經(jīng)濟法（潘慧明 第三版）案例及習(xí)題答案 模塊1-3 經(jīng)濟法律概述-工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度

案例、習(xí)題參考答案模塊一經(jīng)濟法律概述【價值提升】法律與其他社會規(guī)范有何本質(zhì)區(qū)別?參考答案：從法律的特征去考慮與其他社會規(guī)范的區(qū)別?！緝r值提升】法律條文是否都包含法律規(guī)則的三要素?參考答案法律條文只是法律規(guī)則的表述形式，通常情況下，一條規(guī)則的全部要素是通過數(shù)個條文加以表述的，有時其中的一個要素也可能分別見諸于不同的法律條文。【價值提升】如何理解權(quán)利能力和行為能力的關(guān)系?參考答案：權(quán)利能力是行為能力的前提，行為能力是權(quán)利能力實現(xiàn)的條件。權(quán)利能力表明了作為法律主體的資格，行為能力則表明了法律主體能以自己的行為為一定行為的能力?！緦W(xué)中做1-1】：A就職于B公司,在C銀行辦理按揭貸款,向D公司購買房屋一套。后A與E結(jié)婚,兩年后,A車禍死亡,由E及其寡母F繼承其遺產(chǎn)。討論:本案涉及的法律關(guān)系有哪些?各個法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容是什么?法律事實是什么?評析A與B公司勞動合同關(guān)系。主體：A、B公司。客體：協(xié)商訂立勞動合同的行為。內(nèi)容:A與B公司關(guān)于勞動合同之間約定的具體內(nèi)容（略）。法律事實：雙方約定勞動合同關(guān)系的行為。A與C銀行借款合同關(guān)系。主體：A、C銀行?？腕w：協(xié)商訂立借款合同（按揭貸款）的行為。內(nèi)容:A與C銀行之間約定的按揭貸款的具體內(nèi)容（略）法律事實：雙方約定借款合同關(guān)系（按揭貸款）的行為。A與D公司房屋買賣合同關(guān)系。主體：A、D公司?？腕w：協(xié)商訂立房屋買賣合同的行為。內(nèi)容:A取得約定房屋的所有物，同時支付相應(yīng)房款；D公司取得房款，同時交付房屋。法律事實：雙方約定房屋合同關(guān)系的行為。A與E婚姻關(guān)系。主體：A、E?？腕w：A、E自愿結(jié)婚、辦理婚姻登記的行為。內(nèi)容：夫妻雙方相應(yīng)的婚姻權(quán)利和義務(wù)（略）A與E、F繼承關(guān)系。主體：A與E、F。客體：繼承權(quán)。內(nèi)容：E、F對甲的遺產(chǎn)享有的具體的繼承權(quán)（略）。法律事實：甲死亡。專題二民法相關(guān)規(guī)定【學(xué)中做1-2】甲商場搞有獎銷售活動，13歲的小張買20元洗發(fā)水，中獎10000元，母親王某和小張一起去領(lǐng)回了獎金。王某拿其中的1000元買了化妝品自己用。幾天后王某發(fā)現(xiàn)小張多了一部手機，追問下小張承認自己偷偷拿走7000元在乙商店買的手機。王某于是去找乙商店要求退貨退錢。問：（1）小張買洗發(fā)水的合法嗎？獎金歸誰？（2）王某買化妝品的行為合法嗎？（3）小張買手機的行為有效嗎？王某要求退貨退錢合理嗎？(4)這里面有多少法律關(guān)系?評析（1）小張具有購買商品的權(quán)利能力，購買洗發(fā)水合法，中獎的獎金歸小張。根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。（2）王某購買化妝品的行為合法，但挪用小張1000元不合法。（3）小張買手機的行為屬于效力待定行為，王某作為法定代理人要求退貨退錢合理。（4）小張與甲商場、王某與商場之間存在買賣合同關(guān)系；王某與小張之間為法定代理關(guān)系?！緦W(xué)中做1-3】王某與張某簽訂了一份書面合同，約定由王某在簽約后3日借給張某2萬元，張某于半年后償還該2萬元并支付10%的利息。問：該行為屬于有償民事法律行為還是無償法律行為？屬于要物行為還是不要物行為？評析該行為屬于有償民事法律行為，要物行為。【學(xué)中做1-4】甲乙系叔侄關(guān)系。乙今年11歲，甲為了鼓勵乙好好讀書，與乙約定并立下字據(jù)：“如果乙今年班級成績排名第一，過年時甲獎勵乙5000元。”乙當年果然考了班級第一名，遂要求甲履行諾言。但甲以乙是小孩為由，拒絕拿出5000元給乙。問：甲乙之間的約定是否有效？甲的理由是否成立？評析甲乙之間的約定有效。盡管乙為限制民事行為能力人，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為。所以甲的理由不成立?！緦W(xué)中做1-5】消費者劉某從甲家具公司購買發(fā)票上稱為橡木的沙發(fā)一組，半年后，經(jīng)友人告知，該沙發(fā)其實為橡膠木，一字之差，價錢相差甚遠，橡木沙發(fā)價格昂貴，橡膠木沙發(fā)價格便宜。經(jīng)鑒定，果然如此。遂要求甲家具公司退貨賠款。問：對于甲家具公司的意思表示的瑕疵和劉某與甲家具公司的行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？評析甲家具公司的行為屬于欺詐行為。根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。劉某有權(quán)要求甲家具公司退款退貨?！緦W(xué)中做1-6】李某系甲公司業(yè)務(wù)員，長期負責(zé)甲公司與乙公司的家電買賣業(yè)務(wù)。2015年3月，李某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲公司開除。但是，甲公司并未收回給李某開出的仍在有效期內(nèi)的介紹信和授權(quán)委托書。同年5月，李某以甲公司的名義，與老合作伙伴乙公司簽訂了20萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙公司在與李某簽訂合同時，并不知李某已被開除。乙公司依約向李某交貨一個月后，李某仍未付款，也不知其下落。乙公司于是要求甲公司支付20萬元貨款，而甲公司以李某已被開除與公司無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：李某以甲公司名義與乙公司簽訂的家電購買合同的效力如何？甲公司拒絕支付貨款的理由是否成立？該案應(yīng)如何處理？評析李某的行為屬于表見代理?！睹穹ǖ洹废嚓P(guān)規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效?！北硪姶韺Ρ淮砣耍坠荆┊a(chǎn)生有權(quán)代理的效力，甲公司不得以無權(quán)代理為抗辯,不得以李某故意或具有過失為理由而拒絕承受表見代理的后果,也不得以自己沒有過失作為抗辯。甲公司在承擔相應(yīng)合同責(zé)任后，有權(quán)向無權(quán)代理人劉某追究責(zé)任?！緦W(xué)中做1-7】甲公司法定代表人張某與乙公司訂立借款合同，約定甲公司從乙公司處借款100萬元，甲公司法定代表人承擔連帶還款責(zé)任。借款到期前，張某卸任，王某繼任甲公司法定代表人，現(xiàn)借款到期未能償還。問題：（1）乙公司是否有權(quán)請求甲公司償還借款？（2）乙公司能否請求原法定代表人張某承擔連帶還款責(zé)任？評析（1）是，原法定代表人張某為甲公司借款的意思表示，為代表行為，甲公司承擔后果。（2）可以。張某作出的法定代表人承擔連帶責(zé)任的意思表示，為個人行為，需其個人承擔后果。【學(xué)中做1-8】〔案例一〕甲公司為向銀行借款,由其副總與乙公司財務(wù)部經(jīng)理商量,要求乙公司為其擔保。乙公司財務(wù)部經(jīng)理未經(jīng)乙公司領(lǐng)導(dǎo)同意,就在甲公司帶來的銀行格式借款擔保合同的擔保人蓋章處,蓋上了乙公司的財務(wù)章。后甲公司到期未能償還借款,銀行要求乙公司承擔擔保責(zé)任,乙公司拒絕。乙公司的抗辯理由是:財務(wù)部經(jīng)理對外提供擔保未經(jīng)公司授權(quán),其蓋章行為屬于利用職務(wù)之便,不能代表公司?！