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PAGE2PAGE5四、問答(包括簡答和論述)1、什么是行政法?它有哪些特點(diǎn)?答:行政法是調(diào)整行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系以及對行政權(quán)進(jìn)行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。其特點(diǎn)有:①行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典;②行政法規(guī)范是以多種多樣的法律形式表現(xiàn)出來的,是由多種不同效力等級的行為規(guī)范組成的統(tǒng)一體;③行政法規(guī)的數(shù)量多,內(nèi)容廣泛;④行政法規(guī)范具有明顯的易變性;⑤行政程序性規(guī)范是行政法特有的一類行為規(guī)范,與行政實(shí)體性規(guī)范通常交織在一起,共存于同一個法律文件之中。2、試述行政法的法源答:行政法的法源即行政法的淵源,是指行政法的外部表現(xiàn)形式。根據(jù)制定主體、效力等級以及制定程序的差別,行政法的法源可以分為以下六種形式:①憲法。憲法作為國家的根本大法,具有最高的法律效力,是一切立法的依據(jù)。②法律。全國人民代表大會及其常委會制定的③行政法規(guī)和部門規(guī)章。行政法規(guī)是國務(wù)院制定的規(guī)范性文件的總稱。部門規(guī)章則是國務(wù)院各部門制定的規(guī)范性文件的總稱。行政法規(guī)和部門規(guī)章是行政法的最主要的淵源;④地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例;⑤與行政法有關(guān)的法律解釋。國務(wù)院及其組成部門以及有權(quán)進(jìn)行解釋的地方人大和地方人民政府對有關(guān)行政法規(guī)所作的解釋,也是行政法的淵源;⑥行政法的其他淵源。包括我國政府簽訂、加入或承認(rèn)的國際條約中有關(guān)行政管理的內(nèi)容、中共中央與國務(wù)院聯(lián)合發(fā)布的有關(guān)法律文件等。3、試述行政法律關(guān)系的概念、特點(diǎn)與構(gòu)成要素答:行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的,具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。行政法律關(guān)系與行政關(guān)系的區(qū)別:(1)概念:行政法律關(guān)系與行政關(guān)系是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個概念。表現(xiàn)在:①行政法律關(guān)系以行政關(guān)系為基礎(chǔ),但不等于行政關(guān)系。只有當(dāng)行政關(guān)系為行政法調(diào)整,具有行政法上的權(quán)利義務(wù)時才能轉(zhuǎn)化為行政法律關(guān)系;②行政關(guān)系是一種社會關(guān)系,而行政法律關(guān)系則是一種法律關(guān)系,以國家強(qiáng)制力為保障。(2)特點(diǎn):①在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中,必有一方是行政主體。行政主體的存在,是發(fā)生行政法律關(guān)系的行決條件;②行政法律關(guān)系是當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不能由當(dāng)事人雙方相互協(xié)商約定。當(dāng)事人既不能自由選擇權(quán)利、義務(wù),也不能隨意放棄權(quán)利、轉(zhuǎn)讓義務(wù),只能依據(jù)行政法律規(guī)范的規(guī)定享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù);③行政法律關(guān)系具有不對等性。首先,行政法律關(guān)系雙方主體的地位不平等;其次,行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更不以雙方主體意見一致為必要條件,行政主體可以單方面地設(shè)立或變更行政法律關(guān)系;④行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務(wù)具有統(tǒng)一性。行政主體在行政法律關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)總是交叉重疊的,權(quán)利與義務(wù)很難分開,從這方面看是其職權(quán)或權(quán)利,從那方面看則是職責(zé)或義務(wù);⑤行政法律關(guān)系引起的爭議,在解決方式及程序上有其特殊性。行政爭議實(shí)行行政主體先行裁決制度。行政程序不同于司法程序;解決行政爭議的司法程序也不同于解決民事爭議、刑事案件的司法程序。(3)構(gòu)成要素:由行政法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成。具體為:①行政法律關(guān)系主體由行政主體和行政相對方或行政法制監(jiān)督主體與行政主體及其工作人員構(gòu)成;②行政法律關(guān)系客體包括物、行為和精神財富;③行政法律關(guān)系的內(nèi)容是指行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。4、試述行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅5、試論行政法的地位與作用。6、試述行政法基本原則的概念和特點(diǎn)答:行政法的基本原則就是貫穿于全部行政法律規(guī)范之中的,調(diào)整和決定行政主全全部行為的基本準(zhǔn)則。行政法的基本原則是國家行政管理活動中必須遵循的共同準(zhǔn)則。無論是制定行政法律規(guī)范,還是實(shí)施行政管理行為、執(zhí)行行政法律規(guī)范,都必須遵循行政法的基本原則。其特點(diǎn)有:①行政法基本原則具有普遍性。它貫穿于行政立法、行政執(zhí)行、行政司法等全部行政法制活動和全部行政法規(guī)范之中;②行政法的基本原則具有基礎(chǔ)性。它是行政法中的其他原則和規(guī)則產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ);③行政法的基本原則具有自身的特殊性。它反映出行政法律規(guī)范不同于其他法律規(guī)范的本質(zhì)特征?;谛姓ɑA(chǔ)原則的上述特點(diǎn),行政法的基本原則概括起來就是行政法治原則,包括行政合法性原則和行政合理性原則。7、試論行政合法性的原則答:行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使、運(yùn)用必須依據(jù)法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范,不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)。違法行政行為依法應(yīng)予以追究,違法行政主體應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。其具體要求包括三方面:①任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。華僑委員會梅雨眩體都不得自己設(shè)立行政權(quán)力,也不得超越自己的職權(quán)范圍行事;②任何行政職權(quán)的行使都應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律,不得與法律相抵觸。不僅要遵守實(shí)體法規(guī)范,而且要遵守程序法規(guī)范;③任何行政職權(quán)的授予和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù),符合宗旨。8、試論行政合理性的原則?答:行政合理性是行政法治原則的另一個重要內(nèi)容。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則是根據(jù)實(shí)際行政活動的需要,基于自由裁量權(quán)而產(chǎn)生和存在的。其具體要求包括三個方面:①行政行為的動因應(yīng)符合法律目的。凡有悖于法律目的的行為都是不合理的行為;②行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上,要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)。行政行為不得違背社會公平觀念或法律精神,不得存在法律動機(jī)以外的目的或追求;③行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。即應(yīng)符合事情的常規(guī)或規(guī)律。9、什么是行政主體?它有哪些特征?答:行政主體是指享有國家行政權(quán)力,能以自己名義從事行政管理活動并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。其特征有三個:①行政主體是享有國家行政權(quán)力,實(shí)施行政活動的組織;②行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織;③行政主體是能夠獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。10、什么是行政職權(quán)?它有哪些特點(diǎn)?答:行政職權(quán)是國家政權(quán)的表現(xiàn)形式,是行政主體實(shí)施國家行政管理活動的權(quán)能。其特點(diǎn)有:①強(qiáng)制性;②不可處分性;③職權(quán)與職責(zé)的統(tǒng)一性。11、試述行政職權(quán)的內(nèi)容。答:行政職權(quán)是國家政權(quán)的表現(xiàn)形式,是行政主體實(shí)施國家行政管理活動的權(quán)能。行政職權(quán)只能由行政主體行使,行政相對方不享有行政職權(quán)。行政職權(quán)依其來源可分為固有職權(quán)和授予職權(quán)。行政職權(quán)具有多樣性,歸納起來有以下內(nèi)容:①行政立法權(quán)。這是指行政機(jī)關(guān)制定和發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章的權(quán)力。行政機(jī)關(guān)通過行使立法權(quán),對國家行政管理過程中的各種情況進(jìn)行規(guī)范、制約,從而使國家管理有序;②行政許可權(quán)。這是指行政主體依法賦予行政管理相對方依法從事某種事項的權(quán)利或資格的權(quán)力。行政認(rèn)可權(quán)的行使,應(yīng)當(dāng)以相對方申請為前提;③行政確認(rèn)權(quán)。這是指行政認(rèn)本確認(rèn)或否定相對方的法律地位或權(quán)利、義務(wù)的權(quán)力;④行政檢查權(quán)。這是指行政主體依法對行政管理相對方履行法定義務(wù)的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查的權(quán)力;⑤行政獎勵權(quán)。這是指行政主體依法給予模范守法或有重大貢獻(xiàn)的行政管理相對方以物質(zhì)和精神獎勵的權(quán)力;⑥行政物質(zhì)幫助權(quán)。這是指行政主體對有特殊困難或符合其他法定條件的公民,給予物質(zhì)上幫助的權(quán)力;⑦行政處罰權(quán)。這是指行政主體依法對其管轄范圍內(nèi)的違法相對方給予某種法律制裁的權(quán)力;⑧行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。這是指行政主體對逾期不履行行政義務(wù)的管理相對方,可以依法采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的權(quán)力;⑨行政合同的簽訂權(quán)。這是指行政主體基于執(zhí)行公務(wù)和社會公共利益的需要與行政管理相對方簽訂合同的權(quán)力;⑩行政復(fù)議權(quán)。這是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)管理相對方的申請,依照法寶的程序?qū)π姓袨檫M(jìn)行復(fù)查的權(quán)力;eq\o\ac(○,11)其他行政職權(quán),包括行政指導(dǎo)權(quán)、行政裁決權(quán)等。12、什么是行政職責(zé)?它有哪些具體內(nèi)容?答:行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過程中,必須承擔(dān)的法定義務(wù)。行政職責(zé)的核心是依法行政,其具體內(nèi)容包括:①行政主體必須按照法定職權(quán),在法定權(quán)限范圍內(nèi)履行職務(wù),不得失職、越權(quán)或?yàn)E用權(quán)力;②行政主體實(shí)施行政行為必須嚴(yán)格遵守法定程序,避免程序違法;③行政主體的行為必須遵循合理、適當(dāng)?shù)脑瓌t,避免行政失當(dāng)。13、試述行政主體與行政法律關(guān)系主體、行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員之間的聯(lián)系與區(qū)別。