合同法歷年司法考試真題

合同法歷年司法考試真題

合同法歷年司法考試真題

一、選擇題

（一）合同法的概述

★★1（02.卷三。單。14）某縣政府為鼓勵(lì)縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，

縣長與酒廠廠長簽訂合同約定，酒廠如果完成年度稅收100萬元的指

標(biāo)，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)

的行為？（）

A.雙方民事法律行為B.無效民事行為

C.附條件民事法律行為D.不屬于民事法律行為

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」民事合同的概念。

「解題思路和依據(jù)」合同法所規(guī)范的合同是債權(quán)合同，債權(quán)合同

是民事合同的一種。民事合同是平等主體之間的交易關(guān)系、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)

關(guān)系。因此，可以排除選項(xiàng)A、B、C.

「應(yīng)注意的問題」合同的主體的一方是縣政府。如果縣政府與酒

廠是交易關(guān)系（比如買酒），則是平等主體之間的民事合同、債權(quán)合

同。

★★2.（00.卷三。單。17）下列協(xié)議中哪項(xiàng)協(xié)議適用合同法？

（）

A.甲與乙簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

B.乙與丙簽訂的監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議

C.丙與本集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議

D.丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議

「參考答案」此題為單選，但答案應(yīng)當(dāng)為選項(xiàng)A、C、D

「考查知識點(diǎn)」合同法的適用。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第2條規(guī)定："本法所稱合同是

平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利

義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其

他法律的規(guī)定?！痹摋l排除了身份合同，因此，B選項(xiàng)所說的監(jiān)護(hù)協(xié)

議，不能適用合同法的規(guī)定。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是債權(quán)合同，不必然涉及

人的身份關(guān)系，雙方都有給付，是有償合同，當(dāng)然可以適用合同法。

聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議和企業(yè)承包協(xié)議都有債權(quán)性質(zhì)，其適用也沒有被合同法

排除。

「應(yīng)注意的問題」有的學(xué)者把遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議排除于債權(quán)合同之外,

對考生影響極大。

★★3.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有償合同也

可以是無償合同的有哪些？（）

A.保管合同B.委托合同

C.借款合同D.互易合同

「參考答案」ABC

「考查知識點(diǎn)」合同的分類。

「解題思路和依據(jù)」依據(jù)《合同法》第366條、第406條和第

211條的規(guī)定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有償合同，

也可以是無償合同?；ヒ椎谋举|(zhì)，是兩個(gè)買賣的結(jié)合，因此，它必然

是有償合同。

「應(yīng)注意的問題」有償、無償依照當(dāng)事人的約定，這是合同自由

的反映，但互易由于它的本質(zhì)，無法約定為無償?shù)暮贤?/p>

★★4.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又

屬于有償合同？（）

A.買賣合同B.借貸合同

C.租賃合同D.付有保管費(fèi)的保管合同

「參考答案」ACD

「考查知識點(diǎn)」合同的分類。

「解題思路和依據(jù)」（1）買賣合同是有償合同，有償合同是有對

價(jià)的合同，因此，所有有償合同都是雙務(wù)合同。典型的雙務(wù)合同，就

是有對價(jià)的合同。因此，選擇A.（2）借貸合同有有償（有息）和無

償（無息）兩種，因此，可以排除B.（3）租賃合同都是有對價(jià)的，

因此，都是有償?shù)摹Ｒ虼?，選擇C項(xiàng)。（4）保管費(fèi)包括保管成本和利

潤，因此，選擇D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」有保管費(fèi)的合同依據(jù)《合同法》第366條為有

償合同。

（二）合同的相對性

★★（02.卷三。單。1）甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，

甲公司的法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車運(yùn)

輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕駛。在運(yùn)輸過程中，因劉某的過失發(fā)生

交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。問：

乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失？（）

A.甲公司B.丙

C.劉某D.汽車運(yùn)輸公司

「參考答案」A

「考查知識點(diǎn)」合同的相對性及違約責(zé)任。

「解題思路和依據(jù)」（1）甲公司與乙公司有合同關(guān)系（是何合同

題意不明），汽車運(yùn)輸公司受托運(yùn)輸，運(yùn)輸未完成的后果應(yīng)當(dāng)由甲公

司對乙公司承擔(dān)，而不應(yīng)由汽車運(yùn)輸公司向乙公司承擔(dān)，這是由合同

的相對性決定的。因此，可以排除D項(xiàng)。（2）丙是職務(wù)行為，丙個(gè)人

并不向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因此，可以排除B項(xiàng)。（3）司機(jī)劉某在執(zhí)行