舶咐臣坠九c乙公司在多個領(lǐng)域有合作關(guān)系，乙公司也多次為甲公司向丙銀行融資提供過擔保。擔保手續(xù)均由乙公司辦公室主任親自辦理。某日甲公司又向丙銀行借款，并向銀行表示由乙公司提供擔保。丙銀行按照慣常做法，將借款擔保合同交乙公司辦公室主任，由該主任在合同上擔保人處蓋章。合同蓋章后，即交丙銀行。后甲公司未能按期償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責(zé)任，乙公司抗辯認為：乙公司辦公室主任在蓋章前一周已被免職，蓋章的當天該主任只是在辦公室整理、交接文件，已不能代表乙公司。討論:分析以上兩案例中乙的擔保合同是否有效?并概括總結(jié)表見代理和狹義無權(quán)代理的區(qū)別。評析案例一中乙公司財務(wù)部經(jīng)理以與乙公司名義銀行簽訂的擔保合同無效。財務(wù)部經(jīng)理的職位不當然具有為他人提供擔保的職務(wù)代理權(quán)。案例二中甲乙兩公司有長期的合作關(guān)系，乙公司也多次為甲公司向行提供擔保，甲公司的辦公室主任雖然被免職，但甲公司的相關(guān)公章仍在辦公室主任手中且未跟合作伙伴乙公司說明免職情況，所以乙公司有理由相信辦公室主任仍能代理公司實施對外擔保行為，故可認為該擔保仍發(fā)生相應(yīng)效力。表見代理和狹義無權(quán)代理的區(qū)別如下：（1）構(gòu)成要件不同。無權(quán)代理，客觀上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由。表見代理，客觀上具有足以使第三人相信行為人有代理權(quán)的事由。（2）狹義的無權(quán)代理立足于保護被代理人的利益;表見代理立足于保護善意第三人的利益。（3）法律后果不同。無權(quán)代理屬效力待定的民事行為，被代理人追認而確定有效，被代理人的拒絕而絕對無效。表見代理的法律后果直接歸屬于被代理人。【學(xué)中做1-9】陳某于2018年1月2日借給宋某10000元,宋某出具欠條一張,欠條載明“今借陳某壹萬元整(10000元),3月份歸還”。其后,陳某于2019年12月29日通過電話向宋某追償該借款,但被告之妻王某在通話過程中以沒錢為由拒絕給付。2020年1月5日陳某將宋某訴至法院,要求其返還借款及利息。討論:陳某的起訴是否超過訴訟時效?為什么?評析陳某的起訴沒有超過訴訟時效。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求的，訴訟時效中斷，從中斷起，訴訟時效期間重新計算。2019年12月29日通過電話向被告追償該借款，訴訟時效中斷，新的訴訟時效從2019年12月29日的次日起重新計算，到2020年11月2日并沒有超過兩年（原《民法通則》規(guī)定普通訴訟時效為兩年）。故陳某的請求應(yīng)該得到法院支持?！緝r值提升】訴訟時效中止與中斷的區(qū)別有哪些?參考答案訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中,因法定事由的發(fā)生而使權(quán)利人無法行使請求權(quán),則暫時停止計算訴訟時效期間。訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中,因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進行的訴訟時效期間全部歸于無效,訴訟時效期間重新計算。自測練習(xí)一、單項選擇題1．法的形式的種類，主要是依據(jù)創(chuàng)制法的國家機關(guān)不同、創(chuàng)制方式不同而進行劃分的。在我國，法律的制定機關(guān)是(C)。A.國務(wù)院及各部委B．國務(wù)院及省級人民政府C．全國人大及其常委會D．全國人大及省級人大2．下列規(guī)范性文件中，屬于行政法規(guī)的是(B)。A．全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的《中華人民共和國公司法》B．國務(wù)院制定的《中華人民共和國外匯管理條例》C．深圳市人民代表大會制定的《深圳經(jīng)濟特區(qū)注冊會計師條例》D．中國人民銀行制定的《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》3．不同形式的法具有不同的效力等級，下列各項中，效力低于地方性法規(guī)的是(D)。A．憲法B．法律C．行政法規(guī)D．同級地方政府規(guī)章4．下列各項中，不屬于委托代理終止的法定情形是（C）。A．代理期間屆滿B．代理人辭去委托C．被代理人恢復(fù)民事行為能力D．被代理人取消委托5．代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的(C)。A．代理人承擔民事責(zé)任，相對人不負責(zé)任B．相對人承擔民事責(zé)任，代理人不負責(zé)任C．代理人和相對人應(yīng)當承擔連帶責(zé)任D．先由代理人承擔民事責(zé)任，代理人無法承擔責(zé)任的，由相對人承擔責(zé)任7．下列關(guān)于代理特征的表述中，錯誤的是(B)。A．代理是代理人獨立所為的民事法律行為B．代理人以自己的名義從事民事法律行為C．代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立為意思表示D．代理的法律后果直接歸于被代理人8．下列情形中，構(gòu)成無權(quán)代理的是(D)。A．公民甲委托乙到某雜志社領(lǐng)取自己的稿酬，并出具了委托書B．某公司法定代表人甲以本公司名義為朋友乙提供擔保C．大學(xué)生甲受乙之托，代替乙參加演出D．無業(yè)人員甲謊稱某企業(yè)推銷員，向乙推銷該企業(yè)產(chǎn)品9．甲原系乙公司的采購員，長期負責(zé)乙公司與丙公司的貨物采購業(yè)務(wù)。甲與乙公司解除勞動關(guān)系后仍以乙公司名義與丙公司訂立了貨物采購合同，丙公司對甲的工作變動毫不知情。后丙公司按照合同約定供貨，乙公司以甲無權(quán)代理為由拒收。下列關(guān)于甲訂立合同的行為及其后果的表述正確的是(A)。A．甲的行為系表見代理，應(yīng)由乙公司承擔該行為的法律后果B．甲的行為系表見代理，應(yīng)由甲與乙公司共同承擔該行為的法律后果C．甲的行為系無權(quán)代理，應(yīng)由甲承擔該行為的法律后果D．甲的行為系無權(quán)代理，應(yīng)由甲與乙公司共同承擔該行為的法律后果10．下列各項法律事實中，屬于法律行為的是(A)。A．甲、乙兩公司簽訂買賣合同B．太平洋地震引發(fā)海嘯C．南方遭受洪澇災(zāi)害D．火山噴發(fā)引發(fā)森林大火11.甲、乙雙方簽訂一份房屋裝修合同，由此形成的法律關(guān)系客體是(C)。A．被裝修的房屋B．甲乙雙方應(yīng)當收付的款項C．乙方承攬的裝修勞務(wù)行為D．甲乙雙方承擔的權(quán)利和義務(wù)12．甲、乙雙方簽訂一份銷售10輛汽車的合同，由此形成的經(jīng)濟法律關(guān)系內(nèi)容是(D)。A．乙方銷售的該10輛汽車B．甲乙雙方C．乙方銷售汽車的銷售行為D．甲乙雙方承擔的權(quán)利和義務(wù)13．法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的直接原因是(C)。A．法律規(guī)范B．法律主體C．法律事實D．法律行為14.根據(jù)《民法典》的規(guī)定，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為(A)。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。A.三年B.二年C.一年D.二十年15.訴訟時效期間屆滿，權(quán)利人喪失的是(D)。A.上訴權(quán)B.申訴權(quán)C.實體權(quán)D.勝訴權(quán)16.下列關(guān)于訴訟時效期間屆滿后法律后果的表述中，符合法律規(guī)定的是(C)。A.當事人在訴訟時效期間屆滿后起訴的，人民法院不予受理B.訴訟時效期間屆滿，義務(wù)人自愿履行了義務(wù)后，可以以訴訟時效期間屆滿為由主張恢復(fù)原狀C.訴訟時效期間屆滿后，當事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時效限制D.訴訟時效期間屆滿后，權(quán)利人的實體權(quán)利消滅17.根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，對始終不知道自己權(quán)利受侵害的當事人，其最長訴訟時效期間是（B）。