答:①行政主體與行政法律關(guān)系主體的關(guān)系:行政主體不同于行政法律關(guān)系主體。行政法律關(guān)系主體是指一切能夠享有行政法上的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的主體,指行政法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人,包括行政主體和14、什么是國家行政機(jī)關(guān)?它有哪些特征?答:國家行政機(jī)關(guān)是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志,依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定,行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。其特征有:①國家行政機(jī)關(guān)是具有國家強(qiáng)制性質(zhì)的社會組織;②國家行政機(jī)關(guān)是具有較強(qiáng)的執(zhí)行色彩的組織;③為了順利實(shí)現(xiàn)國家行政管理的職能,國家行政機(jī)關(guān)必須按一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來,并且按照科學(xué)方法依法進(jìn)行活動。16、試述能夠作為行政主體的行政機(jī)關(guān)。15、試述國家行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)與體制。答:國家行政機(jī)關(guān)的結(jié)構(gòu)是指構(gòu)成國家行政機(jī)關(guān)各要素的排列組合方式。著重研究它的層次結(jié)構(gòu)與部門結(jié)構(gòu),亦稱縱向結(jié)構(gòu)與橫向結(jié)構(gòu)。具體為:①決定行政機(jī)關(guān)的縱向結(jié)構(gòu)有兩個重要因素:一是管理層次;二是管理幅度。一般地說,管理層次多,管理幅度就??;反之,管理層次少,管理幅度就大。研究行政機(jī)關(guān)的縱向結(jié)構(gòu),主要任務(wù)在于適應(yīng)國家政治、經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展變化的客觀需要,尋求和建立適當(dāng)?shù)墓芾韺哟魏凸芾矸?,使縱向結(jié)構(gòu)日益合理化、科學(xué)化,最大限度地發(fā)揮其管理功能;②研究行政機(jī)關(guān)的橫向結(jié)構(gòu)的角度可是多種多樣的。其任務(wù)在于從國家的實(shí)際情況和需要出發(fā),對行政機(jī)關(guān)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和改變,使其日益合理化、科學(xué)化,使行政機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)地、健康地發(fā)展。17、試述國務(wù)院的行政主體資格與職權(quán)范圍?,F(xiàn)行政管理職能。②行政立法的立法性質(zhì)。表現(xiàn)在:第一,行政立法是有權(quán)行政機(jī)關(guān)代表國家以國家名義制定行政法律規(guī)范的活動;第二,行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇,具有法的基本特征,即普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性;第三,行政立法必須遵循相應(yīng)的立法程序。42、我國的行政立法主體包括哪些?答:根據(jù)我國憲法、組織法以及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,我國行政立法主體為:①國務(wù)院。國務(wù)院是我國中央人民政府,是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),是國家最高行政機(jī)關(guān),是最高的行政立法主體,即有依職權(quán)立法的權(quán)力,又有依國家權(quán)力機(jī)關(guān)和法律授權(quán)立法的權(quán)力,享有較為完全行政立法權(quán)。②國務(wù)院各部門。根據(jù)《立法法》的規(guī)定,國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu),可根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi),制定規(guī)章;③省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。根據(jù)《立法法》的規(guī)定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定規(guī)章。43、我國的行政立法程序包括哪些內(nèi)容?P83答:行政立法程序包括的內(nèi)容有:①起草;②征求意見;③審查;④通過;⑤簽署;⑥發(fā)布與備案。44、什么是行政許可?其主要特征有哪些?答:行政許可是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請,經(jīng)依法審查,通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,賦予或確認(rèn)行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。其特征有:①行政許可是依申請的行政行為;②行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動;③行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為;④行政許可是一種外部行政行為;⑤行政許可是一種要式行政行為。45、簡述行政許可的種類答:(1)以許可的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn),行政許可分為行政許可和資格許可。(2)以許可證書面形式及其能否單獨(dú)使用為標(biāo)準(zhǔn),行政許可分為獨(dú)立的許可和附文件的許可。(3)以許可是否附有附加義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn),行政許可分為權(quán)利性許可和附義務(wù)的許可。(4)以許可享有的程度為標(biāo)準(zhǔn),行政許可分為排他性許可和非排他性許可。(5)以許可的范圍為標(biāo)準(zhǔn),行政許可分為一般許可和特殊許可。(6)以許可有效期長短,行政許可分為長期許可和短期許可。46、試述行政許可的基本原則。答:①合法性原則。設(shè)定和實(shí)施行47、試述行政許可的設(shè)定原則與作用答:(1)設(shè)定原則有:①設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)律。凡是市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)、行業(yè)組織或中介機(jī)構(gòu)能夠自行管理的事項,不得設(shè)定行政許可。只有市場、社會自行解決不了的問題,政府才能介入,才能通過設(shè)定行政許可進(jìn)行干預(yù);②設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮公民、法人或者其他組織的積極性、主動性,維護(hù)公共利益和社會秩序。公民、法人或其他組織能夠自主決定的不應(yīng)設(shè)定行政許可。只有當(dāng)公民、法人或其他組織行使這些民事權(quán)利可能對他人利益或公共利益造成損害,并且這種損害難以通過事后賠償加以彌補(bǔ)、補(bǔ)救時,才能設(shè)定行政許可;③設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會和生態(tài)環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展。設(shè)定行政許可,不能僅僅考慮當(dāng)前和眼下的利益,而應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會事業(yè)及生態(tài)的協(xié)調(diào),保持可持續(xù)發(fā)展。(2)作用:①是國家對社會經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段,有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的法律手段;②有利于維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序,保障廣大消費(fèi)者及民眾的權(quán)益;③有利于保障社會公共利益,維護(hù)公共安全和社會秩序;④有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易,保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì);⑤有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù),促進(jìn)人與環(huán)境的和諧、健康和協(xié)調(diào)發(fā)展。48、什么是行政許可實(shí)施主體?其范圍是怎樣的?答:行政許可實(shí)施主體是指行使行政許可權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。其范圍是:①法定的行政機(jī)關(guān)。行政許可一般由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施;②被授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織,在法定授權(quán)范圍內(nèi),以自己的名義實(shí)施行政許可;③被委托的行政機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi),依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。49、被授權(quán)實(shí)施行政許可的組織應(yīng)當(dāng)具備哪些條件?答:①該組織必須是依法成立的;②被授權(quán)實(shí)施的行政許可事項應(yīng)當(dāng)與該組織管理公共事務(wù)的職能相關(guān)聯(lián);③該組織應(yīng)當(dāng)具有熟悉與被授權(quán)實(shí)施的行政許可有關(guān)的法律、法規(guī)和專業(yè)的正式工作人員;④該組織應(yīng)當(dāng)具備實(shí)施被授權(quán)實(shí)施的行政許可所必需的技術(shù)、裝備條件等;⑤該組織能對實(shí)施被授權(quán)實(shí)施的行政許可引起的法律后果獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任。50、委托實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)遵循哪些規(guī)則?答:①委托主體只能在其法定職權(quán)范圍內(nèi)委托實(shí)施行政許可;②委托實(shí)施行政許可的依據(jù)是法律、法規(guī)和規(guī)章;③委托機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對被委托行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的行為負(fù)責(zé)監(jiān)督,并對被委托機(jī)關(guān)的行政許可行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任;④被委托實(shí)施行政許可的行政機(jī)關(guān)不得將行政許可實(shí)施權(quán)再轉(zhuǎn)給委托給其他組織或個人;⑤委托行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將被委托行政機(jī)關(guān)和被委托實(shí)施行政許可的內(nèi)容予以公告。51、行政許可的實(shí)施程序是怎樣的?52、行政許可監(jiān)督檢查的種類有哪些?答:包括:①行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的層級監(jiān)督檢查。即上級行政機(jī)關(guān)基于行政隸屬關(guān)系對下級行政機(jī)關(guān)實(shí)行的監(jiān)督;②行政機(jī)關(guān)對被許可人的監(jiān)督檢查。主要包括以下幾種:一是書面檢查;二是抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測與實(shí)地檢查;三是被許可人的自檢;四是對取得特許權(quán)的被許可人的監(jiān)督檢查。53、行政許可中的法律責(zé)任包括哪些內(nèi)容?答:(1)行政許可機(jī)關(guān)及其工作人員的法律責(zé)任。