì)量⑤價款或者報酬⑥履行的期限、地點和方式⑦違約責(zé)任⑧解決爭議的方法

（二）格式合同

指當(dāng)事人一方事先擬定，并由不特定當(dāng)事人接受的，具有完整性和定型化的條款。

特點：（1）一方事前擬定，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商；（2）對象具有廣泛性；（3）相對人處于從屬地位，不能改條款。對格式合同的限制性規(guī)定規(guī)定了格式條款提供方的義務(wù)規(guī)定了無效的格式條款規(guī)定了格式條款的解釋規(guī)則A.公平的義務(wù)B.提示或說明的義務(wù)

A.具有第52條、第53條規(guī)定情形的B.免除自己主要義務(wù)、加重對方責(zé)任的A.按通常解釋

B.按不利于條款提供方解釋C.按非格式條款解釋

在一份保險合同履行過程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應(yīng)當(dāng)如何解釋條款的含義？

A、按照通常含義進行解釋

B、按照公平原則進行解釋

C、按照法理進行解釋

D、按照對保險公司不利的原則進行解釋

key：D

A得知B將出售其餐館，雖然A并不想購買該餐館，但為阻止競爭對手C購買，故意與B進行磋商，直至C另外購買一家餐館，才中斷磋商，而B實際出售餐館的價格低于C所提議的價格，對此損失A應(yīng)對B負責(zé)。七、締約過失責(zé)任一、締約過失的概念締約過失是指當(dāng)事人在訂約過程中，因違背誠實信用原則，而給對方造成損失的賠償責(zé)任。法律特征1.發(fā)生在合同締結(jié)的過程中；2.一方當(dāng)事人違反了以誠實信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；3.違反先契約義務(wù)的行為給對方當(dāng)事人遭受損失；4、違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人主觀上有過錯。三、締約過失責(zé)任的類型：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況（訂約欺詐）；（3）泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密；（4）有其他違背誠實信用原則的行為。案例分析甲、乙兩人各開一酒店，兩酒店相鄰，生意都很興隆。后甲因投身其他行業(yè)欲將酒店轉(zhuǎn)手給丙，丙出價80萬元。乙聞后擔(dān)心財力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后競爭中自己落于下風(fēng)。于是乙積極與甲磋商，表明自己有決心買下酒店并出價100萬元。甲見乙出價高，遂終止與丙的磋商，轉(zhuǎn)而一心一意與乙談判。乙見丙退出，即對甲提出自己無意買下該酒店。問：乙應(yīng)對甲承擔(dān)什么責(zé)任？案例分析某銀行下屬一個證券公司，按照中央的精神，銀行要和證券公司脫鉤。該銀行找到廣東的A公司，A公司就組織了30多家公司共同來購買證券公司，經(jīng)過半年的磋商和可行性研究，合同文本起草完畢，準備簽字的時候，銀行突然說不賣了，因為銀行的領(lǐng)導(dǎo)說：要賣給B公司。A公司損失50萬元可行性調(diào)查等締約費用。問：合同是否成立？A公司的損失怎么承擔(dān)？合同效力圖有效具備生效要件的特殊效力情況的限制行為能力人訂立的無代理權(quán)人訂立的無處分權(quán)人訂立的具有法定情形的無效合同無效的免責(zé)條款附條件、期限表見代理法人代表越權(quán)效力待定無效可撤銷重大誤解的顯失公平的欺詐、脅迫、乘人之危的第三節(jié)合同的效力一、合同的生效合同效力即依法成立的合同對當(dāng)事人乃至第三方產(chǎn)生的法律后果，或稱法律拘束力。

成立≠生效合同成立，意味著雙方當(dāng)事人就合同的主要條款所要表達的意思已經(jīng)達成一致。

合同生效，意味著已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力，也就是通常說的法律效力。合同的生效條件

1、締約主體具有相應(yīng)的民事行為能力當(dāng)事人包括：自然人、法人和其他組織民事行為能力完全民事行為能力限制民事行為能力無民事行為能力10周歲以上的未成年人不能完全辨認自己行為的精神病人不滿10周歲的未成年人不能辨認自己行為的精神病人年滿18（或16）周歲無精神性疾病

法人超越經(jīng)營范圍的合同，需要視具體情況的不同來確定合同的效力。

《合同法》解釋第10條：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

其他組織：如個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、公司分支機構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)等。

2、意思表示真實

意思表示不真實的一方當(dāng)事人可以請求變更或者撤銷合同，甚至可以請求宣告合同無效。意思表示不真實（意思表示瑕疵）1、意思與表示不一致（意思表示欠缺）指行為人的意思表示與其內(nèi)心的效果意思不一致，這種不一致并非由于外力因素，而是由于行為人的故意或怠于注意或認識能力的局限所致。2、意思表示不自由指由于外力干涉而使表意人違背自己的真實意志的意思表示。主要表現(xiàn)為因受欺詐、脅迫及不當(dāng)影響而為的意思表示。

3、不違反強制性規(guī)范法律和公序良俗

只有不違反法律和社會公共利益，即當(dāng)事人以合同形式表現(xiàn)的個體意志與表現(xiàn)國家意志的法律不相沖突，合同才受法律保護。

強制性法律規(guī)范（命令性規(guī)范）任意性法律規(guī)范（授權(quán)性規(guī)范）

合同的生效要件——●主體合格●意思表示真實●內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益●標的可能二、無效合同

1、概念指合同因欠缺生效要件而不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的合同?！膭罱灰?，盡量限制無效合同的范圍

2、無效合同的種類（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

【注意】欺詐、脅迫原則上為可變更、可撤銷的合同，僅損害國家利益者為無效合同。

例如：甲（國有企業(yè)）與乙（私營企業(yè)）訂立合同，乙欺詐甲，致使甲損失10萬元。問：該合同效力如何？A、效力待定B、無效C、可變更、可撤銷D、有效答案：C（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

如甲為某化肥采購員，到編織袋廠去采購，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，但禁不住高額回扣的誘惑，簽訂購銷合同，造成重大損失。

（3）以合法形式掩蓋非法目的——內(nèi)容違法如：名為聯(lián)營實為借貸的聯(lián)營協(xié)議公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高于標準為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應(yīng)如何認定？（4）損害社會公共利益如：根據(jù)合同法329條，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同，均歸無效。

例題：甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格），乙為一小商販。乙在火車車廂叫賣：“紅塔山香煙，10元錢一條?！奔仔廊毁I之。經(jīng)查，該煙為假煙。甲與乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？A、無效民