A.30年B.20年C.2年D.1年18.構(gòu)成法律關(guān)系主體的必要條件是（D）。A．權(quán)利和義務(wù)B．物和行為C．法人和自然人D．權(quán)利能力和行為能力二、多項選擇題1．下列各項中，屬于民事法律行為的有(AC)。A．甲商場與乙企業(yè)簽訂彩電買賣合同B．丙采摘自家地里的水果C．丁放棄一項債權(quán)D．戊完成一項發(fā)明創(chuàng)造2．下列法律法規(guī)中，不屬于行政規(guī)章的有(ABD)。A.《中華人民共和國證券法》B．《中華人民共和國市場主體登記管理條例》C．《行政單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》D．《中華人民共和國公司法》3．下列各項中，不屬于行政法規(guī)的有(ABD)。A．北京市人大常委會通過的《北京市招標投標條例》B．全國人民代表大會通過的《中華人民共和國會計法》C．以國務(wù)院令發(fā)布的《中華人民共和國進出口商品檢驗法實施條例》D．全國人民代表大會通過的《中華人民共和國公司法》4．法的形式和種類，主要是依據(jù)創(chuàng)制法的國家機關(guān)不同、創(chuàng)制方式的不同而進行劃分的，下面對法的形式的描述正確的有(ACD)。A．憲法是由全國人民代表大會制定的B．行政法規(guī)是由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會經(jīng)一定立法程序制定的規(guī)范性文件C．地方政府規(guī)章是有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性文件D．地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定、發(fā)布的規(guī)范性文件5．我國法的形式主要有(ABCD)。A．憲法B．法律C．行政法規(guī)D．部門規(guī)章6．代理是由代理人實施的法律行為，正常情況下代理具有的特征有(ABC)。A.代理人以被代理人的名義實施法律行為B．代理人直接向第三人進行意思表示C．代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地為意思表示D．代理行為的法律后果由代理人與被代理人共同承擔7．某律師對于客戶的下列代理請求可以接受的有(BC)。A．客戶甲請求律師代理簽訂收養(yǎng)子女的協(xié)議B．客戶乙請求律師代理起訴債務(wù)人C．客戶丙請求律師代理出售房屋D．客戶丁請求律師代理婚姻登記8．根據(jù)我國法律制度的規(guī)定，下列各項中，能夠成為法律關(guān)系主體的有(AC)。A．自然人B．商品C．法人D．行為9．下列各項中，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實有(ABCD)。A．自然災(zāi)害B．公民死亡C．簽訂合同D．提起訴訟10.法律關(guān)系的三個要素構(gòu)成包括(ABC)。A．主體B．內(nèi)容C．客體D．行為11．下列代理行為中，屬于濫用代理權(quán)的有(BD)。A．超越代理權(quán)進行代理B．代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益C.沒有代理權(quán)而進行代理D．代理他人與自己進行民事行為12．代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，代理關(guān)系包括(ABC)。A．被代理人與代理人之間的關(guān)系B．被代理人與第三人之間的關(guān)系C．代理人與第三人之間的關(guān)系D．代理人之間的關(guān)系13．法律禁止濫用代理權(quán)。代理人濫用代理權(quán)的，法律后果有(CD)。A．其行為視為無效行為B．其行為屬于可撤銷行為C．給被代理人及他人造成損失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任D．代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責(zé)任14．下列選項中，屬于表見代理構(gòu)成要件的有(ABC)。A．代理人無代理權(quán)B．相對人主觀上為善意C．客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形D．被代理人予以追認15．下列行為人中，屬于完全民事行為能力人的有(AC)。A．18周歲以上的健康公民B．16周歲以上18周歲以下的健康公民C．16周歲以上18周歲以下，以自己的勞動收入為主要生活來源的公民D．18周歲以上，不能完全辨認自己行為的精神病人16.甲到乙公司以10000元的價格購買了一臺電腦，下列各項中，屬于該法律關(guān)系主體的有(AB)。A.甲B.乙公司C.甲請求乙公司交付電腦D.乙公司請求甲支付17000元17.下列各項中，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實有(ABCD)。A.自然災(zāi)害B.公民死亡C.簽訂合同D.提起訴訟18.《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，訴訟時效期間重新計算：（

ABCD）。

A．權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求B．義務(wù)人同意履行義務(wù)C．權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁D．與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形三、案例分析1.甲公司與乙公司系業(yè)務(wù)聯(lián)系較緊密的兩家公司，在多個領(lǐng)域有合作關(guān)系，乙公司也多次為甲公司向丙銀行融資提供過擔保，擔保手續(xù)均由乙公司辦公室主任親自辦理。某日甲公司又向丙銀行借款，并向銀行表示由乙公司提供擔保。丙銀行按照慣常做法，將借款擔保合同交乙公司辦公室主任，該主任在合同上擔保人處蓋章，合同蓋章后，即交銀行存檔。后因甲公司未能按期償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責(zé)任，乙公司拒絕承擔擔保責(zé)任，并提出擔保合同無效抗辯。理由是：乙公司辦公室主任蓋章前一周已因個人問題被免職，蓋章的當天該主任只是在辦公室整理、交接文件，已不能代表乙公司為甲公司提供擔保。問：乙公司是否應(yīng)承擔擔保責(zé)任？為什么？評析乙公司應(yīng)承擔擔保責(zé)任，理由是乙公司原辦公室主任的行為構(gòu)成表見代理。本題中，原辦公室主任雖已被免職，事實上已無代理權(quán)，但乙公司并未盡到通知合作伙伴的義務(wù)，以致甲公司仍有理由相信原辦公室主任有代理權(quán)。根據(jù)《民法典》第一百七十二條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后,仍然實施代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,代理行為有效?！彼?，乙公司應(yīng)承擔表見代理的后果，即承擔相應(yīng)的擔保責(zé)任。2.