一是行政法律責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政法律責(zé)任的幾種違法行為包括:①規(guī)范性文件違法設(shè)定行政許可;②行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)及其工作人員違反法定的程序?qū)嵤┬姓S可;③行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)違反法定條件實(shí)施行政許可的行為;④行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可擅自收費(fèi)或不按照法定項目和標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)的行為;⑤行政機(jī)關(guān)不依法履行監(jiān)督職責(zé)或監(jiān)督不力的行為;⑥行政機(jī)關(guān)工作人員辦理行政許可、實(shí)施監(jiān)督檢查,索取或收受他人財物或謀取其他利益的行為。行政機(jī)關(guān)及其工作人員承擔(dān)行政法律責(zé)任的具體形式是:①有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令設(shè)定行政許可的機(jī)關(guān)改正,或依法予以撤銷;②上級行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正;③直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員所在單位、上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)給予行政處分;④行政賠償。二是刑事法律責(zé)任。行政機(jī)關(guān)工作人員辦理行政許可、實(shí)施監(jiān)督檢查,索取、收受他人財物或謀取其他利益,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,或?qū)嵤┬姓S可濫用職權(quán)、玩忽職守構(gòu)成犯罪的,或截留、挪用、私分或變相私分實(shí)施行政許可依法收取的費(fèi)用構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法給予刑事處罰。(2)行政許可申請人及被許可人的法律責(zé)任。行政許可申請人及被許可人的法律責(zé)任分為兩個幅度,程度較輕者予以行政處罰或限制申請資格,較重者予以刑事處罰。其中,行政處罰是原則,限制申請資格和刑罰是例外。54、試述行政強(qiáng)制的概念與特征?答:行政強(qiáng)制是指行政主體為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的,保障行政管理的順利進(jìn)行,對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強(qiáng)制性的具體行政行為的總稱。其特征有:①行政強(qiáng)制的主體是行政主體,即行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。在行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織沒有權(quán)力直接采取行政強(qiáng)制措施的情況下,可以依法申請人民法院實(shí)施強(qiáng)制,但行政強(qiáng)制的主體并不因此而變成人民法院,行政強(qiáng)制也未因此改變其行政的性質(zhì);②行政強(qiáng)制的對象是相對方的財物和人身自由。由于相對方拒不履行行政法義務(wù),或?qū)ι鐣刃蚣八巳松斫】岛桶踩赡軜?gòu)成危害或其本身正處在或?qū)⑻幱谀撤N危害狀態(tài)中,而導(dǎo)致行政主體作出行政強(qiáng)制行為;③行政強(qiáng)制的目的是為了實(shí)現(xiàn)一定的行政目的,保障行政管理的順利進(jìn)行。55、什么是行政強(qiáng)制執(zhí)行?它有哪些特點(diǎn)?答:行政強(qiáng)制執(zhí)行是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務(wù),行政機(jī)關(guān)或人民法院依法采取強(qiáng)制措施,迫使其履行義務(wù)的具體行政行為。其特點(diǎn)有:①行政強(qiáng)制執(zhí)行以行政相對方不履行行政法上的義務(wù)為前提。行政法上的義務(wù)主要包括法律、法規(guī)、規(guī)章中明確而具體規(guī)定的義務(wù),行政機(jī)關(guān)作出的行政決定所規(guī)定的義務(wù),人民法院判決、裁定中由行政相對方履行的義務(wù);②行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)或者人民法院來實(shí)施;③行政強(qiáng)制執(zhí)行的對象范圍廣泛;④行政強(qiáng)制執(zhí)行不允許進(jìn)行執(zhí)行和解。56、試論行政強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)?答:①行政性。行政強(qiáng)制執(zhí)行是行政機(jī)關(guān)依法定職權(quán)而實(shí)施的行為。它是一種單方的、具體的行政行為;②強(qiáng)制性。行政強(qiáng)制執(zhí)行是在義務(wù)人不履行義務(wù)的情況下實(shí)施;③執(zhí)行性。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的,并非在于強(qiáng)制,而在于促使行政相對方履行義務(wù),保障行政處理決定的實(shí)際、有效執(zhí)行。行政強(qiáng)制執(zhí)行的行政性、強(qiáng)制性、執(zhí)行性是相互聯(lián)系的,是一個問題的幾個方面,缺少一個方面,行政強(qiáng)制執(zhí)行就難以成立。57、試述行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類和具體實(shí)施方式答:(1)種類:①間接強(qiáng)制執(zhí)行指行政主體通過間接手段迫使義務(wù)人履行其應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)或者達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的行政強(qiáng)制措施。包括代執(zhí)行和執(zhí)行罰兩種制度,其中代執(zhí)行是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù),并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行措施。執(zhí)行罰是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對拒不履行不作為義務(wù)或不可替代的作為義務(wù)的義務(wù)主體,科以金錢給付義務(wù),以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行措施。②直接強(qiáng)制執(zhí)行指義務(wù)人拒不履行其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)時,行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對其人身或財產(chǎn)施以強(qiáng)制力直接強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù),或者通過強(qiáng)制手段達(dá)到與義務(wù)人履行義務(wù)相同狀態(tài)的一種強(qiáng)制執(zhí)行措施。直接強(qiáng)制執(zhí)行可分為人身強(qiáng)制執(zhí)行與財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行兩種。(2)行政強(qiáng)制執(zhí)行行為作為一種要式的具體行政行為,實(shí)施的具體方式必須由法律、法規(guī)作出明確的規(guī)定,執(zhí)行機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依法實(shí)施。具體實(shí)施方式有:行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別:①性質(zhì)不同:行政處罰屬于制裁性法律責(zé)任,行政強(qiáng)制執(zhí)行只是強(qiáng)制相對方履行原定義務(wù);②目的不同:行政處罰的目的在于懲罰,行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于敦促義務(wù)人履行義務(wù);③原則不同:行政處罰的目的在于懲罰,故處罰一般是一次性的,有一事不再罰原則,行政強(qiáng)制執(zhí)行中的執(zhí)行罰目的在于強(qiáng)迫義務(wù)人履行義務(wù),可再施執(zhí)行罰,直到其履行義務(wù)為止。58、什么是行政合同?它有哪些特點(diǎn)?答:行政合同是指行政主體之間,行政主體與公民、法人或其他組織之間,為了實(shí)現(xiàn)行政管理的目的,依雙方意思表示一致敬而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。特點(diǎn)有:①行政合同的當(dāng)事人一方必須是行政主體。不是行政主體為行使行政權(quán)而簽訂的合同不屬于行政合同;②行政合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)國家行政管理目標(biāo);③行政合同的雙方意思表示必須一致。行政合同是一種雙方的行政行為,須有雙方的意思表示一致方能成立;④在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。59、行政合同的作用有哪些?答:行政合同是一種很有彈性的行政管理形式,在許多國家行政管理活動中被大量運(yùn)用。其主要用途是:①就行政主體來說,訂立行政合同既可以更好地保證國家行政管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn),又可因雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的明確性而避免推諉塞責(zé),杜絕不負(fù)責(zé)的官僚主義;②就行政管理相對方的公民、法人和其他社會組織來說,訂立行政合同既可以使他們更好地發(fā)揮積極性、創(chuàng)造性,又可在雙方發(fā)生爭議時,上告有門,解決有據(jù)。60、試述行政合同的締結(jié)原則與方式?答:(1)行政合同的締結(jié)原則。依法原則是行政合同締結(jié)的基本原則。在何種情況下需要采用行政合同的方式必須有法律法規(guī)上的根據(jù)。首先,從依法行政的角度看,法律法規(guī)如果明確規(guī)定了必須采用行政合同這種特定行政行為的話,則行政主體不得任意改變,行政主體必須根據(jù)有關(guān)規(guī)定實(shí)施行政管理,不能以強(qiáng)制代替協(xié)商;其次,從行政合同內(nèi)容上看,行政主體必須嚴(yán)格依法行使自己的職權(quán);第三,行政合同的締結(jié)必須嚴(yán)格依照法律法規(guī)所規(guī)定的權(quán)限,不得擅自違反,否則所締結(jié)的行政合同無效。(2)締結(jié)方式有:①招標(biāo)。行政主體通過一定方式、公布一定的條件,向公眾發(fā)出的訂立合同為目的的意思表示;②拍賣。拍賣是指行政主體向公眾發(fā)出以訂立合同為目的的意思表示,拍賣人在同意拍買人的條件后合同即告成立的一種簽約方式;③邀請發(fā)價。行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)一定的目的在締結(jié)合同前發(fā)出要約邀請,提出一定的條件,邀請相對方發(fā)價,然后由行政主體綜合政治、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等方面的因素,選擇最為合適的企業(yè)簽訂合同;④直接磋商。在某些特定情況下,行政主體可直接與其他組織或公民進(jìn)行協(xié)商,簽訂合同。61、如何理解行政合同履行的原則?答:①實(shí)際履行原則。即必須按照合同規(guī)定的標(biāo)的履行,不能任何變更標(biāo)的或用支付違約金和賠償損失的方江代替合同的履行;②自己履行原則。即相對方必須自己本身履行,而不能由他人代替履行;③全面適當(dāng)履行原則。即當(dāng)事人必須按照合同規(guī)定的內(nèi)容全面適當(dāng)?shù)芈男?,在任何條款下都不得違反合同規(guī)定。62、試述行政合同中雙方的權(quán)利與義務(wù)。答:在合同關(guān)系中,雙方的權(quán)利義務(wù)往往是相對應(yīng)的,一方享有的權(quán)利對另一方而言就是應(yīng)履行的義務(wù)。具體到行政合同雙方,大致上也是如此,但又有其特殊之外,即行政主體的權(quán)利義務(wù)是統(tǒng)一的,其享有的權(quán)利不僅是相對方應(yīng)履行的義務(wù),同時也是自己應(yīng)履行義務(wù)。(1)行政機(jī)關(guān)的權(quán)利有:①對合同的監(jiān)督、指揮權(quán);②單方面變更合同標(biāo)的權(quán);③單方面解除合同權(quán);④制裁權(quán)。(2)行政相對方的權(quán)利有:①獲得報酬權(quán);②損害賠償請求權(quán);③必要的和有益的額外費(fèi)用償還請求權(quán);④不能預(yù)見的物質(zhì)困難的補(bǔ)償權(quán)。63、什么是行政指導(dǎo)?它有何特征?