職務(wù)過程中發(fā)生過失，其并不直接向乙公司承擔(dān)責(zé)任。因此，排除C

項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」（1）題干中指出：“乙公司未能及時(shí)收到貨物

而發(fā)生損失。問：乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)損失？”由此可見，此題不

是直接考貨物毀損風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)。（2）要重點(diǎn)考查甲、乙之間的關(guān)系。

（三）合同的訂立

★★★1.（00.卷三。單。16）甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺(tái)

電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件。5月8日，信件寄至甲

商場，時(shí)逢其總經(jīng)理外出，5月9日，總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于

5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時(shí)生效？（）

A.5月1日B.5月8日

C.5月9日D.5月10日

「參考答案」B

「考查知識點(diǎn)」承諾生效的一般規(guī)則。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第26條第1款規(guī)定：”承諾通知

到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要

求作出承諾的行為時(shí)生效?！币孕偶姆绞匠兄Z，該信件到達(dá)時(shí)為成

立的時(shí)間。因此，B項(xiàng)正確。

「應(yīng)注意的問題」送達(dá)是指受送達(dá)人處于可接收的狀態(tài)，不等于

受送達(dá)人已經(jīng)看到了承諾通知。送達(dá)到相對人及其受托人的營業(yè)所、

住所或者其信箱，都是送達(dá)的完成，或者是送達(dá)的終點(diǎn)。

★★5.（00.卷三。多。61）甲公司主張乙公司違約，乙公司則

主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲

公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院認(rèn)定為乙公司撤銷要約

不能成立的根據(jù)？（）

A.乙公司在要約中確定了承諾期限

B.盡管乙公司在要約中未定承諾期限，但甲公司接到要約后即為

履行合同作了準(zhǔn)備工作

C.乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)

D.甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知

「參考答案」ABCD

「考查知識點(diǎn)」要約的撤銷。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第19條規(guī)定：“有下列情形之一

的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示

要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)

為履行合同作了準(zhǔn)備工作?！薄逗贤ā返?8條規(guī)定："要約可以

撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約

人。”根據(jù)以上兩條的規(guī)定，A、B、C、D項(xiàng)都是正確答案。但很多

人對B、C項(xiàng)產(chǎn)生疑問。疑問之一：在沒有確定承諾期限的情況下，

不可撤銷的要約要同時(shí)具備主客觀兩個(gè)要件，而B項(xiàng)只有“已為履行

合同作了準(zhǔn)備工作”一個(gè)客觀要件（原題是排除B項(xiàng)的）。這是立法

技術(shù)出了問題，有了客觀要件，受要約人就可以說自己是“有理由認(rèn)

為要約是不可撤銷的”、“自己是依信賴行事”。所以，關(guān)鍵是客觀

要件。疑問之二：對“乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)”

是不是明示要約不可撤銷？從合同法維護(hù)交易安全的指導(dǎo)思想出發(fā)，

應(yīng)當(dāng)解釋為明示要約不可撤銷（125條真意解釋）。

「應(yīng)注意的問題」此題的爭議點(diǎn)在B項(xiàng)。很多人對B項(xiàng)產(chǎn)生錯(cuò)誤

認(rèn)識，認(rèn)為條件不夠，欠缺主觀要件。筆者認(rèn)為，如果甲公司認(rèn)為要

約是可以撤銷的，就不會(huì)為履行合同作準(zhǔn)備工作。履行準(zhǔn)備工作，就

是基于信賴行事的。產(chǎn)生爭議的原因，是立法技術(shù)出了問題。

（四）合同的效力

★★★1.（02.卷三。單。13）張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身

攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回

扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他

人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)定？（）

A.不成立B.無效

C.可撤銷D.成立并生效

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」表見代理。

「解題思路和依據(jù)」使用加蓋公章的空白合同書與相對人簽訂合

同，使相對人有理由認(rèn)為對方有代理權(quán)。《合同法》第49條規(guī)定：“行

為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立

合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?/p>

「應(yīng)注意的問題」使用加蓋公章的空白合同書與他人訂立合同的

效力，曾被司法解釋所肯定，所以，考生應(yīng)當(dāng)了解司法解釋的規(guī)定。

利用司法解釋的觀點(diǎn)出題，已經(jīng)是一個(gè)規(guī)律。

★★★2.（00.卷三。單。14）甲是乙企業(yè)的銷售人員，隨身攜

帶蓋有乙企業(yè)公章的空白合同書，便于隨時(shí)對外簽約。后甲因收取回

扣被乙企業(yè)除名，但空白合同書未收回。甲以此合同書與丙簽訂購銷

協(xié)議，該購銷協(xié)議的效力應(yīng)如何認(rèn)定？（）

A.不成立B.無效

C.效力待定D.有效

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」表見代理。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理