李某于2018年10月10日借給張某10000元,張某出具欠條一張,欠條載明“今從李某處借得壹萬元整(10000元),于2018年12月10日前歸還”。其后,張某一直未歸還借款。李某于2021年10月29日向張某主張歸還該借款,張某當即表示于2021年12月30日前歸還。直到2022年6月1日李某訴至法院,要求張某歸還借款并支付利息。思考:李某起訴是否超過訴訟時效?李某的請求能否得到法院的支持？評析李某的起訴沒有超過訴訟時效；李某的請求應(yīng)該得到法院的支持。根據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，當事人向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。張某于欠條中注明還款期限為2018年12月10日，未于約定日期前還款。訴訟時效從當事人知道或應(yīng)該知道權(quán)利受到侵害之日起開始計算的3年內(nèi)，至2021年12月10日到期。李某于2021年10月29日向張某主張該債權(quán)，張某表示于2021年12月30日前歸還，從10月29日張某做出歸還表示之日起，訴訟時效中斷，所以李某的起訴并未超過訴訟時效，他的請求應(yīng)該得到法院的支持。模塊二企業(yè)法律制度【價值提升】子公司和分公司最重要的區(qū)別是什么?參考答案子公司與分公司最重要的區(qū)別在于子公司具有獨立法人資格,擁有自己所有的財產(chǎn),自己的公司名稱、章程和董事會,對外獨立開展業(yè)務(wù)和承擔責(zé)任。分公司不具有獨立法人資格?！緦W(xué)中做2-1】甲公司設(shè)立全資子公司乙公司，丙公司是乙公司的已領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分公司。丙公司經(jīng)營過程中，欠丁公司50萬貨款未支付。問：丁公司應(yīng)起訴誰？由誰承擔清償責(zé)任？評析丁公司應(yīng)起訴丙公司，由丙公司承擔清償責(zé)任，如丙公司無法清償，可由總公司乙公司承擔清償補充責(zé)任。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔。被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。丙公司是乙公司的分公司，分公司不具有法人資格，但仍具有訴訟主體資格，其無法清償債務(wù)的，則由其總公司乙公司承擔?！緦W(xué)中做2-2】青島花花食品有限公司是當?shù)匾患翌H具規(guī)模的食品企業(yè)。為了進一步開拓市場,提高市場占有率,公司決定在山東地區(qū)的幾個重要城市——濟南、泰安、日照建立分公司,具有獨立的法人資格,成立董事會,擁有自己所有的財產(chǎn),獨立承擔民事責(zé)任。問:花花食品在建立分公司這一事項上存在哪些誤區(qū)？評析根據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定，分公司是總公司的分支機構(gòu),在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄。分公司有依法從事業(yè)務(wù)活動的營業(yè)執(zhí)照，具有獨立的訴訟主體資格，但不具有的法人資格,其民事責(zé)任由總公司承擔。因此花花食品的分公司不具有獨立法人資格，不能成立自己的董事會，也不能獨立承擔民事責(zé)任?！緦W(xué)中做2-3】甲乙丙三人設(shè)立A有限責(zé)任公司，甲以一間房屋出資。問：（1）甲是否可以在辦理房屋過戶手續(xù)后繼續(xù)使用該房屋？（2）甲是否可以僅將房屋交付給公司使用而不辦理過戶手續(xù)？（3）該房屋的出租、出售由誰決定，收益歸誰？（4）甲對外負債50萬元，債權(quán)人是否可以要求執(zhí)行該房屋？評析（1）不可以，房屋屬于甲的出資，過戶后無權(quán)使用。（2）不可以，以房屋出資必須辦理房屋過戶手續(xù)。（3）該房屋的租售權(quán)和收益均歸屬于A有限責(zé)任公司。（4）甲對外負債屬于其個人債務(wù)，房屋歸有限責(zé)任公司所有。債權(quán)人不可以要求執(zhí)行該房屋?！緦W(xué)中做2-4】A公司原注冊資本為100萬元，2019年12月份，公司決定減少注冊資本，股東會以代表1/2以上表決權(quán)的股東通過決議,將公司注冊資本減至人民幣40萬元，公司自作出減少注冊資本決議之日就向公司登記機關(guān)辦理變更登記。問:該公司在減少注冊資本過程中存在哪些問題?評析該公司在減少注冊資本過程中存在以下問題：(1)股東會對減少注冊資本作出決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，案例中的二分之一以上表決權(quán)是不夠的。(2)根據(jù)《公司法》規(guī)定：公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙或相關(guān)公示系統(tǒng)上公告。案例中公司自作出減少注冊資本決議之日就向公司登記機關(guān)辦理變更登記，該做法是錯誤的?！緦W(xué)中做2-5】A公司股東張某欲對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，田某可一次性付清股款10萬元。A公司另一股東李某也想購買張某的股權(quán)，但10萬元股款需分10期付清。討論:李某是否享有優(yōu)先購買權(quán)？答：不享有。因為不符合“同等條件”要求，田某一次性付清10萬元股款的條件更加有利。案例與問題討論甲、乙、丙三人共同出資成立了一家有限責(zé)任公司,其出資比例分別為20%、20%、60%?，F(xiàn)丙與丁達成協(xié)議,丙將自己在該公司的出資全部轉(zhuǎn)讓給丁。甲、乙知曉后均不同意。問：(1)丙將出資轉(zhuǎn)讓給丁有效嗎?(2)甲和乙怎樣才能阻止丙將出資轉(zhuǎn)讓?評析（1）無效。有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（2）甲和乙阻止丙將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式為購買其股權(quán)。根據(jù)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓?！緦W(xué)中做2-6】張大大與王小小在中國境內(nèi)均無住所，兩人擬一起成立一家股份有限公司。兩人認購和募集的股本為人民幣300萬元,首次出資額為10萬元,約定其余部分在8年內(nèi)繳足。問:在該股份有限公司的設(shè)立過程中,是否存在不符合我國法律規(guī)定的情形?評析存在不符合我國法律規(guī)定的情形。首先，股份有限公司的發(fā)起人中須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所，案例中兩人在中國境內(nèi)均無住所。其次，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。發(fā)起人認購的股份不得少于公司應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的百分之三十五，案例中兩位發(fā)起人僅出資10萬元，是不符合規(guī)定的。且約在8年內(nèi)繳足亦不符合相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)在自公司成立之日起5年內(nèi)繳足?！緦W(xué)中做2-7】某股份有限公司董事會由30名董事組成。2019年10月,該公司董事長召集并主持召開董事會會議,有12名董事親自出席會議,有一名董事委托董事長出席,另有一名董事委托一名股東(非董事)出席。請找出不符合我國《公司法》規(guī)定的地方。評析以下情形不符合我國《公司法》的規(guī)定。（1）根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本案例出席人數(shù)比例不符合要求。