答:行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)在其所轄的事務(wù)范圍內(nèi),根據(jù)國家的政策規(guī)定,或者法律原則,針對特定的公民、法人或其他組織,用非強(qiáng)制性的方法或手段,取得該行政相對方的同意或協(xié)助,有效地實(shí)現(xiàn)一定的行政目的的主動管理行為。特征有:①行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動。不以國家權(quán)力為后盾;②行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為。不產(chǎn)生法律效果;③行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示,屬于單方行為;④行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域;⑤行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則;⑥行政指導(dǎo)是一種外部行為。64、行政指導(dǎo)的種類如何劃分?答:①以行政指導(dǎo)有無具體的法律依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn),分為有法律根據(jù)的行政指導(dǎo)和無法律根據(jù)的行政指導(dǎo);②以行政指導(dǎo)的對象是否具體為標(biāo)準(zhǔn),分為普遍的行行政指導(dǎo)和個別的行政指導(dǎo);③以行政指導(dǎo)的功能差異為標(biāo)準(zhǔn),分為規(guī)制性行政指導(dǎo)、調(diào)整性行政指導(dǎo)和助成性行政指導(dǎo)。65、試述行政指導(dǎo)的地位、意義和作用答:(1)地位:行政指導(dǎo)作為一種行政手段,廣泛運(yùn)用于社會管理特別是經(jīng)濟(jì)管理領(lǐng)域。行政指導(dǎo)使用得最普遍的國家要算日本。第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后,以麥阿瑟元帥為首的占領(lǐng)軍總司令部為推行政治、經(jīng)濟(jì)改革,謀求和平占領(lǐng),常常采用日本政府提交備忘錄、書信、發(fā)布指示、警告、提出勸告、建議等間接統(tǒng)治手段,形式上寬松溫和,實(shí)質(zhì)上同命令一樣不容違反。(2)意義:①行政指導(dǎo)可以防止行政機(jī)關(guān)和相對方之間的法律關(guān)系失衡。按照行政法平衡論的理論,行政機(jī)關(guān)和相對方之間是一種權(quán)利與義務(wù)的平衡關(guān)系;②行政指導(dǎo)可以促進(jìn)社會主義民主的發(fā)展。行政指導(dǎo)與民主是相輔相成的兩個概念,行政指導(dǎo)是民主的產(chǎn)物,它又大大促進(jìn)民主的發(fā)展;③行政指導(dǎo)可以推動社會主義法制建議。從黨的十四大文件內(nèi)容清楚知道,要求行政管理多樣化,那種傳統(tǒng)的行政法所適用的行政命令、行政制裁、行政強(qiáng)制等基本法律手段就顯得單一。(3)作用:①對行政相對方不正當(dāng)?shù)男袨檫M(jìn)行規(guī)制。所謂規(guī)劃,是指規(guī)范、管制、抑制、規(guī)勸,促使其改正;②對自然人、法人和其他社會組織之間發(fā)生的利害沖突進(jìn)行調(diào)整。復(fù)雜的社會經(jīng)濟(jì)生活使自然人之間、法人之間、組織之間以及相互之間不可避免地要發(fā)生利益上的沖突和矛盾,而單位通過強(qiáng)制性手段無法很好地解決和協(xié)調(diào)這類矛盾,甚至給行政相對方帶來損失;③對行政相對方進(jìn)行輔助、服務(wù)、引導(dǎo)。在行政指導(dǎo)活動過程中,行政機(jī)關(guān)始終處于優(yōu)越于行政相對方的地位,行政機(jī)關(guān)可通過行政指導(dǎo)將知道傳授給行政相對方。67、行政處罰與刑罰、行政處分有何區(qū)別?答:(1)行政處罰與刑罰的區(qū)別在于:①制裁的性質(zhì)不同。行政處罰屬于行政制裁,屬于行政權(quán)的一部分;刑罰屬于刑事制裁,屬于司法權(quán)的一部分;②適用的違法行為不同。行政處罰適用于違反行政法律規(guī)范的行為,刑罰適用于觸犯刑律的犯罪行為;③懲罰的程度及適用的程序不同。刑罰的懲罰程度比行政處罰的的懲罰程度重,其適用的程序是刑事訴訟程序,而行政處罰的適用程序是行政程序;④制裁的機(jī)關(guān)不同。行政處罰由行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)的組織作出,而刑罰則由人民法院判處;⑤作出處罰的形式不同。我國刑法規(guī)定的刑罰種類共有九種,包括五種主刑:管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。三種附加刑:罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)。(2)行政處罰與行政處分的區(qū)別在于:①制裁的對象不同。行政處罰的對象是違法的公民、法人或其他組織,而行政處分的對象一般限于隸屬的行政機(jī)關(guān)工作人員;②制裁的行為性質(zhì)不同。行政處罰屬外部行政行為,而行政處分則屬內(nèi)部行政行為;③制裁的原則不同。行政處罰是基于行政管理相對方的行政違法行為而予以的制裁,而行政處分則是基于職務(wù)違法或行政違紀(jì)行為給予的制裁;④懲罰的范圍和程度不同。行政處罰的范圍廣,在內(nèi)容上可涉及被處罰人的人身自由、財產(chǎn)、資格、榮譽(yù)等領(lǐng)域,而且懲罰程度比行政處分嚴(yán);⑤采取的形式不同。行政處罰的形式有警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證、執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等;而行政處分的形式只有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種形式;⑥兩者的救濟(jì)途徑不同。對行政處罰不服的,除法律、法規(guī)另有規(guī)定外,相對方可申請復(fù)議或提起訴訟,獲得救濟(jì);而對行政處分不服的,被處分的公務(wù)員只能向作出處分決定的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)或行政監(jiān)督部門申訴。67.行政指導(dǎo)與行政合同的區(qū)別。答:①行政指導(dǎo)是單方行為,行政合同是雙方行為;②行政指導(dǎo)是事實(shí)行為,行政合同是法律行為;③行政指導(dǎo)不具有法律強(qiáng)制力,行政合同具有法律強(qiáng)制力。68、試述行政處罰的適用。答:行政處罰的適用是指行政主體在認(rèn)定相對方行為違法的基礎(chǔ)上,依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動,它是將行政法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰的原則、形式、具體方法等運(yùn)用到各種具體行政違法案件中的活動。(1)其適用的條件有:①行政處罰適用的前提是公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在;②行政處罰適用的主體是享有法定的行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織或行政機(jī)關(guān)委托的組織;③行政處罰適用的對象是違反行政管理秩序的行政違法者,且具有一定的責(zé)任能力;④行政處罰適用的時效,是指對行為人實(shí)施行政處罰,還需其違法行為未超過追究時效,則不得對違法得適用行政處罰。(2)行政處罰的適用方式有:①一事不再罰款。行政處罰法規(guī)定:對當(dāng)事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰;②關(guān)于行政處罰的具體裁量。行政相對方違反行政管理秩序的行為,依法應(yīng)當(dāng)給予處罰的,則必須依法處罰,不得姑息。69、試述行政處罰程序的基本內(nèi)容?P162答:(1)簡易程序。其適用條件有:①違法事實(shí)確鑿;②對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù);③處罰較為輕微,即對個人處以50元以下的罰款或警告,對組織處以1000元以下的罰款或警告。其具體內(nèi)容包括:①出示執(zhí)法證件,表明執(zhí)法身份;②告知作出行政處罰決定的事實(shí)、理由和根據(jù);③聽取當(dāng)事人的陳述和申辯;④填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書;⑤將行政處罰決定書當(dāng)場交付給當(dāng)事人。(2)一般程序。其適用范圍有:①處罰較重的案件,即對個人處以警告和50元以下罰款以外的所有行政處罰,對組織處以警告和1000元以下罰款外的所有行政處罰;②情節(jié)復(fù)雜的案件,即需要通過調(diào)查才能弄清的處罰案件;③當(dāng)事人對于執(zhí)法人給予當(dāng)場處罰的事實(shí)認(rèn)定有分歧而無法作出行政處罰決定的案件。其具體內(nèi)容包括:①調(diào)查取證;②告知處罰事實(shí)、理由、依據(jù)和有關(guān)權(quán)利;③聽取陳述、申辯或舉行聽證會;④作出行政處罰決定;⑤作出行政處罰行政書。70、試述行政處罰的聽證程序。P164答:(1)聽證的適用條件。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定,聽證只適用于行政處罰較重的行政處罰案件,即責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、處以較大數(shù)額罰款等行政處罰。但如果當(dāng)事人對限制人峰自由的行政處罰異議的,依照治安管理處罰條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。行政處罰主體在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利,當(dāng)事人要求聽證的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證;(2)聽證的具體程序包括:①當(dāng)事人要求聽證的,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后3日內(nèi)提出;②應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點(diǎn);③除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外,聽證公開進(jìn)行;④聽證由行政機(jī)關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持,當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避;⑤當(dāng)事人可親自參加聽證,也可委托1-2人代理;⑥舉行聽證時,調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議,當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證;⑦聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄,筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽定或蓋章;⑧聽證結(jié)束后,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照行政處罰法規(guī)定制作決定。行政處罰設(shè)定權(quán)限劃分的界定:1.法律的設(shè)定權(quán)。全國人民代表大會及其常務(wù)委員會,是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān),可以可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由法律設(shè)定。2.行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。國務(wù)院是我國最高的國家行政機(jī)關(guān)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的,必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。3.地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。4.部委規(guī)章的設(shè)定權(quán)。國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。5.地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán)。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,對違反行政管理秩序的行為,上述政府規(guī)章可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。6、除上述規(guī)定外,其他任何規(guī)范性文件不得設(shè)定任何形式的行政處罰。71、什么是行政監(jiān)督?它與監(jiān)督行政行為有何聯(lián)系與區(qū)別?