權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人

有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”從已知的條件來

看，已經(jīng)構(gòu)成表見代理。此題的缺陷在于沒有揭示相對人是否為善意

的相對人。

「應(yīng)注意的問題」狹義無權(quán)代理是可追認(rèn)的合同（所謂效力未定）;

表見代理并非有權(quán)代理，而是無權(quán)代理，如果無其他違法事由，則合

同有效。作這樣的規(guī)定是為了保護(hù)相對人的利益，保護(hù)交易安全。

★★★3.（99.卷三。多。49）甲委托乙采購茶葉，并給乙一份

無期限限制的授權(quán)委托書。10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交

回授權(quán)委托書，乙因故未交。H月，乙以甲的代理人的名義與丙訂

立了一份價(jià)值10萬元的茶葉訂購合同，在這一實(shí)例中，下列表述哪

些是正確的？（）

A.如果丙能提供甲的授權(quán)委托書，乙的代理行為就有效，甲應(yīng)履

行與丙的合同

B.如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書，則乙的代理行為屬于無權(quán)代

理行為，若經(jīng)甲追認(rèn)可發(fā)生效力

C.如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書，丙可以催告甲在1個(gè)月內(nèi)予

以追認(rèn)，若甲在此期限內(nèi)未作表示，視為拒絕追認(rèn)

D.若丙明知乙的代理權(quán)已終止而仍與之訂立該合同，由此給甲造

成損失，則只能由丙對甲承擔(dān)責(zé)任

「參考答案」ABC

「考查知識點(diǎn)」表見代理、無權(quán)代理。

「解題思路和依據(jù)」（1）A項(xiàng)構(gòu)成表見代理，因此，命題是正確

的。（2）如果丙不能提供甲的授權(quán)委托書，則不能構(gòu)成表見代理，此

種情況適用《合同法》第48條第1款的規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、

超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代

理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！睙o權(quán)代理

經(jīng)追認(rèn)可以產(chǎn)生效力，因此，應(yīng)當(dāng)選擇B項(xiàng)。（3）《合同法》第48條

第2款規(guī)定：”相對人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代

理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤

銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！睋?jù)此，應(yīng)當(dāng)選擇C項(xiàng)。（4）

D項(xiàng)中，乙有過錯(cuò)，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。請注意D項(xiàng)中的“只能”二字。

應(yīng)當(dāng)排除D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」提供授權(quán)委托書，表明丙是善意的相對人。且

授權(quán)委托書有證據(jù)意義。

★★★11.（02.卷三。單。2）甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電

腦賣給丙。依據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列關(guān)于乙、丙之間買賣電腦的

合同效力的表述哪個(gè)是正確的？（）

A.無效B.有效

C.效力待定D,得變更或撤銷

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」無權(quán)處分合同的效力。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處

分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)

的，該合同有效?！?/p>

「應(yīng)注意的問題」無處分權(quán)人訂立的合同是有權(quán)利瑕疵的合同，

這種權(quán)利瑕疵，通過權(quán)利人的追認(rèn)可以消除，因此，有權(quán)利瑕疵的合

同是可以追認(rèn)的合同。

★★★13.（02.卷三。多。55）甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人

字畫委托好友乙保管。在此期間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞,

來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意破產(chǎn)急需錢，便

將該幅字畫以3萬元價(jià)格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家

中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中哪些是正確

的？（）

A.乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同

B.乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同

C.甲對該幅字畫享有所有權(quán)

D.丙對該幅字畫享有所有權(quán)

「參考答案」BD

「考查知識點(diǎn)」效力未定和善意取得。

「解題思路和依據(jù)」（1）不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效

事由，因此，A項(xiàng)應(yīng)當(dāng)排除。（2）該合同有權(quán)利瑕疵（出賣人無所有

權(quán)、處分權(quán)），有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認(rèn)可以生效，可追認(rèn)的合同就

