貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別與聯(lián)系

PAGE2PAGE5貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別與聯(lián)系內(nèi)容摘要：在新《刑法》第271條明確規(guī)定了職務(wù)侵占罪這一罪名，并在原刑法的基礎(chǔ)上對(duì)貪污罪作了新的、具體的規(guī)定，從而使我國(guó)不同所有性質(zhì)的保護(hù)有了法律保障和依據(jù)，標(biāo)志著我國(guó)在懲罰侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪方面的立法完善。1997年3月我國(guó)第8屆人民代表大會(huì)第5次會(huì)議通過(guò)了修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》。在新《刑法》第271條明確規(guī)定了職務(wù)侵占罪這一罪名，并在原刑法的基礎(chǔ)上對(duì)貪污罪作了新的、具體的規(guī)定，從而使我國(guó)不同所有性質(zhì)的保護(hù)有了法律保障和依據(jù)，標(biāo)志著我國(guó)在懲罰侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪方面的立法完善。何謂貪污罪，根據(jù)修改后的刑法第382條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處”。何謂職務(wù)侵占罪，刑法第271條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。”從上述貪污罪與職務(wù)侵占罪的有關(guān)規(guī)定中，我們可以看到：職務(wù)侵占罪的設(shè)立使貪污罪的構(gòu)成范圍大為縮小，同時(shí)也使這兩罪互相交織、互相滲透。它們同屬于財(cái)產(chǎn)類(lèi)型的犯罪，都有利用職務(wù)上的便利非法占有財(cái)物的行為特點(diǎn)，犯罪手段都是采用侵吞、竊取、騙取等方式，但它們?cè)诰唧w的犯罪構(gòu)成方面卻有明顯的不同。一、主體不同（一）貪污罪的主體是特殊主體。根據(jù)刑法第93條、第271條與第382條的規(guī)定，貪污罪的主體從身份特征來(lái)看，具體包括三類(lèi)人員：第三類(lèi)主體是例外主體，即與上列人員勾結(jié)，伙同貪污的人員，以共犯論處。（二）職務(wù)侵占罪的主體根據(jù)《刑法》第271條規(guī)定，已明確指出是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。包括：非國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中的非國(guó)家工作人員；在非國(guó)有公司企業(yè)或其他單位中從事勞務(wù)工作的一般利用工作之便侵占本單位財(cái)產(chǎn)的（但有人認(rèn)為職務(wù)侵占罪的主體只限于單位中有職務(wù)的人員，在單位中無(wú)職務(wù)的其他工作人員不構(gòu)成本罪）；國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的非國(guó)家工作人員；非受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。這就意味著有三個(gè)范圍要加以確定：⒈公司與公司人員的范圍。這里的公司是指除國(guó)有公司以外的有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司，其公司人員是指除國(guó)家工作人員以外的董事、監(jiān)事及公司職工。⒉企業(yè)與企業(yè)人員的范圍。本法所指企業(yè)是除國(guó)有企業(yè)以外的企業(yè)，包括私營(yíng)企業(yè)；企業(yè)中的人員是指除國(guó)家工作人員以外的人員均可構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體。⒊其他單位人員的范圍。其他單位人員指除國(guó)家工作人員以外的人員即包括未經(jīng)正式錄用程序、不在冊(cè)的、短期的或者臨時(shí)雇傭的人員，這些人員利用職務(wù)上或工作上的便利非法占有該單位財(cái)物的，數(shù)額較大的，均應(yīng)按職務(wù)侵占罪論處。因此在一般情況下，貪污罪與職務(wù)侵占罪的主體界限是很分明的，即國(guó)家工作人員非法占有公共財(cái)物的就是“貪污罪”，公司、企業(yè)或其他單位的人員侵占本公司、企業(yè)財(cái)物的就是“職務(wù)侵占罪”，也就是說(shuō)通常情況下，要區(qū)分犯罪行為應(yīng)按何種罪刑處罰時(shí)，只須查明犯罪主體的身份是否是國(guó)家工作人員。