（2）根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席。本案例中董事委托了非董事出席，顯然不符合規(guī)定。【學(xué)中做2-8】某合伙企業(yè)有甲、乙、丙三位合伙人。甲在未經(jīng)乙、丙同意的情況下,私自將其財產(chǎn)份額部分轉(zhuǎn)讓給丁,丁對此并不知情。后丁提出修改合伙協(xié)議,明確其財產(chǎn)份額,乙、丙二人以事先不知情為由,拒絕修改合伙協(xié)議,并不承認丁的新合伙人身份。于是,丁向甲提出要求賠償。討論:(1)甲在轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的過程中,是否存在不符合法律規(guī)定的地方?(2)乙、丙二人拒絕承認新合伙人的做法是否具有法律依據(jù)?(3)此案例中,丁是否可以要求甲對其損失進行賠償?(4)如果你是甲，在轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的時候，應(yīng)該注意哪些方面？評析（1）存在不符合法律規(guī)定的地方。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，如果是普通合伙人對外轉(zhuǎn)讓份額，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。如果是有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓份額，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前三十日通知其他合伙人。本案例中甲屬于私自轉(zhuǎn)讓，不符合法律規(guī)定。乙、丙可以兩人拒絕承認新合伙人身份，合伙企業(yè)法規(guī)定合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額，須經(jīng)其他合伙人一致同意?？梢浴８鶕?jù)我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的,合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。本案例中，甲私自轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額給丁，丁對此并不知情，屬于善意第三人?？梢砸蠹讓ζ溥M行賠償。如果我是甲，在轉(zhuǎn)讓我財產(chǎn)份額的時候，應(yīng)當首先與其他合伙人進行溝通，嚴格按照我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進行轉(zhuǎn)讓?！緦W(xué)中做2-9】甲、乙、丙、丁為某合伙企業(yè)合伙人,現(xiàn)有以下情況:甲死亡,戊為其繼承人;乙因吸毒,已耗盡家財;丙在執(zhí)行事務(wù)中有貪污企業(yè)財產(chǎn)的行為。問:以下哪些說法正確?請說明理由。a.乙應(yīng)當退伙b.在乙退伙后,若戊沒有其他限制性條件,則經(jīng)丙、丁同意,戊可成為合伙人c.戊若成為合伙人,丁、戊可勸丙退伙,但無權(quán)將其除名d.戊若成為合伙人,可與丁一起將丙除名評析正確的說法有a\b\d。理由如下：1．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人有下列情形之一的,當然退伙:作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;個人喪失償債能力。乙吸毒耗盡家財，已經(jīng)明顯喪失償債能力，應(yīng)當退伙。2．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，作為自然人的合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人,如果愿意成為合伙人,并且具有法定或者合伙協(xié)議約定的相關(guān)資格,則該繼承人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。戊符合成為合伙人的條件。3．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的;執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意,可以決議將其除名。丙在執(zhí)行事務(wù)中有貪污企業(yè)財產(chǎn)的行為，符合被其他合伙人除名的條件?！緦W(xué)中做2-10】大學(xué)畢業(yè)時，好友A、B和C擬共同成立有限合伙企業(yè)，其中C為有限合伙人。三人商定，A以貨幣5萬元出資，B以自己在校期間申請獲得的一個專利出資，C以勞務(wù)方式出資。問：ABC三人的出資方式是否符合法律規(guī)定？評析根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》對于有限合伙人出資的規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，不得以勞務(wù)出資。本案例中AB兩人的出資方式分別為貨幣出資和知識產(chǎn)權(quán)出資，符合法律規(guī)定。C的出資方式為勞務(wù)出資，不符合法律規(guī)定。【學(xué)中做2-11】李紅、張黃、何藍三人共同投資設(shè)立一家食品領(lǐng)域的有限合伙企業(yè)，李紅為普通合伙人。合伙協(xié)議約定了以下事項:1)李紅和張黃分別以現(xiàn)金和專利權(quán)出資,何藍以勞務(wù)出資;2)李紅為普通合伙人，張黃和何藍為有限合伙人;3)各合伙人按相同比例分配盈利、承擔虧損;4)合伙企業(yè)的事務(wù)由張黃和何藍執(zhí)行,李紅既不執(zhí)行,也不對外代表該合伙企業(yè);5)合伙企業(yè)的名稱為“李紅食品合伙企業(yè)”。問：該合伙協(xié)議中哪些條款不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?評析以下條款不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：何藍以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人出資方式不包括勞務(wù)出資。4）張黃和何藍為有限合伙人，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。5)合伙企業(yè)的名稱為“李紅食品合伙企業(yè)”不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)應(yīng)當載明“有限合伙”字樣?！緦W(xué)中做2-12】某合伙企業(yè)解散時,在如何確定清算人的問題上,四位合伙人各執(zhí)一詞。合伙人甲:建議我們四人共同擔任清算人。合伙人乙:我是大家委托的執(zhí)行人,應(yīng)由我擔任清算人。合伙人丙:建議從我們四人中推選一名清算人。合伙人丁:合伙企業(yè)的清算人不允許由合伙人擔任,所以我建議請一名律師來擔任清算人。問:上述說法中,哪些不符《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?為什么?評析根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定:清算人由全體合伙人擔任;經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意,可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人,或者委托第三人,擔任清算人。因此在本案例中，甲和丙的說法都是正確的。首先，清算人可以是全體合伙人。