是效力未定的合同。因此，選項(xiàng)B是正確的。法律根據(jù)是《合同法》

第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無

處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”（3）丙善意

取得所有權(quán)，因此，排除C項(xiàng)，選D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」（1）有權(quán)利瑕疵的合同不一定都是無效合同。

（2）當(dāng)前通行的理論認(rèn)為，合同效力未定與買受人善意取得可以并

存。這種理論具有先天的、邏輯上的缺陷，但是考生目前不得不依照

該理論應(yīng)試。

★★★14.（00.卷三。多。54）甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人

字畫委托好友乙保管。在此期

間，乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅

字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價(jià)格賣

給不知情的丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中。下列有關(guān)該事

件的判斷中哪些是正確的？（）

A.乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同

B.乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同

C.應(yīng)保護(hù)甲對該幅字畫享有的所有權(quán)

D.應(yīng)保護(hù)丙對該幅字畫享有的所有權(quán)

「參考答案」本題與2002年試卷三的多選第55題相同。

（五）合同的履行

★★1.（00.卷三。單。19）甲企業(yè)因基建需要竹簽，與乙廠簽

訂了一供貨合同，合同約定，乙供應(yīng)甲竹簽100捆，每根竹簽單價(jià)1

元，未約定總價(jià)。乙如約按慣例供應(yīng)竹簽100捆，每捆100根，甲企

業(yè)以自己認(rèn)為每捆竹簽為10根，現(xiàn)每捆竹簽為100根為由，主張變

更合同，遭乙企業(yè)反對,雙方發(fā)生糾紛。對此糾紛應(yīng)如何處理？（）

A.按重大誤解處理

B.按合同解釋處理

C.或按無效合同處理，或按合同解釋處理

D.按無效合同處理

「參考答案」B

「考查知識點(diǎn)」合同的補(bǔ)充性解釋規(guī)則。

「解題思路和依據(jù)」（1）當(dāng)事人發(fā)生糾紛是因?yàn)閿?shù)量約定不明確。

《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者

報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；

不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！鳖}干

中已經(jīng)揭示出有交易慣例的存在，因此，依據(jù)《合同法》第61條，

應(yīng)當(dāng)依照慣例解釋。（2）重大誤解的規(guī)則與合同解釋規(guī)則相沖突時(shí)一，

優(yōu)先適用解釋規(guī)則，因此，A項(xiàng)可以排除。（3）按無效處理與解釋，

依照法理是可以并存的，即可以將合同解釋為無效，如果有無效事由

的話（本題沒有無效事由）。但有一點(diǎn)要注意，按無效處理與按合同

解釋處理不是選擇關(guān)系。因?yàn)榭梢詫項(xiàng)排除。因沒有《合同法》第

52條規(guī)定的無效事由，D項(xiàng)應(yīng)當(dāng)排除。

「應(yīng)注意的問題」合同無效與合同解釋并不屬“或”的關(guān)系。當(dāng)

合同可以有有效與無效兩種解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)將合同解釋為有效。這體現(xiàn)

了盡量保護(hù)交易關(guān)系的合同法思想。

★★4.（99.卷三。單。8）甲、乙雙方互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行

順序，一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，另一方在對方履行

債務(wù)不符合約定時(shí)有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。這在我國合同法理論

上稱作什么權(quán)利？（）

A.先履行抗辯權(quán)B.先訴抗辯權(quán)

C.同時(shí)履行抗辯權(quán)D.不安抗辯權(quán)

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」同時(shí)履行抗辯權(quán)。

「解題思路和依據(jù)」題干就是《合同法》第66條的規(guī)定。

「應(yīng)注意的問題」對于履行抗辯權(quán)的認(rèn)定，一定要注意履行的順

序。

★★5.（02.卷三。多。36）李女與林男離婚后，雙方所生的孩

子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每

半年給的3000元撫養(yǎng)費(fèi)。李代理孩子訴請法院打贏官司時(shí)才發(fā)現(xiàn)林

男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收

入，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。問：林將房屋贈(zèng)與其弟的行為是否有效？（）