是國(guó)家工作人員身份的認(rèn)定為貪污罪的主體，不是國(guó)家工作人員的，認(rèn)定為職務(wù)侵占罪的主體。但特殊情況下，往往會(huì)出現(xiàn)貪污罪和職務(wù)侵占罪主體的身份競(jìng)合問(wèn)題，即在有些情況下，公司、企業(yè)中的人員同時(shí)又是國(guó)家工作人員，如：公司中的董事、監(jiān)事可能又是國(guó)家工作人員，在這種情況下，則根據(jù)《刑法》第271條規(guī)定按貪污罪論處。二、客體不同（一）貪污罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國(guó)家的正常管理秩序，又侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)，是一種具有瀆職性質(zhì)的侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪，這也是其不同于其他財(cái)產(chǎn)犯罪的特征之一，故刑法將其從中分離獨(dú)立為一罪。其侵犯的對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)，其中個(gè)別情況下只能是國(guó)有財(cái)物。所謂“公共財(cái)產(chǎn)”，刑法第91條規(guī)定為：“①國(guó)有財(cái)產(chǎn)；②勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；③用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)ｍ?xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論”。這表明刑法中的公共財(cái)產(chǎn)區(qū)別于一般意義上的公共財(cái)產(chǎn)，它由兩大類(lèi)組成：一類(lèi)為當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)，這是一般意義上的公共財(cái)產(chǎn)；另一類(lèi)是以公共財(cái)產(chǎn)論的私人財(cái)產(chǎn)。這類(lèi)財(cái)產(chǎn)本不屬于公共財(cái)產(chǎn)，只是由于在公有制單位使用、管理、運(yùn)輸中，才以公共財(cái)產(chǎn)論。公共財(cái)產(chǎn)之所以有兩大類(lèi)組成，是由財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的特點(diǎn)決定的。所謂財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指財(cái)產(chǎn)所有人依法對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。這種權(quán)利只能由所有人即權(quán)利主體在符合法律規(guī)定的前提下來(lái)行使，而其他任何人都不能任意干涉和侵犯。但財(cái)產(chǎn)所有人可以將所有權(quán)的四種權(quán)能分離開(kāi)來(lái)，將其中一種或數(shù)種權(quán)能委托給他人行使，從而決定了公共財(cái)產(chǎn)的不同形式，產(chǎn)生了當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)和以公共財(cái)產(chǎn)論的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)屬于四項(xiàng)權(quán)益完全歸公有制單位的財(cái)產(chǎn)，而以公共財(cái)產(chǎn)論的私人財(cái)產(chǎn)（如私人儲(chǔ)蓄于國(guó)家銀行的款項(xiàng)）已將其所有權(quán)中的某項(xiàng)權(quán)能（如占有或使用權(quán)）轉(zhuǎn)移給公有制單位，盡管個(gè)人，仍保留處分權(quán)，但是，已經(jīng)不是完整的所有權(quán)了。所以貪污罪所侵犯的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)就是表現(xiàn)為行為主體在合法占有基礎(chǔ)上，對(duì)處分權(quán)的侵犯。（二）職務(wù)侵占罪的客體僅是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物的所有權(quán)，對(duì)國(guó)家和社會(huì)并未造成直接的侵犯，因此不象貪污罪那樣具有瀆職性質(zhì)。其侵犯的所有權(quán)形式既可能是集體享有的所有權(quán)，也可能是中外合資（合作）或私營(yíng)等形式的法人享有的所有權(quán)。侵犯的對(duì)象包括所有權(quán)歸屬本單位的財(cái)物，也包括以單位名義接受管理、使用或運(yùn)輸中的公共財(cái)物、私人財(cái)物，但不包括國(guó)有財(cái)產(chǎn)。