么是一般行政監(jiān)督?它的種類和監(jiān)督方式是怎樣的?答:一般行政監(jiān)督又稱一般職能的行政監(jiān)督,是指根據(jù)行政隸屬關(guān)系,上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督,各級人民政府對所屬工作部門的監(jiān)督。(1)其種類有:①上級國家行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)的層級監(jiān)督;②下級政府以直級政府的監(jiān)督;③政府各工作部門之間的監(jiān)督。(2)根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定,目前一般行政監(jiān)督的主要方式有以下幾種:①報告工作。聽取、審查報告,是上級政府監(jiān)督下級政府、各級政府監(jiān)督其工作部門執(zhí)行情況的主要方式。②執(zhí)法監(jiān)督檢查。執(zhí)法檢查大致有三類:一是全面檢查和專項檢查。二是單獨(dú)檢查和聯(lián)合檢查。三是定期檢查和不定期檢查。③審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)是監(jiān)督主體對監(jiān)督對象的普遍行政行為、具體行政行為,如對財政預(yù)算、決算、賬冊、報表等進(jìn)行審閱核對并加以確定的行為。④備案。備案是根據(jù)法律規(guī)定或上級行政機(jī)關(guān)要求,監(jiān)督對象將其他規(guī)范性文件或某些重大行政行為的書面材料報上級行政機(jī)關(guān)供其了解情況的行為。⑤行政復(fù)議。行政復(fù)議制度是各級人民政府及其工作部門實(shí)施行政法制監(jiān)督的一項重要制度。⑥懲戒。懲戒處分分為兩種:一是對行政機(jī)關(guān)適用的。另一種是對違法機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人或直接責(zé)任人的行政處分。66、什么是行政處罰?它有哪些特征?答:行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為。其特征有:①行政處罰以對違法行為的懲戒為目的,百不是以實(shí)現(xiàn)義務(wù)為目的;②行政處罰的適用主體是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織;③行政處罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織,屬于外部行政行為。72、行政處罰的原則和具體裁量權(quán)。答:原則有:①處罰法定原則;②公正、公開原則;③處罰與違法行為相適應(yīng)原則;④處罰與教育相結(jié)合原則;⑤不免除民事責(zé)任,不取代刑事責(zé)任原則;⑥救濟(jì)原則。具體裁量:1、不予處罰。(1)不滿十四周歲的人有違法行為的;(2)精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時有違法行為的;(3)違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的。2、從輕或減輕處罰適用以下情況:(1)已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的;(2)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;(3)受他人脅迫有違法行為的;(4)配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;(5)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。73、什么是行政監(jiān)察?它有哪些特征?答:行政監(jiān)察是指國家各級行政監(jiān)察機(jī)關(guān)依法對國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員執(zhí)行國家法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法違紀(jì)行為進(jìn)行監(jiān)督、糾舉、懲戒,具有行政法律效力的專門活動。其特征有:①它是由政府內(nèi)專門機(jī)關(guān)進(jìn)行的活動;②它的對象是國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員;③它是一種統(tǒng)一的、全面的監(jiān)督;④它是一種經(jīng)常性的、直接的監(jiān)督形式。74、試述監(jiān)察機(jī)關(guān)的職責(zé)與權(quán)限答:(1)職責(zé)包括:①是檢查國家行政機(jī)關(guān)在遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中的問題;②是受理對國家行政機(jī)關(guān)、國家公務(wù)員和國空行政機(jī)關(guān)任命的其他人員違反行政紀(jì)律的行為的控告、檢舉;③是調(diào)查處理國家行政機(jī)關(guān)、國家公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員違反行政紀(jì)律的行為;④是受理國家公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員不服主管行政機(jī)關(guān)給予處分決定的申訴,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他由行政監(jiān)察機(jī)關(guān)受理的申訴;⑤是法律、行政法規(guī)規(guī)定由行政監(jiān)察機(jī)關(guān)履行的其他職責(zé)。(2)權(quán)限包括程序性監(jiān)察權(quán)與實(shí)體性監(jiān)察權(quán)。具體為:一是程序性監(jiān)察權(quán)包括:①會議列席權(quán);②查詢權(quán);③要求提供材料、查閱及復(fù)制材料權(quán);④要求解釋、說明權(quán);⑤責(zé)令違法違紀(jì)行為權(quán);⑥暫扣、封存證據(jù)權(quán);⑦責(zé)令不得變賣、轉(zhuǎn)移財物權(quán);⑧責(zé)令解釋、說明權(quán);⑨提請法院采取保全措施權(quán);⑩提請行政協(xié)助權(quán)。二是實(shí)體性的監(jiān)察權(quán)包括:①提出監(jiān)察建議權(quán);②作出監(jiān)察決定權(quán);③獎勵權(quán)。75、試述審計監(jiān)督的含義與要素?答:審計監(jiān)督是根據(jù)會計記錄等有關(guān)經(jīng)濟(jì)資料和國家的法律法規(guī),由國家審計機(jī)關(guān)依法審核和稽查被審計單位的財政財務(wù)收支活動、經(jīng)濟(jì)效益和財政法紀(jì)的遵守情況,作出客觀公正的評價,并提出審議報告,以維護(hù)國家財政經(jīng)濟(jì)秩序,促進(jìn)廉政建設(shè)的活動。其要素有:①審計的本質(zhì)是一種經(jīng)濟(jì)監(jiān)督活動;②審計的主體主要是國家審計機(jī)關(guān)或政府授予認(rèn)可的其他財會機(jī)構(gòu);③審計的客體是經(jīng)濟(jì)中的財政財務(wù)收支活動;④審計的手段是依法進(jìn)行審核、稽查;⑤審計的對象主要是會計資料,包括會計憑證、會計帳薄和會計報表,以及各種經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)、資金運(yùn)動和所體現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。76、試述審計機(jī)關(guān)的職責(zé)與權(quán)限P19277、什么是行政違法、行政不當(dāng)?行政違法有什么特征?78、行政責(zé)任的概念是什么?其構(gòu)成條件有哪些?答:行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng),違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。其構(gòu)成要件有:(1)行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員;(2)行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當(dāng);(3)行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)是一種法律責(zé)任;(4)承擔(dān)行政責(zé)任必須有主觀上的故意或過失。79、行政責(zé)任的承擔(dān)方式有哪些?答:(1)行政主體的行政責(zé)任承擔(dān)方式有:①通報批評;②賠禮道歉,承認(rèn)錯誤;恢復(fù)名譽(yù),消除影響;④返還權(quán)益,恢復(fù)原狀;⑤停止違法行為;⑥撤銷違法決定;⑦撤銷違法的抽象行為;⑧履行職務(wù);⑨糾正不當(dāng);⑩行政賠償。(2)執(zhí)行公務(wù)的人員承擔(dān)行政責(zé)任的方式有:①通報批評;②賠禮道歉,承認(rèn)錯誤;③退賠、恢復(fù)原狀;④停止違法行為;⑤采取經(jīng)濟(jì)制裁措施;⑥賠償損失;⑦行政處分;⑧罷免。80、試述行政責(zé)任的追究?答:①權(quán)力機(jī)關(guān)的追究。行政機(jī)關(guān)是權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),權(quán)力機(jī)關(guān)有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的活動,并通過一定的手段追究行政機(jī)關(guān)的法律責(zé)任;②行政機(jī)關(guān)的追究。追究方式有:一是行政主體依法自我承擔(dān)行政責(zé)任;二是行政主體的上級機(jī)關(guān)通過監(jiān)督檢查的方式發(fā)現(xiàn)其職權(quán)行為違法或不當(dāng),以撤銷、糾正或責(zé)令行政主體撤銷、糾正等形式,要求行政主體承擔(dān)責(zé)任,并可對執(zhí)行公務(wù)人員進(jìn)行行政處分;三是行政復(fù)議制度,行政復(fù)議機(jī)關(guān)接受公民、法人或其他組織的復(fù)議請求,通過解決行政爭議的方式,追究行政違法或不當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。③司法機(jī)關(guān)的追究。即行政訴訟制度。人民法院按照行政訴訟法的規(guī)定,以司法裁判的方式追究行政主體的行政責(zé)任。81、什么是行政救濟(jì)?它有哪些特征?答:行政救濟(jì)是指公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益,請求有權(quán)的國家機(jī)關(guān)依法對行政違法或行政不當(dāng)行為實(shí)施糾正,并追究其行政責(zé)任,以保護(hù)行政管理相對方的合法權(quán)益。其特征有:(1)行政救濟(jì)以行政管理相對方的請求為前提。因?yàn)樾姓葷?jì)制度的設(shè)立就是為了對行政管理相對方的合法權(quán)益予以救濟(jì)和保護(hù)。(2)行政救濟(jì)以行政爭議為基礎(chǔ)。行政爭議,也就是行政糾紛,是行政管理相對方認(rèn)為行政主體的具體行政行為違法或不當(dāng),侵犯其合法權(quán)益,并對行政行為不服所形成的法律爭議。(3)行政救濟(jì)的最終目的保護(hù)相對方的合法權(quán)益。行政救濟(jì)的核心內(nèi)容是由有權(quán)的國家機(jī)關(guān)處理和裁決行政爭議。82、行政救濟(jì)的途徑有哪些?答:①行政機(jī)關(guān)救濟(jì)——行政復(fù)議;②司法機(jī)關(guān)救濟(jì)——行政訴訟。此外,行政賠償也是行政救濟(jì)中的重要組成部分。83、什么是行政復(fù)議?其基本特征是什么?答:行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,按照法定程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機(jī)關(guān)提出申請,由受理申請的行政機(jī)關(guān)對具體行政行為依法進(jìn)行審查并作出處理決定的活動。其特征有:①行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)的行政行為;②行政復(fù)議是以行政爭議為處理對象的行為;③行政復(fù)議是由行政相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為。84、怎樣理解行政復(fù)議的原則?答:行政復(fù)議的原則是指貫穿行政復(fù)議全過程,對行政復(fù)議具有普遍指導(dǎo)意義的行為準(zhǔn)則。這一規(guī)定包含以下原則:①合法法原則;②公正原則;③公開原則;④及時原則;⑤便民原則。85、試述申請行政復(fù)議的范圍。答:我國《行政復(fù)議法》規(guī)定行政復(fù)議的范圍包括具體行政行為和抽象行政行為。(1)具體行政行為,是指行政機(jī)關(guān)針對特定的公民、法人或組織作出的影響其權(quán)益的決定。