其次，如果經(jīng)過半數(shù)以上合伙人同意，可以推選出一名清算人。自測練習(xí)一、單項選擇題1.目前,我國常見的企業(yè)形式中不包括(D)。A.公司制企業(yè) B.合伙企業(yè)C.個人獨資企業(yè) D.無限企業(yè)2.下列各項中,不屬于有限責(zé)任公司董事會行使的職權(quán)的是(C)。A.決定公司的經(jīng)營計劃B.制訂公司的利潤分配方案C.修改公司章程D.決定聘任或者解聘公司經(jīng)理3.甲公司的分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔的表述中正確的是(A)。A.該合同有效,其民事責(zé)任由甲公司承擔B.該合同有效,其民事責(zé)任由分公司獨立承擔C.該合同有效,其民事責(zé)任由分公司承擔,甲公司負補充責(zé)任D.該合同無效,甲公司和分公司均不承擔民事責(zé)任4.根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司的下列人員中,可以提議召開股東會臨時會議的是(D)。A.總經(jīng)理 B.人數(shù)過半的股東C.監(jiān)事會主席 D.三分之一以上的董事5.某有限責(zé)任公司的股東甲擬向公司股東以外的人A轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。下列關(guān)于甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的表述中,符合公司法律制度規(guī)定的表述是(C)。A.甲可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A,無須經(jīng)其他股東同意B.甲可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A,但須通知其他股東C.甲可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A,但須經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意D.甲可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A,但須經(jīng)其他股東的三分之二以上同意6.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,有限合伙人不可以用(B)作價出資。A.貨幣B.勞務(wù)C.實物D.知識產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利7.某合伙企業(yè)合伙人A、B、C分別出資額為20萬元、10萬元、15萬元,但在合伙協(xié)議中未對利潤分配比例作出約定。現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)生盈利,三人對利潤分配方式產(chǎn)生爭議。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,應(yīng)當如何分配這筆利潤?(A)A.按三人的出資比例分配B.按三人在公司的貢獻程度分配C.按三人的工資比例分配D.三人平均分配8.下列有關(guān)普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的表述中,符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是(B)。A.用非合伙人擔任經(jīng)營管理人員的,其在被聘用期間具有合伙人資格B.合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利C.合伙人可以自營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)D.不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人無權(quán)查閱合伙企業(yè)的會計賬簿9.下列有關(guān)合伙企業(yè)的解散,不符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的是(B)。A.合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)B.合伙人已不具法定人數(shù)滿20天C.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)D.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉二、多項選擇題1.企業(yè)是市場經(jīng)濟活動中最活躍、最重要的主體。它是指運用各種生產(chǎn)要素,在生產(chǎn)、流通、服務(wù)等領(lǐng)域滿足社會需要,實行(ABC)的具有法人資格的營利性經(jīng)濟組織。A.自主經(jīng)營 B.自負盈虧C.獨立核算 D.獨立運營2.我國法律規(guī)定的公司形式有(AC)。A.有限責(zé)任公司 B.無限公司C.股份有限公司 D.兩合公司3.甲、乙、丙、丁四人準備成立一家有限責(zé)任公司,下列說法符合《公司法》規(guī)定的有(CD)。A.甲認為,公司的注冊資本至少應(yīng)當為10萬元B.乙認為,全體股東首期繳納的出資額至少為3萬元C.丙認為,股東認繳的出資可以分期交付D.丁認為,公司章程應(yīng)當明確規(guī)定股東出資期限4.關(guān)于股份有限公司的發(fā)起人,下列說法正確的有(ABD)。A.發(fā)起人既可以是自然人也可以是法人B.發(fā)起人既可以是中國公民也可以是外國公民C.發(fā)起人須有過半數(shù)為中國公民D.發(fā)起人須有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所5.甲公司為有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列各項中屬于甲公司解散事由的有(ABCD)。A.甲公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿B.甲公司被丁公司吸收合并C.經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意,甲公司股東會通過了解散公司的決議D.甲公司成立后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上6.關(guān)于普通合伙的設(shè)立程序與條件,以下說法中正確的有(ABC)。A.合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣B.合伙人必須簽訂書面合伙協(xié)議C.合伙人可以是自然人,也可以是法人或其他組織D.可以以貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)出資,但不得以勞務(wù)出資7.(ACD)不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。A.國有企業(yè) B.私營企業(yè)C.上市公司 D.公益性的事業(yè)單位、社會團體8.在普通合伙企業(yè)中,下列哪些行為需要全體合伙人一致同意方可作出?(BCD)A.擴大銷售區(qū)域,與第三方簽訂代理銷售合同B.任命普通員工為企業(yè)市場部主管C.將企業(yè)改名D.以企業(yè)的名義為某位員工提供擔保證明9.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,下列哪些情況下,當事人應(yīng)當退伙?(ABCD)A.經(jīng)全體合伙人一致同意當事人退伙B.當事人未履行出資義務(wù),被其他合伙人除名C.普通合伙人個人喪失償債能力D.合伙協(xié)議未約定合伙期限,在不給合伙事務(wù)執(zhí)行造成影響的情況下,丁提前30日通知其他合伙人退伙三、案例分析題1.甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司,公司注冊資本為400萬元。其中,甲以一臺機器設(shè)備出資,作價120萬元;乙以一項專利出資,作價100萬元;丙以人民幣出資180萬元。經(jīng)丙提議,公司召開了股東臨時會議,補選公司職工王某和財務(wù)總監(jiān)李某擔任公司的監(jiān)事。同時,股東會對修改公司章程事項進行了表決,甲和乙贊同,丙表示反對,最終公司章程修改案獲得通過。思考:(1)A公司股東的出資,是否符合規(guī)定?(2)丙是否可以提議召開股東會臨時會議?為什么?(3)股東會補選公司職工王某和財務(wù)總監(jiān)李某擔任公司的監(jiān)事,是否符合規(guī)定?(4)股東會關(guān)于修改公司章程的決議,是否合法?為什么?評析（1）符合規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東可以貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。（2）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，由代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事或者監(jiān)事會提議召開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議。本案例中，丙的表決權(quán)已經(jīng)超過1/10,可以提議召開股東臨時會議。（3）不符合規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的監(jiān)事不能擔當公司高級管理人員。本案例中，李某本身已經(jīng)是公司的高級管理人員，因此不能再擔任監(jiān)事。普通職工王某可以擔任監(jiān)事。（4）不合法。根據(jù)我國《公司法》相關(guān)規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。除非特別約定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。本案例中根據(jù)甲乙丙的出資比例，通過率達不到三分之二以上，因此無法作出修改公司章程的決議。2.甲、乙、丙、丁四位年輕人準備合伙創(chuàng)業(yè)。于2020年年初共同投資設(shè)立了一家電子設(shè)備領(lǐng)域的有限合伙企業(yè),合伙協(xié)議作出了如下約定:1)甲、乙兩人分別以現(xiàn)金10萬元、5萬元出資;丙以自家房屋作價8萬元出資;丁以其擁有的商標權(quán)作價3萬元出資,同時以勞務(wù)作價2萬元出資。2)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。3)該企業(yè)僅甲為普通合伙人,甲向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的,無須經(jīng)過其他合伙人同意。4)合伙企業(yè)名稱為“斯特朗電子設(shè)備合伙企業(yè)”。思考:(1)所有合伙人的出資是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?(2)各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損的約定是否符合法律規(guī)定?(3)關(guān)于普通合伙人轉(zhuǎn)讓出資無須經(jīng)過其他合伙人同意的約定是否符合法律規(guī)定?(4)合伙企業(yè)的名稱是否符合法律規(guī)定?應(yīng)怎樣擬定?評析（1）丁以勞務(wù)出資不符合我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、\o"知識產(chǎn)權(quán)"知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，不得以勞務(wù)出資。（2）符合。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理，因此相同比例的分配是合法的。（3）不符合。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。（4）不符合。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)的名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣，本案例中可以將名稱改為“斯特朗電子設(shè)備有限合伙企業(yè)”。（二）實踐操作（設(shè)計具體的任務(wù)，寫明任務(wù)要求和考核要求）1.請按照屬地相關(guān)市場監(jiān)督管理部門的要求準備公司設(shè)立登記的相關(guān)申報材料。任務(wù)要求：（1）選擇設(shè)立一家有限責(zé)任公司或股份有限公司（2）準備好相關(guān)部門要求的申報材料?？己艘螅翰牧淆R全、格式正確、材料中相關(guān)信息準確。保證能夠順利完成公司的設(shè)立登記。以浙江省為例：設(shè)立一家有限責(zé)任公司需提交的材料為：《公司登記（備案）申請書》、公司章程、股東或發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明、法定代表人、董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職文件及相關(guān)身份證明、住所使用相關(guān)文件。以小組為單位，請同學(xué)們作為不同的角色參與公司的設(shè)立。模塊三工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度【學(xué)中做3-1】某年12月,H化工研究院工程師梁某在一次技術(shù)洽談會上與G化工廠廠長張某結(jié)識。張某請梁某幫助解決污水凈化重復(fù)利用的技術(shù)難題,梁某答應(yīng)試試。次年春節(jié),梁某與其在大學(xué)讀書的兒子在H化工研究院院內(nèi)一個廢棄多年的人防工程里,用三個籮筐、一堆渣土、掃帚、水桶等工具,還自費購買了十余種試劑、試紙、電爐等物品,對G化工廠的污水水樣進行凈化實驗。實驗結(jié)果達到了G化工廠的技術(shù)指標要求。梁某將實驗資料交給H化工研究院一份,院里認為梁某為該院工程師,污水凈化又是其業(yè)務(wù)研究范圍,此成果應(yīng)是職務(wù)技術(shù)成果,便以研究院的名義于同年5月向國務(wù)院專利行政部門提交了“HIPQ703污水凈化方法”專利申請。三年后的7月,研究院獲得專利權(quán)。在此期間,梁某一直認為自己的成果是非職務(wù)發(fā)明,故強烈要求辦理專利權(quán)人變更手續(xù)。雙方爭執(zhí)不下,梁某訴至法院。思考：梁某和H化工研究院,誰的主張成立?為什么?評析梁某的主張成立，該發(fā)明為非職務(wù)發(fā)明，梁某享有專利申請權(quán)和專用權(quán)。根據(jù)《專利法》相關(guān)規(guī)定：執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計人。本案中，梁某雖為H化工研究院的在編工程師，污水凈化也是他的業(yè)務(wù)研究范圍，但案中的發(fā)明創(chuàng)造不是在梁某執(zhí)行本單位的任務(wù)時完成的，也不是主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的。梁某做實驗的時間是在次年春節(jié)期間，他和兒子主要利用休息時間而非工作時間從事的實驗活動并取得的成果，不是執(zhí)行本單位的任務(wù)，而是個人接受他人委托完成的技術(shù)成果；其在完成該任務(wù)時也并未利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，所以，梁某要求變更自己為專利權(quán)人的主張是有法律依據(jù)的。