A.是有效的民事法律行為

B.是無效的民事行為

C.是可撤銷的民事行為

D.經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈(zèng)與行為才無效

「參考答案」ACD

「考查知識點(diǎn)」行使保全撤銷權(quán)時(shí)，被撤銷法律關(guān)系的效力。

「解題思路和依據(jù)」（1）不屬無效事由，因此，排除B項(xiàng)?？隙?/p>

A項(xiàng)。（2）此贈(zèng)與有害于債權(quán)人的債權(quán)。因此，依據(jù)《合同法》第74

條的規(guī)定，債權(quán)人可以行使保全撤銷權(quán)，撤銷贈(zèng)與合同。因此，選擇

C項(xiàng)。（3）經(jīng)行使撤銷權(quán)，贈(zèng)與合同由有效轉(zhuǎn)化為自始無效，撤銷權(quán)

的行使，是贈(zèng)與合同無效的前提條件。在撤銷權(quán)行使之前，贈(zèng)與合同

是有效的。在邏輯上不能排除D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」（1）要注意區(qū)分保全撤銷權(quán)和合同撤銷權(quán)。行

使保全撤銷權(quán)時(shí)債的效力擴(kuò)張至第三人。（2）請注意，C項(xiàng)所說的“是

可撤銷的民事行為”，是指林與其弟之間的贈(zèng)與合同。債權(quán)人可以通

過行使保全撤銷權(quán)予以撤銷，因此，贈(zèng)與合同是可撤銷的民事行為。

對于可撤銷的合同行使權(quán)利，有兩種情況，一種是合同撤銷權(quán)，由合

同當(dāng)事人行使（《合同法》第54條）；另一種是保全撤銷權(quán)，由合同

之外的人行使（《合同法》第74條、第75條）。

★★6.（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30萬元，一直無力

償付，現(xiàn)丙公司欠甲司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的

債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施？（）

A.行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元

B.請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為

C.乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲方主張

D.乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利

「參考答案」BC

「考查知識點(diǎn)」撤銷權(quán)的成立和行使。

「解題思路和依據(jù)」（1）甲公司減少了自己的責(zé)任財(cái)產(chǎn)（債權(quán)也

是甲責(zé)任財(cái)產(chǎn)的一部分），有害于乙公司的債權(quán)。因此，乙公司根據(jù)

《合同法》第74條的規(guī)定可以行使撤銷權(quán)?！逗贤ā返?4條第1

款規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造

成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明

顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情

形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為?！背蜂N權(quán)與代

位權(quán)一樣，只能通過人民法院來行使，不能通過仲裁機(jī)關(guān)來行使。（2）

第2款規(guī)定：“撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使

撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！惫蔆項(xiàng)正確。（3）《合同法》

第75條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起

1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，

該撤銷權(quán)消滅?！币虼?，D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。

「應(yīng)注意的問題」（1）就本題來看，乙方可以在行使撤銷權(quán)之后,

再行使代位權(quán)，要求丙公司直接向自己清償。但行使代位權(quán)的前提，

必須先撤銷甲方放棄債權(quán)的行為。因此，排除了A項(xiàng)。（2）應(yīng)注意題

干中的“一直無力清償”。如果沒有這個(gè)條件，不能成立撤銷權(quán)。

★★8.（99.卷三。多。45）債權(quán)人以對自己造成損害為由，請

求人民法院予以撤銷債務(wù)人的下列哪些行為的，人民法院應(yīng)予支持？

（）

A.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)

B.債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

C.債務(wù)人無償將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人

D.債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，但受讓人不知道該情形

「參考答案」BC

「考查知識點(diǎn)」保全撤銷權(quán)。

「解題思路和依據(jù)」（1）《合同法》第74條第1款規(guī)定：“因債

務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)

人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)

轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也

可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”根據(jù)以上規(guī)定，應(yīng)當(dāng)選B、

C項(xiàng)。（2）A項(xiàng)有可能成立代位權(quán)，與撤銷權(quán)無關(guān)，應(yīng)當(dāng)排除。（3）

在不合理的買賣中，撤銷權(quán)的行使要求買受人有過錯(cuò)。D項(xiàng)中的買受

人“不知該情形”，因此應(yīng)當(dāng)排除。

「應(yīng)注意的問題」不合理低價(jià)的買賣也是交易，因此，要強(qiáng)調(diào)買

受人的過錯(cuò)。

合同的變更和轉(zhuǎn)讓

★★3.（00.卷三。單。18）某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，

把所屬的A公司的兩個(gè)業(yè)務(wù)部分立出再設(shè)B公司和C公司，并在決定

中明確該公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原欠李某

貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認(rèn)為該債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理？（）