根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定,申請人對下列具體行政行為不服的,可以申請行政復(fù)議:①對行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰不服的;②對行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或?qū)ω敭a(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施決定不服的;③對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)、資格等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;④對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的決定不服的;⑤認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法經(jīng)營自主權(quán)的;⑥認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或廢止農(nóng)村承包合同的、侵犯其合法權(quán)益的;⑦認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財物、攤派費(fèi)用或違法要求履行其他義務(wù)的;⑧認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書,或申請行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項,行政李嵐清沒有依法辦理的;⑨申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)或受教育權(quán)的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)沒有依法履行的;⑩申請行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或最低生活保障費(fèi),沒有依法發(fā)放的;其他事項。(2)抽象行政行為,是指行政機(jī)關(guān)針對不特定的對象作出的具有普遍約束力的決定和命令的行為。包括制定行政法規(guī)、規(guī)章和發(fā)布決定、命令??梢蕴岢鰧彶樯暾埖挠校孩賴鴦?wù)院部門的規(guī)定;②縣級以上的地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;③鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。86、簡述行政復(fù)議的管轄答:《行政復(fù)議法》對行政復(fù)議的管轄作了如下規(guī)定:①對政府工作部門的行為不服的管轄;②對地方人民政府的行為不服的管轄;③對國務(wù)院部門或省級政府的具體行政行為不服的管轄;④對派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的管轄;⑤對授權(quán)組織作出的行政行為不服的管轄;⑥對共同行政行為不服的管轄;⑦對被撤銷的行政機(jī)關(guān)的行政行為不服的管轄;⑧移送管轄。87、試述行政賠償?shù)母拍钆c特征?答:行政賠償即行政侵權(quán)賠償。是指行政主體及其工作人員,在行使行政職權(quán)過程中,因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害,由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫?。其特征有:?)行政賠償實(shí)質(zhì)上是一種國家賠償。行政職能屬于國家職能,行政權(quán)也屬于國家權(quán)力。行政主體及其工作人員行使職權(quán)所實(shí)施的職務(wù)活動,是代表國家進(jìn)行的,根本上是一種國家活動。因此行政賠償是一種國家賠償。(2)行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為。是行政主體作出的行政行為侵犯并損害了公民、法人和其它組織的合法權(quán)益的行為。(3)行政賠償?shù)牧x務(wù)只能是侵權(quán)行政機(jī)關(guān)。是指作出行政行為的行政機(jī)關(guān)和實(shí)施侵權(quán)行政行為的行政機(jī)關(guān)人員所在的行政機(jī)關(guān)。(4)行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權(quán)損害為限。依照我國法律規(guī)定,除具體行政行為以外的抽象行政行為以及國防、外交等國家行為不在國家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的范圍之內(nèi)。(5)行政賠償?shù)呢?zé)任形式是損害賠償。這一特點(diǎn)將行政賠償責(zé)任與其他行政責(zé)任區(qū)分開來;(6)行政賠償?shù)姆韶?zé)任主體是行政主體。這相對于國家而言的,雖然行政賠償是國家賠償,根本上由國家業(yè)承擔(dān)賠償義務(wù),但國家是個抽象主體,無法直接以法律主體的身分參加行政法律關(guān)系和承擔(dān)法律責(zé)任。因此,只能由具體享有行政職權(quán)的行政主體來承擔(dān)法律上的具體賠償責(zé)任。88、構(gòu)成行政賠償責(zé)任的要件有哪些。答:(1)行政侵權(quán)行為。行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件。包括三個要素:①實(shí)施行政侵權(quán)行為的人必須是國家行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員或其他被授權(quán)或委托行使國家行政管理職能的人員;②行政侵權(quán)行為必須是執(zhí)行行政職務(wù)的行為;③行政侵權(quán)行為必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成的損害的行為。(2)損害事實(shí)。這是當(dāng)事人的合法權(quán)益受到了行政侵權(quán)行為的客觀損害。在確定損害事實(shí)時應(yīng)注意如下幾點(diǎn):①損害必須是已經(jīng)發(fā)生的、確實(shí)存有損害;②受損害的權(quán)益必須是合法的,受法律保護(hù)的權(quán)益,才發(fā)生賠償問題;③損害事實(shí)包括物質(zhì)損害事實(shí)、人身損害事實(shí)和精神損害事實(shí)。(3)侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。這種因果關(guān)系是連結(jié)責(zé)任主體與損害的紐帶,是責(zé)任主體對損害承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)和前提,直接因果關(guān)系表現(xiàn)在行為與結(jié)果之間存在著邏輯上的直接的關(guān)系,其中行為并不要求是結(jié)果的必然或根本原因,而僅僅是導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的一個較近的原因。89、試論我國行政賠償?shù)臍w責(zé)原則。答:①過錯責(zé)任原則。這是指行政主體和行政工作人員執(zhí)行職務(wù)時因過錯給公民、法人或組織的合法權(quán)益造成損失的,國家應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任;②危險責(zé)任原則。這是指行政主體和行政工作人員在執(zhí)行職務(wù)時侵犯了相對方的合法權(quán)益并造成損失的,不論行為人是否有過錯,國家均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任;③違法責(zé)任原則。這是指行政主體和行政工作人員執(zhí)行職務(wù)時的違法行為侵犯公民、法人或組織的合法權(quán)益造成損失的,國家應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。90、試述我國行政賠償?shù)姆秶?。答:第一種是侵犯人身權(quán)的違法行政行為。包括:(1)違法拘留或違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施。有:①違法拘留;②違法限制人身自由的行政強(qiáng)制措施。主要有勞動教養(yǎng)、收容審查、強(qiáng)制治療與強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制遣送、強(qiáng)制傳喚、行政扣留、其他;(2)非法拘禁或以其他方式非法剝奪公民人身自由的行為;(3)以毆打等暴力行動或唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或死亡的違法行為;(4)違法使用武器、警械造成公民身體傷害與死亡的違法行為;(5)造成公民身體傷害或死亡的其他違法行為。第二種是侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為。包括:(1)違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰行為;(2)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的行為;(3)違反國家規(guī)定征收財物,攤派費(fèi)用的行為;(4)違法侵犯財產(chǎn)權(quán)造成損害的其他行為。國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形:①行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;②因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;③法律規(guī)定的其他情形。91、試述我國行政賠償請求人的范圍。答:包括:(1)自然人、公民。對于我國的公民作為行政賠償請求人,《國家賠償法》規(guī)定了四種情況:一是受害的公民本人。從立法目的上看,受害的公民享有賠償?shù)臋?quán)利,一方面有利于保障公民的合法權(quán)益,使因行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為而遭受破壞的行政法律關(guān)系恢復(fù)正常;另一方面,這種賠償本身承認(rèn)了損害事實(shí)的存在,也暗含了對違法行政行為的譴責(zé),既有利于抵制行政機(jī)關(guān)及其工作人員濫用權(quán)力,也有利促進(jìn)其依法行使職權(quán),改進(jìn)工作。當(dāng)受害的公民本人由于年幼或其他原因無法有效、適當(dāng)?shù)匦惺挂筚r償權(quán)時,其法定代理人可代為行使。我國《民法通則》規(guī)定:無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。完全民事行為能力人沒有法定代理人。二是受害公民的繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬。只有當(dāng)受害人已經(jīng)死亡,其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬才可作為行政賠償請求人;(2)法人。我國民法通則規(guī)定:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。具體來說,法人應(yīng)具備以下條件:一是依法成立;二是有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費(fèi);三是有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;四是能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任;(3)其他組織。指不符合法人或不具有法人資格的其他組織。這類組織的合法權(quán)益如果受到行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使其職權(quán)的侵害,也有權(quán)依照法律成為行政賠償請求人。92、試述我國行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的范圍。答:(1)實(shí)施侵害的行政機(jī)關(guān)。包括①行政機(jī)關(guān)違法行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的,該行政機(jī)關(guān)為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān);②行政機(jī)關(guān)的工作人員違法行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,該工作人員所在的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。(2)法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織。條件是:①有法律、法規(guī)明確授予的行政權(quán);②在行使授予的行政權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害。(3)委托的行政機(jī)關(guān)。