【學(xué)中做3-2】A公司2019年3月1日就某項發(fā)明專利向美國專利局提出發(fā)明專利申請，在2019年9月1日，A公司就同一項發(fā)明專利向中國專利局提出專利申請。問：設(shè)A公司滿足優(yōu)先權(quán)申請的相關(guān)條件，請確定A公司向中國專利局提出的申請日期為哪一天？評析：A公司于2019年3月1日向美國專利局提出發(fā)明專利申請，又于6個月后在中國就相同內(nèi)容向中國專利局提出申請，符合國際優(yōu)先權(quán)的的適用原則，且A公司滿足優(yōu)先權(quán)申請的相關(guān)條件，則A公司向中國專利局提出的申請日期為2019年3月1日。【學(xué)中做3-3】A公司是一家在中國沒有營業(yè)場所的甲國企業(yè)，其在甲國擁有一項技術(shù)方案的發(fā)明專利。A公司想讓該項技術(shù)方案能受到中國專利法的保護，A公司的以下觀點是否正確？請說明原因。已知甲國和中國有相互承認優(yōu)先權(quán)的協(xié)議，A公司認為其專利可直接獲得中國專利權(quán)的保護。已知甲國和中國有相互承認優(yōu)先權(quán)的協(xié)議，A公司則認為其無論何時在中國就該項專利相同主題提出專利申請的，均可享有優(yōu)先權(quán)；3.如A公司要在中國申請專利，其可以自行辦理專利申請事宜，也可以委托專利代理機構(gòu)申請。4.若A公司獲得專利申請權(quán)，有權(quán)就同一技術(shù)方案同時申請并獲得發(fā)明專利和實用新型專利。答案：1.國務(wù)院專利行政部門統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)，需要申請人向我國專利行政部門提出專利申請才可獲得相應(yīng)保護；2.發(fā)明申請人獲得國際優(yōu)先權(quán)的條件包括：在外國第一次提出專利申請日起12個月內(nèi)，所以本案中理解為無論何時是不對的；3.A公司在中國沒有營業(yè)場所，不能自行辦理專利申請，應(yīng)當委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理；4.專利法第9條規(guī)定：同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)，但是，同一申請人同日（指申請日）對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，在申請時分別說明對同樣的發(fā)明創(chuàng)造已申請了另一專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。并不能同時獲得發(fā)明和實用新型兩項專利?！緦W(xué)中做3-4】董某在不知情的情況下，從正規(guī)渠道購買了一批不知道是未經(jīng)專利權(quán)人張某許可而制造的專利產(chǎn)品行李箱，并在所在公司進行銷售。相關(guān)采購憑證由公司保留。問：董某所在公司的銷售行為是否屬于侵犯張某專利權(quán)？如何處理？答：雖然董某的采購行為符合“合法來源抗辯”的情形，但仍構(gòu)成侵權(quán)行為?！秾＠ā返谄呤邨l規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責(zé)任?！肮究刹怀袚r償責(zé)任，但應(yīng)盡快采取下架行為，不再對該行李箱進行售賣。實訓(xùn)練習(xí)一、應(yīng)知考核（一）單項選擇題1.取得發(fā)明、實用新型專利的實質(zhì)條件與取得外觀設(shè)計專利的實質(zhì)條件的主要區(qū)別之一是，后者不要求（C）。Ａ．新穎性 Ｂ．創(chuàng)造性 Ｃ．實用性 Ｄ．美感2.我國《專利法》規(guī)定的專利權(quán)期限的起算點是（A）。Ａ．申請日 Ｂ．授權(quán)公告之日Ｃ．專利權(quán)被批準之日 Ｄ．初審公告日3.我國《專利法》規(guī)定的發(fā)明專利的保護期為（C）。Ａ．十年 Ｂ．十五年 Ｃ．二十年 Ｄ．三十年4.某科學(xué)院研究所職工在執(zhí)行本所研究任務(wù)過程中完成了一項發(fā)明，則下列關(guān)于這項發(fā)明的性質(zhì)和申請權(quán)的歸屬的闡述中，正確的是（B）。Ａ．是職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)歸該職工Ｂ．是職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)歸該研究所Ｃ．是非職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)歸雙方共有Ｄ．是非職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)歸該職工5.我國《專利法》規(guī)定的外觀設(shè)計專利權(quán)的保護期限為自該專利申請之日起（B）年。Ａ．二十 Ｂ．十五 Ｃ．五 Ｄ．十6.我國《商標法》規(guī)定，注冊商標的有效期限為十年，自（D）計算。Ａ．注冊商標申請人寄出申請書之日起Ｂ．商標局收到申請書之日起Ｃ．公告之日起Ｄ．核準注冊之日起7．甲于2017年2月1日開始使用“萬通”商標,乙于同年3月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2018年4月1日向商標局寄出注冊“萬通”商標的申請文件,但甲的申請文件于4月8日寄到,乙的申請文件于4月5日寄到。下列說法正確的是(A)。A.商標局應(yīng)當公告甲的申請,因甲使用在先B.公告乙的申請,因商標局首先收到乙的申請文件C.同時公告甲、乙的申請D.由商標局自由裁定8.根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，除特殊情況外，商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務(wù)提供者在其生產(chǎn)、經(jīng)營的商品上或者提供的服務(wù)上（C）。Ａ．必須使用注冊商標 Ｂ．必須使用商標Ｃ．可選擇是否使用以及申請注冊商標 Ｄ．不得使用未注冊商標9.甲服裝廠于2018年12月1日開始在服裝產(chǎn)品上使用“玉兔”未注冊商標,乙服飾公司亦于同日開始在服飾產(chǎn)品上使用相同的“玉兔”未注冊商標。甲服裝廠和乙服飾公司均于2019年5月1日向商標局寄出注冊商標申請文件。如果可以授予“玉兔”注冊商標,根據(jù)上述情況,“玉兔”注冊商標權(quán)應(yīng)當(D)。A.授予甲服裝廠 B.授予甲、乙共有C.授予乙服飾公司 D.由雙方自行協(xié)商確定再行授權(quán)10.根據(jù)我國 《商標法》的規(guī)定，獲得商標專用權(quán)依據(jù)的原則是（C）。Ａ．登記原則 Ｂ．公告原則 Ｃ．注冊原則 Ｄ．使用原則11.根據(jù)我國 《商標法》，下列商標使用不違反法律禁止注冊規(guī)定的是（C）。Ａ．“溫暖”牌羽絨服 Ｂ．“明亮”牌日光燈Ｃ．“甜蜜”牌羊絨衫 Ｄ．“雪梨”牌雪梨膏（二）多項選擇題1.下列選項可以作為注冊商標標志的有（BC）。Ａ．產(chǎn)品的內(nèi)部結(jié)構(gòu) Ｂ．服務(wù)標志Ｃ．企業(yè)字號 Ｄ．集成電路布圖設(shè)計2.根據(jù)我國《商標法》,以下具備商標申請人資格的有(ABCD)。A.大學(xué) B.大學(xué)生 C.律師事務(wù)所 D.民營企業(yè)3．根據(jù)我國《專利法》第25條的規(guī)定,以下選項中不屬于專利保護的客體有(ABCD)。A.牛頓第一定律 B.艾滋病的診斷方法C.某研究所研究出的一種熱帶植物品種 D.競技體操評分標準4.以下能夠成為商標權(quán)的主體的（ABCD）。A.依法登記的企業(yè)B.取得工商