A.由B公司承擔(dān)債務(wù)

B.由A、B、C三個(gè)公司分別承擔(dān)債務(wù)

C.由A公司承擔(dān)債務(wù)

D.由A、B、C三個(gè)公司連帶承擔(dān)債務(wù)

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」債務(wù)的法定承受。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同

后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義

務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，

由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)

連帶債務(wù)?！睋?jù)此，D項(xiàng)正確。

「應(yīng)注意的問題」（1）債務(wù)人分立后對清償債務(wù)的約定，不能對

抗債權(quán)人；（2）分立，不一定是法人的分立，還可以是非法人組織的

分立。

★★4.（99.卷三。單。2）H公司欠銀行貸款200萬元?，F(xiàn)該公

司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立J公司，對于公司分立后這筆債務(wù)

的清償責(zé)任問題，存在以下意見，其中哪一個(gè)是正確的？（）

A.應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)清償責(zé)任

B.應(yīng)當(dāng)由J公司承擔(dān)清償責(zé)任

C.應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

D.應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司按約定比例承擔(dān)清償責(zé)任

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」債務(wù)的法定承受。

「解題思路和依據(jù)」（1）A、B項(xiàng)都侵犯了債權(quán)人的利益。因此

應(yīng)當(dāng)排除。（2）H、J公司的約定不能對抗債權(quán)人，因此，應(yīng)當(dāng)排除D

項(xiàng)。（3）根據(jù)《合同法》第90條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后分立的,

由分立的債務(wù)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因此選擇C項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」債務(wù)法定承受的規(guī)則，充分考慮了對債權(quán)人利

益的維護(hù)。

★★5.（97.卷三。單。3）甲公司對外負(fù)債200萬元，另有50

萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經(jīng)全

體股東同意分立為乙、丙兩個(gè)公司，由乙承受甲公司的全部債權(quán)債務(wù),

并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一項(xiàng)協(xié)議，約定原由

甲公司對丁公司的50萬元債權(quán)由丙享有。同年5月，丙向法院起訴

丁要求歸還50萬元貨款。有關(guān)該案的正確表述是：（）

A.乙、丙之間的協(xié)議有效，丁應(yīng)向丙償還50萬元貨款

B.乙、丙之間的協(xié)議無效，丙無權(quán)向丁追索貨款

C.乙、丙之間的協(xié)議有效，但不得對抗善意第三人，故丙無權(quán)向

丁追索貨款

D.乙、丙之間的協(xié)議有效，但丁有權(quán)選擇向乙或丙履行義務(wù)

「參考答案」A

「考查知識點(diǎn)」債權(quán)債務(wù)的法定承受。

「解題思路和依據(jù)」（1）《公司法》的185條第3款規(guī)定：“公

司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！边@里的協(xié)議

是指債務(wù)人與債權(quán)人之間的協(xié)議。全體股東由乙公司承受全部債務(wù)的

決議對債權(quán)人無效，但由乙承受全部債權(quán)的決議和公告有效，因?yàn)樗?/p>

不損害債權(quán)人的利益。乙與丙原有連帶債權(quán)，雙方約定由丙向丁主張

債權(quán)，不違反法律，自當(dāng)有效。（2）丙對丁享有的債權(quán)，雙方約定由

丙享有，屬于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。按照當(dāng)時(shí)的法律，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債務(wù)人

的同意（《民法通則》第91條）。因此，排除A、C項(xiàng)，肯定B項(xiàng)。（3）

D項(xiàng)自相矛盾，因此排除。（4）按排除法，只剩下B項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」此題按照合同法的規(guī)定，結(jié)果有所不同。（1）

由乙公司承擔(dān)全部債務(wù)的決議無效。（2）由乙公司承受債權(quán)的決議及

公告有效。（3）乙與丙之間的協(xié)議屬于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是有效的，因此

可以選擇A項(xiàng)。金錢債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不須債務(wù)人的同意，通知債務(wù)人即可,

丙公司的起訴就起到了通知的作用。

（七）權(quán)利與義務(wù)的終止

★★1.（98.卷三。單。1）在法律沒有特別規(guī)定及合同沒有特別

約定時(shí)，出現(xiàn)了下述哪種情況，一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同？（）