它不同于貪污罪的侵犯對(duì)象，其侵犯的公私財(cái)物是公司、企業(yè)或其他單位人員利用職務(wù)或工作上的便利，將自己本來(lái)合法持有但無(wú)權(quán)所有的公司、企業(yè)財(cái)物非法占為已有或第三人所有，而不局限于公共財(cái)物。三、客觀方面相類(lèi)似（一）貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人須利用職務(wù)上的便利，實(shí)施侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物或以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的便利，即利用自己經(jīng)手、管理公共財(cái)物的職務(wù)上的便利，而不是與職務(wù)無(wú)關(guān)的條件。如：某國(guó)有企業(yè)的財(cái)務(wù)科出納員丁某，趁辦公室無(wú)人之機(jī)，將其保管的公款六千元盜走，則應(yīng)定為貪污罪。因?yàn)槌黾{員利用的是其職務(wù)上保管現(xiàn)金的便利，若其僅是利用對(duì)本單位情況熟悉的條件，盜竊其他國(guó)家工作人員保管的公共財(cái)物則不能定貪污罪，而只能定盜竊罪。貪污罪的具體手段多種多樣，刑法將其概括為侵吞、竊取、騙取以及其他手段。所謂“侵吞”是指行為人將自己管理、使用的公共財(cái)物非法占為已有。如：某司法機(jī)關(guān)干部萬(wàn)某，將辦案中收繳的摩托車(chē)占為已有，其行為就是貪污?！案`取”是指行為人利用保管公共財(cái)物的便利，秘密地將公共財(cái)物據(jù)為已有，即“監(jiān)守自盜”。如：某國(guó)有企業(yè)的倉(cāng)庫(kù)保管員，將存放在倉(cāng)庫(kù)中價(jià)值一萬(wàn)四千余元的原材料盜出后賣(mài)掉，獲得贓款一萬(wàn)元，其行為構(gòu)成貪污罪。“騙取”是指行為人用虛擬事實(shí)或隱瞞真相的手段，非法占有公共財(cái)物。如：某國(guó)有公司的經(jīng)理，到上海聯(lián)系業(yè)務(wù)，以招待對(duì)方為由，開(kāi)具三張假餐費(fèi)發(fā)票，數(shù)額六千余元，在單位報(bào)了帳，其行為即構(gòu)成貪污罪?！捌渌侄巍笔侵干鲜鋈N手段以外的非法占有公共財(cái)物的行為。如：某村公所六名領(lǐng)導(dǎo)，以村民修水庫(kù)、公路為名，私分公款二萬(wàn)余元，其行為也是貪污。此外，新刑法第394條規(guī)定，國(guó)家工作人員在公務(wù)活動(dòng)或?qū)ν饨煌薪邮芏Y物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公的，依照貪污罪定罪處罰。（二）職務(wù)侵占罪在客觀方面也表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。但這里的“職務(wù)”含義其范圍要比貪污罪的寬，它不僅指有職務(wù)的非國(guó)家工作人員侵占行為，還包括那些在公司、企業(yè)中沒(méi)職務(wù)的但可利用工作之便的非法占有行為。對(duì)于“非法占有”的占有，刑法沒(méi)有具體列舉，實(shí)踐中仍然是依照最高人民法院作出的《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，侵占是指行為人侵吞、盜竊、騙取或以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為。因此有學(xué)者認(rèn)為，“職務(wù)侵占罪從行為特征來(lái)說(shuō)，稱(chēng)為公司、企業(yè)或其他單位工作人員貪污罪更為確切，因?yàn)楸咀锱c貪污罪相比，行為特征完全相同，只是主體存在區(qū)別?！盵③]如：被告人王某以代領(lǐng)職工的工資為名，從該廠財(cái)務(wù)處冒領(lǐng)他人工資共計(jì)人民幣2.5萬(wàn)余元,并在工資表的領(lǐng)取人處簽了自己的姓名。當(dāng)晚王某與其女友乘火車(chē)到外地將贓款揮霍而盡，后被抓獲。對(duì)此種行為則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占罪，理由是王某是單位的職工，根據(jù)該廠財(cái)務(wù)制度，其有領(lǐng)取、代為領(lǐng)取本班組或其他班組職工工資的權(quán)力，其正是利用了自己這種工作上的便利，使財(cái)務(wù)主管人員輕信其只是代領(lǐng)，領(lǐng)取后必然會(huì)發(fā)給其他職工，因此王某的行為侵犯的是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，其以代領(lǐng)的名義直接從該廠財(cái)物人員手中騙取的財(cái)物是企業(yè)的財(cái)物，所有權(quán)并未完成由企業(yè)財(cái)產(chǎn)到職工個(gè)人財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，所以對(duì)其行為應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。