受行政機(jī)關(guān)委托的組織或個人在行使受委托的權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,委托的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān);(4)行政復(fù)議機(jī)關(guān)。只有被復(fù)議的行政行為侵害了公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,并由復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重了損害的情況下,復(fù)議機(jī)關(guān)才能成為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān);(5)上述賠償義務(wù)機(jī)關(guān)被撤銷后的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。有:①繼續(xù)行使被撤銷的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)職權(quán)的行政機(jī)關(guān);②撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)。只有當(dāng)沒有第①類行政機(jī)關(guān)時,第②類行政機(jī)關(guān)才能作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。93、試概述我國行政賠償?shù)某绦?。答:行政賠償程序即行政賠償請求人向國家行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)請求行政賠償,行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)給予行政賠償以及通過人民法院解決行政賠償糾紛的方式、方法和步驟。行政賠償程序包括非訴訟程序(行政程序)和訴訟程序(司法程序)兩大部分。各有其具體的步驟和方法??傮w上行政賠償程序?qū)嵭小靶姓刃刑幚怼痹瓌t。行政先行處理原則是指在行政賠償請求人向法院單獨(dú)提起行政賠償訴訟之前,應(yīng)先向行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償,由行政機(jī)關(guān)依法進(jìn)行處理。如果行政處理未能解決爭端,則請求人可提起賠償?shù)脑V訟程序。行政賠償?shù)某绦蚓唧w是:(1)非訴訟程序:①行政賠償申請人向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出賠償請求;②賠償義務(wù)機(jī)關(guān)受理賠償請求并依法予以賠償或拒絕賠償;(2)訴訟程序:①行政賠償請求人經(jīng)過行政先行處理原則后不服而向法院提起行政賠償訴訟;②有權(quán)管轄的人民法院經(jīng)過審查后決定受理或不受理行政賠償訴訟;③人民法院依法進(jìn)行審理并作出裁判或調(diào)解。原告負(fù)部分舉證責(zé)任。賠償訴訟可適用調(diào)解。94、什么是行政追償?其構(gòu)成要件有哪些?答:行政追償是國家向行政賠償請示求人支付賠償費(fèi)用以后,依法責(zé)令有故意或重大過失的公務(wù)員、受委托組織和人員承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。其構(gòu)成要件有:(1)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他社會組織支付了賠償金,返還了財產(chǎn)或恢復(fù)了原狀。地賠償稱義務(wù)機(jī)關(guān)向受害人賠償之前,追償權(quán)是不存在的。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的賠償可以基于人民法院的判決或調(diào)解,也可以據(jù)行政賠償協(xié)議程序的協(xié)議書。(2)行政機(jī)關(guān)工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失。故意是指致害人實(shí)施加害行為時,主觀上認(rèn)識到自己的行為違法并可能造成相對方合法權(quán)益的損害,卻仍然一意孤行,導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生。重大過失是相對于一般過失而言的,即行政人員或受委托之人,不但沒有注意到其身分或職務(wù)上的特別要求,而且未能預(yù)見和避免普通人均能預(yù)見或避免的事情,即沒有達(dá)到法律對一個公民的起碼要求;④裁判的執(zhí)行。95、什么是行政爭議?其主要種類有哪些?96、簡述行政訴訟的含義、特征及其與民事訴訟的關(guān)系?答:行政訴訟指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法定程序和要求向人民法院起訴,人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下,對具體行政行為進(jìn)行審理并作出裁決的活動。(1)特征:①行政案件由人民法院受理和審理;②人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議;③行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序;④行政案件的審理方式原則上為開庭審理。(2)與民事訴訟的關(guān)系是:①案件性質(zhì)不同。民事訴訟解決的是平等民事主體之間的民事爭議;行政訴訟解決的是行政主體與作為行政管理相對方的公民、法人或組織之間的行政爭議;②適用的實(shí)體法律規(guī)范不同。民事訴訟適用民事法律規(guī)范;行政訴訟適用行政法律規(guī)范;③當(dāng)事人不同。民事訴訟發(fā)生于法人之間、自然人之間、法人與自然人之間;行政訴訟只發(fā)生在行政主體與公民、法人或組織之間;④訴訟權(quán)利不同。民事訴訟中雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是對等的;而告訴訴訟雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是不對等的。⑤起訴的先行條件不同。行政訴訟要求以存在某個具體行政行為為先行條件;民事訴訟則不需要這樣;⑥是否適用調(diào)解不同。通過調(diào)解解決爭議,是民事訴訟的結(jié)案方式之一;行政訴訟是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查,因而不可能通過調(diào)解來解決爭議的。98、什么是行政訴訟法?其特點(diǎn)及作用是什么?99、簡述行政訴訟法的淵源?答:①《中華人民共和國行政訴訟法》;②單行法律、法規(guī)中有關(guān)行政訴訟問題的規(guī)定;③《民事訴訟法》中可以適用于行政訴訟的規(guī)定;④最高人民法院和最高人民檢察院關(guān)于審理行政案件的司法解釋;⑤國際條約和行政協(xié)定中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定(我國聲明保留的條款除外)。100、試述行政訴訟法的基本原則。答:行政訴訟法基本原則對行政訴訟活動有拘束力。無論是人民法院還是訴訟當(dāng)事人、其他訴訟參與人都要遵循。其基本原則包括:(1)人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)原則。人民法院依法對行政案件獨(dú)立行使審判權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉:①行政審判權(quán)由人民法院統(tǒng)一行使;②就具體案件的審判來說,各人民法院的審判權(quán)獨(dú)立;③審判人員獨(dú)立。(2)以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則。以事實(shí)為根據(jù)要求人民法院審理行政案件,作出裁判之前將相關(guān)的事實(shí)調(diào)查清楚;以法律為準(zhǔn)繩要求人民法院審理行政案件時,不管是對被訴具體行政行為合法性進(jìn)行審查、判斷還是作裁定或決定,均應(yīng)依法進(jìn)行;(3)具體行政行為合法性審查原則。只有在公民、法人或組織對具體行政行為的合法性提出異議時,才能通過行政訴訟的方式解決,而行政機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)授予的行政自由裁量權(quán)范圍內(nèi)作出的具體行政行為是否合理、適當(dāng)?shù)膯栴},原則上只能通過行政復(fù)議由行政機(jī)關(guān)自行判斷和處理;(4)當(dāng)事人地位平等原則。行政訴訟中當(dāng)事人雙方法律地位是平等的,當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù);(5)民族語言文字原則。在少數(shù)民族聚居或多民族共同居住的地區(qū),人民法院應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字進(jìn)行審理和發(fā)布法律文書,應(yīng)當(dāng)為不通曉當(dāng)?shù)孛褡逋ㄟ^語言文字的訴訟參與人提供翻譯;(6)當(dāng)事人有權(quán)辯論原則。在行政訴訟中,當(dāng)事人有權(quán)針對案件事實(shí)的有無,證據(jù)的真?zhèn)危m用法律、法規(guī)的正確與否諸方面進(jìn)行辯論;(7)合議、回避、公開審判及兩審終審制。行政案件技術(shù)性、知識性較強(qiáng),而且行政訴訟當(dāng)事人一方為行政機(jī)關(guān),獨(dú)立審判難以勝任,采用合議制有利于行政案件的公正解決;(8)人民檢察院實(shí)行法律監(jiān)督原則。人民檢察有權(quán)對行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督,以保障行政訴訟活動依法進(jìn)行。101、試述行政訴訟法確定人民法院受案范圍的方式與標(biāo)準(zhǔn)?答:(1)行政訴訟受案的確立方式?jīng)Q定著受案范圍的寬窄。世界各國所采取的確定方式有三種,一是列舉式、二是概括式、三是結(jié)合式。我國的《行政訴訟法》采取的是結(jié)合式的確定方式,但又具有我國的特色。具體表現(xiàn)在:①總的概括規(guī)定。行政訴訟法規(guī)定,法院總的受案范圍為因具體行政行為發(fā)生的爭議,排除了因抽象行為發(fā)生的行政爭議的可訴性;②限定的根據(jù)規(guī)定。行政訴訟法規(guī)定,法院受案范圍限于具體行政行為的合法性,排除了因具體行政行為是否合理發(fā)生的爭議的可訴性;③肯定式分類列舉。行政訴訟法列舉了8類因具體行政行為合法性發(fā)生的爭議為受案范圍,排除了除此之外的其他具體行政行為合法性發(fā)生的爭議的可訴性;④肯定式個別列舉。行政訴訟法規(guī)定,法院除受理上述8類行政案件外,還受理法律、法規(guī)規(guī)定可提起訴訟的其他行政案件;⑤否定式分類列舉。行政訴訟法列舉了因4類事項發(fā)生的爭議不屬于法院的受案范圍之內(nèi)。(2)根據(jù)規(guī)定,行政訴訟受案范圍的設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)有:①具體行政行為標(biāo)準(zhǔn)。即法院只受理因行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的爭議案件;②人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。即行政訴訟法列舉的7類可訴的侵犯行政相對人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的具體行政行為以外,行政相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)(如政治權(quán)利、勞動權(quán)、休息權(quán)、文化權(quán)以及受教育權(quán)等)的,也屬于行政訴訟的受案范圍;③法律上利害關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)。即與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的行政相對人對該行為不服的,可依法提起行政訴訟。102、試述人民法院受理行政案件的范圍答:根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,法院受理公民、法人或其他組織對下列幾類具體行政行為不服提起的行政訴訟:①行政處罰案件。行政處罰行為是行政機(jī)關(guān)對行政相對人的一種懲處,是典型的具體行政行為。行政處罰主要有申誡罰、財產(chǎn)罰、行為罰、人身自由罰;②行政強(qiáng)制措施案件。行政強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)根據(jù)需要對有關(guān)人員的人身或財產(chǎn)施加限制的強(qiáng)制性手段,如強(qiáng)制管束醉酒者、強(qiáng)制預(yù)備人員服兵役、強(qiáng)制劃撥銀行存款等;③侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)案件。經(jīng)營自主權(quán)是市場主體依法享有的自主調(diào)配和使用其人力、財產(chǎn)和物力的權(quán)利;④行政許可案件。