A.對方當(dāng)事人有違約行為

B.發(fā)生不可抗力事件，致使合同不能適當(dāng)履行

C.對方當(dāng)事人在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同

D.以種類物為標(biāo)的的合同，其標(biāo)的部分毀損、滅失

「參考答案」此題出自《合同法》頒布之前，按照《合同法》此

題沒有正確答案。

「考查知識點(diǎn)」法定解除權(quán)的條件。

「解題思路和依據(jù)」無。

「應(yīng)注意的問題」按照現(xiàn)行《合同法》第94條衡量，沒有正確

答案。

★★2.（99.卷三。單。1）甲廠于10月4日到乙公司購買一批

原料，當(dāng)場提貨并付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將

這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10月7日，甲廠到

乙公司購買電器一批，價(jià)款2.8萬元，提貨時(shí)與乙公司約定2日內(nèi)付

款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認(rèn)為前后債務(wù)相

抵，只需支付3000元。雙方發(fā)生爭議，依據(jù)債的消滅原理，下列對

此案的處理意見哪項(xiàng)是正確的？（）

A.甲廠應(yīng)先付給乙公司2.8萬元，再請求乙公司退款2.5萬元

B.乙公司應(yīng)先退給甲廠2.5萬元，再請求甲廠付款2.8萬元

C.甲廠付給乙公司3000元，雙方了結(jié)債務(wù)

D.甲廠應(yīng)付給乙公司1.4萬元，待乙公司退款之后，再付給1.4

元

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」抵銷。

「解題思路和依據(jù)」抵銷是以自己的債權(quán)充抵自己的債務(wù)。法定

抵銷權(quán)是形成權(quán)，抵銷權(quán)人向?qū)Ψ街鲝埖咒N權(quán)，即可發(fā)生抵銷的效力，

因此選擇C項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」抵銷是兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生債權(quán)、債務(wù)的抵

銷。一項(xiàng)合同，或者一個(gè)法律關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)不存在抵銷的問題。

★3.（99.卷三。單。11）債權(quán)人胡某下落不明，債務(wù)人沙某難

以履行債務(wù)，遂將標(biāo)的物提存。沙某將標(biāo)的物提存以后，該標(biāo)的物如

果意外毀損、滅失，其損失應(yīng)由誰承擔(dān)？（）

A.應(yīng)由胡某承擔(dān)B.應(yīng)由沙某承擔(dān)

C.應(yīng)由沙某與胡某共同承擔(dān)D.應(yīng)由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)

「參考答案」按照出題者的本意，答案是A項(xiàng)。但本題的答案不

具有惟一性，也可能是D項(xiàng)。

「考查知識點(diǎn)」提存。

「解題思路和依據(jù)」把A項(xiàng)作為答案，其理由是《合同法》第

103條的規(guī)定：”標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。

提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)?！?/p>

「應(yīng)注意的問題」由債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，是相對于債務(wù)人來說的，即提

存后，風(fēng)險(xiǎn)在債權(quán)人和債務(wù)人之間，分配給債權(quán)人。在債權(quán)人與提存

機(jī)關(guān)之間，存在著一個(gè)保管法律關(guān)系。如果標(biāo)的物的意外毀損、滅失

是由提存機(jī)關(guān)保管不善造成的，自然由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)。標(biāo)的物毀損、