四．主觀方面的相同貪污罪與職務(wù)侵占罪在主觀方面都只能是故意，其故意的內(nèi)容都必須是以非法占有財(cái)物為目的，如果是由于其主觀上的過(guò)失或工作上的失誤造成了占有國(guó)家財(cái)物或侵占本公司財(cái)物的結(jié)果，或者是由于他人利用自己主觀上的過(guò)失或工作上的失誤而實(shí)施了占有財(cái)物的行為，沒(méi)有事先通謀或事后分贓的，不應(yīng)構(gòu)成貪污罪或職務(wù)侵占罪。如：某國(guó)有企業(yè)的業(yè)務(wù)員朱某與王某分別到北京、天津?yàn)楸締挝唤迂浛睿炷辰拥截浛?萬(wàn)元，回家后用于裝修自己的新房；王某接到貨款5萬(wàn)元，卻將3萬(wàn)占為已有，謊稱(chēng)只收回貨款2萬(wàn)元，并出具有關(guān)假證明，當(dāng)單位要朱某交貨款時(shí)，朱某如實(shí)反映，3萬(wàn)元挪作裝修，并表示抓緊時(shí)間歸還。在該案中，王某具有非法占有3萬(wàn)元的目的，而朱某則無(wú)此目的，所以王某應(yīng)以貪污罪論處，而朱某只能以挪用公款罪論處。四、處罰的輕重不同（一）貪污罪的處罰根據(jù)新刑法第383條規(guī)定，將其按個(gè)人貪污數(shù)額分為4個(gè)檔次，輕者可免予刑事處分，重者可判處死刑。在構(gòu)成犯罪時(shí)沒(méi)有數(shù)額的要求，因?yàn)樾谭ㄒ髧?guó)家工作人員不應(yīng)有任何數(shù)額的貪污行為，盡管一般以五千元作為定罪量刑起點(diǎn)，但也不是絕對(duì)的。這表現(xiàn)在：⒈個(gè)人貪污數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，處10年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑或者可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。⒉個(gè)人貪污數(shù)額在5萬(wàn)元以上不滿10萬(wàn)元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。⒊個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿5萬(wàn)元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重，處7年以上10年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處罰或免予處罰，由其所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。⒋個(gè)人貪污數(shù)額不滿5千元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。對(duì)于多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。（二）職務(wù)侵占罪的處罰，新刑法第271條只是規(guī)定“公司、企業(yè)或其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有的，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?！边@表明職務(wù)侵占罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)明確分為兩個(gè)檔次，其法定最高刑是15年有期徒刑，在數(shù)額上要求“數(shù)額較大”才構(gòu)成犯罪。但什么是數(shù)額較大，數(shù)額巨大，卻未作明確規(guī)定，這就有待于最高司法機(jī)關(guān)作出權(quán)威性的解釋。不過(guò)我們可以參照貪污罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)從理論上作個(gè)假設(shè)，即可以把5千元作為數(shù)額較大的起點(diǎn)（但也有學(xué)者主張以5千元到1萬(wàn)元為數(shù)額較大[④]），以5萬(wàn)元作為數(shù)額巨大的起點(diǎn)，對(duì)多次進(jìn)行侵占行為的，累計(jì)其侵占的數(shù)額，構(gòu)成犯罪的定職務(wù)侵占罪。如果每次侵占的數(shù)額都不構(gòu)成犯罪。但其累計(jì)額構(gòu)成犯罪的，仍定該罪。但如果已被司法機(jī)關(guān)處理過(guò)的