不服行政許可行為的行政訴訟是指行政相對人認(rèn)為符合申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證,行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)而提起的訴訟;⑤不履行法定職責(zé)案件。保護(hù)行政相對人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)是許多行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé);⑥撫恤金案件。撫恤金是軍人、國家機(jī)關(guān)工作人員、參戰(zhàn)民兵、民工等因公犧牲或因病傷殘、死亡后,國家為死者家屬或傷殘者本人設(shè)立的一項基金,用以補(bǔ)助他們的生活,維持其本人或家屬的日常生活的有關(guān)款項;⑦違法要求履行義務(wù)的案件。行政相對人在行政法上的義務(wù)是由法律、法規(guī)設(shè)定,如納稅、繳費(fèi)、服兵役等;⑧其他侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)案件。因行政裁決行為、行政確認(rèn)行為、行政檢查行為、行政獎勵行為等引發(fā)的爭議,在滿足受案范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)并且又不為行政訴訟法所明確排除的,均屬于行政訴訟的受案范圍;⑨法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件。行政訴訟法規(guī)定:法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可提起訴訟的其他行政案件。103、試述人民法院不予受理的事項答:①國家行為。行政相對人對國防、外交等國家行為提起的訴訟,人民法院不予受理;②抽象行政行為。行政相對人對行政法規(guī)、規(guī)章或行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟,法院不予受理;③行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎懲、任免等決定。行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎懲、任免等決定,是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部人事管理決定,人民法院不予受理;④法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。行政終局裁決行為有:一是可以申請復(fù)議也可直接向法院起訴,但如果申請復(fù)議,則復(fù)議決定為最終裁決,則不能再向法院起訴;二是當(dāng)事人不服行政決定,只能向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議,復(fù)議決定為最終決定,不能向法院起訴;⑤公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為。公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法規(guī)定實(shí)施的行為不屬于具體行政行為,而是刑事司法行為;⑥行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為。選擇仲裁這種糾紛解決方式,意味著雙方自愿接受“一裁終局”的結(jié)果,放棄向人民法院起訴的權(quán)利;⑦不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為。行政相對人對不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為提起的訴訟,法院不予受理;⑧駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為。重復(fù)處理行為是指接受申訴的行政機(jī)關(guān)經(jīng)審查對申訴人給予維持原決定的答復(fù)行為;⑨對公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。行政相對人的合法權(quán)益未受到侵害,不能提起行政訴訟。97、試述行政訴訟案件的構(gòu)成條件104、試述行政訴訟管轄的含義及種類答:行政訴訟管轄是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。行政訴訟管轄分為:級別管轄、地域管轄和裁定管轄三類,其中級別管轄和地域管轄是由法律明確規(guī)定的,又合稱為法定管轄。①級別管轄與地域管轄。級別管轄解決不同審級法院之間管轄權(quán)的劃分;地域管轄解決行政案件由哪個地區(qū)的法院受理的問題;②法定管轄與裁定管轄。法定管轄是指由法律直接確定的管轄;裁定管轄是指在特殊情況下,由法院以移送、指定等行為確定的管轄,具體包括指定管轄、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移和移送管轄等三種;③共同管轄與單一管轄。共同管轄是指兩個以上法院同時對一案件均有管轄權(quán);單一管轄則是只有一個法院有管轄權(quán)。105、試述中級人民法院管轄的第一審行政案件答:中級人民法院管轄三類案件:①確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件;②對國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件;③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。有下列情況之一的,屬于“本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件”:被告為縣級以上人民政府,且基層人民法院不適宜審理的案件;社會影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件;重大涉外或涉及港、澳、臺地區(qū)的案件;其他重大、復(fù)雜的案件。106、試述行政訴訟法關(guān)于地域管轄的基本規(guī)定答:地域管轄分為一般地域管轄和特殊地域管轄:①一般地域管轄。又稱普通地域管轄,是指按照最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地確定的管轄。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定,以下兩種情況下由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄:一凡是未經(jīng)復(fù)議而直接向人民法院起訴的;二經(jīng)過復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)維持原決定的;②特殊地域管轄。又稱特別管轄,是指根據(jù)具體行政行為的特殊性或標(biāo)的物所在地來確定管轄的人民法院。又分為:一因不動產(chǎn)提起訴訟的,由不動產(chǎn)所在地法院管轄;二對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服而提起訴訟的,由被告所在地或原告所在地法院管轄;③共同管轄。即兩個或兩個以上的法院對同一行政案件都有管轄權(quán)。包括三種情況:一是經(jīng)過復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的,由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地或由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的法院管轄;二是對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的行政訴訟,由被告所在地或原告所在地法院管轄;三是臨界不動產(chǎn)案件(如因臨界庫區(qū)、保護(hù)區(qū)而發(fā)生的案件),有關(guān)行政區(qū)域的法院都有權(quán)管轄;上述情況下,原告可選擇兩個或兩個以上有管轄權(quán)的法院中的一個起訴。如果原告同時向兩個或兩個以上法院起訴的,由最先收到起訴狀的法院管轄。107、試述裁定管轄的概念與內(nèi)容108、試述行政訴訟參加人、行政訴訟當(dāng)事人與行政訴訟參與人的概念及相關(guān)關(guān)系。答:行政訴訟參加人是指參加行政訴訟的當(dāng)事人和訴訟代理人。訴訟參加人與行政訴訟參與人不同。訴訟參與人是指除審判人員、書記員、執(zhí)行人員以外的參與行政訴訟的人;除訴訟參加人以外,還包括證人、鑒定人和翻譯人員等。行政訴訟參與人的范圍比行政參加人的范圍更為廣泛。行政訴訟當(dāng)事人是指因具體行政行為發(fā)生糾紛,以自己的名義進(jìn)行訴訟,案件結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,并受人民法院裁判約束的人。109、什么是行政訴訟當(dāng)事人?它包括哪些人?它有何特征?答:行政訴訟當(dāng)事人是指因具體行政行為發(fā)生糾紛,以自己的名義進(jìn)行訴訟,案件結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,并受人民法院裁判約束的人。當(dāng)事人包括原告、被告、共同訴訟人、第三人。有以下特征:①行政權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛。這是當(dāng)事人最基本的特征;②以自己的名義進(jìn)行訴訟。這是區(qū)別于訴訟代理人的一個重要特征;③與案件審理結(jié)果有直接的或法律上的利害關(guān)系;④受人民法院裁判的約束。人民法院對當(dāng)事人之間的糾紛作出裁判生效后,當(dāng)事人不得拒絕履行。這一特征是當(dāng)事人與其他訴訟參與人的區(qū)別,對當(dāng)事人以外的其他訴訟參與人,法院的裁判不發(fā)生拘束力。110、試述原告的概念、特征與確認(rèn)方法。112、什么是第三人?它有何特征?答:行政訴訟第三人是同提起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系,因而可能受到行政訴訟審理結(jié)果的影響,依本人申請并經(jīng)批準(zhǔn)或由人民法院通知參加訴訟的行政相對人。其特征有:①第三人是原、被告之外的行政相對人;②第三人參加訴訟的時間特定。第三人參加行政訴訟的時間是在原告起訴后,一審?fù)徑Y(jié)束之前;③第三人在主體方面具有多樣性;④第三人是同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的人。111、試述被告的概念、特征與確認(rèn)方法。113、什么是共同訴訟人?其種類及其具體內(nèi)容是什么?答:共同訴訟人是指共同訴訟案件的當(dāng)事人。(1)種類有:必要的共同訴訟人和普通的共同人;(2)具體內(nèi)容有:一形成必要的共同訴訟人的條件是:①訴訟標(biāo)的是同一的;②人民法院必須予以合并審理。二普通共同訴訟人的形成條件有:①雖然存在兩個以上的具體行政行為,但它們是同樣的具體行政行為;②受同一法院管轄;③法院認(rèn)為可以合并審理(根據(jù)司法解釋,此四種情況之一的,法院可以合并審理:第一,兩個以上行政機(jī)關(guān)分別依據(jù)不同的法律、法規(guī)對同一事實(shí)作出具體行政行為,公民、法人或組織不服向同一法院起訴的;第二,行政機(jī)關(guān)就同一事實(shí)對若干公民、法人或組織不服分別向同一法院起訴的;第三,在訴訟過程中,被告對原告作出新的具體行政行為,原告不服向同一法院起訴的;第四,法院認(rèn)為可以合并審理的其他情形)。114、試述訴訟代理人概念、特征與種類答:訴訟代理人指以當(dāng)事人的名義,在代理權(quán)限范圍內(nèi)代替或協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動的人。(1)特征有:①他們是以被代理人的名義而不是以自己的名義從事行政訴訟活動的人,參與訴訟的目的也是為了維護(hù)被代理人而不是自己的合法利益。由此決定訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人,而不能同時多方代理;②訴訟代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)活動,由此產(chǎn)生的后果由被代理人承擔(dān)。超越代理權(quán)限所為的行為是無效的,后果由訴訟代理人自己承擔(dān)。(2)種類:①法定代理人。法定代理人就是根據(jù)法律規(guī)定行使訴訟代理權(quán),代理無行為能力或限制行為能力的公民參與訴訟,具有相當(dāng)于被代理人的法律地位,行使被代理人的訴訟權(quán)利和承擔(dān)被代理人的訴訟義務(wù),以維護(hù)精神病人或未成年人的合法權(quán)益的代理人;②指定代理人。行政訴訟雖然沒有明確規(guī)定指定代理人,但是在實(shí)踐中仍然有指定代理人的存在。指定代理人是指經(jīng)法院指定,代理無訴訟行為能力的公民進(jìn)行訴訟活動的人。指定代理僅適用于作為管理相對人的公民,不適用于行政機(jī)關(guān)或組織。115、什么是起訴?起訴應(yīng)符合哪些條件?答:起訴是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為自已的合法權(quán)益到行政機(jī)關(guān)具體行政行為的侵害,而向人民法院提出訴訟請求,要求人民法院通過行使審判權(quán)
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