滅失產(chǎn)生的損失都由債權(quán)人承擔(dān)，那是對法律的曲解。

（八）違約責(zé)任

★★2.（98.卷三。單。7）某服裝廠與某紡織廠簽訂了一份購銷

合同，約定紡織廠向服裝廠供給純毛衣料100萬米，按紡織廠提供的

樣品交貨，紡織廠交貨經(jīng)服裝廠驗(yàn)收后，服裝廠即將衣料加工成衣服

銷售。后購買衣服的消費(fèi)者反映衣料的質(zhì)量有問題。經(jīng)過檢驗(yàn)，紡織

廠提供的樣品是含有8%滌綸的衣料.，紡織廠亦是按該樣品向服裝廠

交貨的。本案的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（）

A.重大誤解B.民事欺詐

C.違約行為D.侵權(quán)行為

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」違約責(zé)任的構(gòu)成。

「解題思路和依據(jù)」題干中沒有重大誤解、侵權(quán)的情況，因此，

應(yīng)當(dāng)排除A、D項(xiàng)。約定紡織廠提供純毛衣料，但紡織廠提供的樣品

卻含有8%的滌綸。其有欺詐的嫌疑，但條件不足，而違約是必然存

在的，因此，選擇C項(xiàng)比較保險(xiǎn)。欺詐的存在，不影響違約的成立。

「應(yīng)注意的問題」題干中說明是按樣品交貨的，但對于樣品買賣,

樣品的隱蔽瑕疵不影響違約責(zé)任的成立。

★★★5.（00.卷三。單。12）甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同,

約定甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4

萬元；如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣給

丙而無法向乙交付蘋果，在乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度

保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？（）

A.請求甲雙倍返還定金8萬元

B.請求甲雙倍返還定金8萬元，同時(shí)請求甲支付違約金6萬元

C.請求甲支付違約金6萬元，同時(shí)請求返還支付的定金4萬元

D.請求甲支付違約金6萬元

「參考答案」C

「考查知識點(diǎn)」違約金與定金的關(guān)系。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定

違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者

定金條款?！币簿褪钦f，定金與違約金只能選擇適用，不能合并適用。

選擇權(quán)歸被違約的一方。乙請求甲支付違約金6萬元，同時(shí)請求返還

支付的定金4萬元。這是選擇了違約金，沒有適用定金罰則（定金的

原數(shù)返還不是定金罰則的適用）。這樣，既符合法律規(guī)定，又能最大

限度地保護(hù)自己的利益。A項(xiàng)的雙倍返還，乙實(shí)際只能得到4萬元的

違約補(bǔ)償。B項(xiàng)違反《合同法》第116條的規(guī)定。D項(xiàng)忘記自己還有

要求原數(shù)返還定金的權(quán)利。

「應(yīng)注意的問題」有人認(rèn)為雙倍返還的8萬元，就等于得到了8

萬元的違約補(bǔ)償，而忘記自己曾經(jīng)交付了4萬元。

★★10.（97.卷三。單。1）甲公司與乙公司（建筑企業(yè)）于1997

年4月簽訂了一買賣合同，約定1997年8月30日由甲向乙提供建筑

用水泥100噸。同年5月初，甲公司所在地發(fā)生洪水災(zāi)害，甲公司未

將災(zāi)情之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。

同年9月30日，甲公司交貨，同時(shí)致函乙公司，表明因受水災(zāi)而致

遲延交貨事實(shí)。乙公司因遲期收到水泥而影響工程進(jìn)度，被發(fā)包方扣

罰工程款1萬元。有關(guān)該案的正確表述是：（）

A.甲公司因不可抗力而遲延交貨，對乙公司被扣罰的1萬元損失

不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.甲公司因不可抗力而遲延交貨，對乙公司被扣罰的1萬元只承

擔(dān)部分賠償責(zé)任

C.甲公司在取得主管機(jī)關(guān)有關(guān)災(zāi)情的證明后，免予承擔(dān)賠償乙公

司1萬元損失的責(zé)任

D.由于甲公司未能及時(shí)通知乙公司不能按時(shí)交貨，故應(yīng)向乙公司

承擔(dān)1萬元損失的賠償責(zé)任

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」不可抗力與違約責(zé)任的關(guān)系。

「解題思路和依據(jù)」直接承受不可抗力的一方有義務(wù)將發(fā)生不可

抗力的事實(shí)以及對履行的影響及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成

的損失。甲公司沒有履行及時(shí)通知的法定義務(wù)，對乙公司的損失應(yīng)當(dāng)

予以賠償，因此選D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」不可抗力并不是在任何情況下都免責(zé)。

★★13.（99.卷三。單。10）1997年5月，張某從華豐商場購

買了一臺(tái)熱水器。同年6月，該熱水器因質(zhì)量問題給張某造成了人身

傷害。1998年10月，張某向華豐商場提出交涉。雙方協(xié)商未果，張

某于同年12月向人民法院提起訴訟。張某有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)何

種民事責(zé)任？（）

A.僅有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

B.僅有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)違約責(zé)任

C.有權(quán)請求華豐商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任

D.只能在請求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任或違約責(zé)任中選擇其一

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方

的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本

法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！碑?dāng)

前的觀點(diǎn)認(rèn)為，原告不能為違約和侵權(quán)雙重請求。

「應(yīng)注意的問題」如果熱水器的質(zhì)量問題是廠家的原因造成的，

相對于受害人，商場不因此免責(zé)。

（十）買賣合同

★★★2.（00.卷二。多。45）2000年5月4日，易某將自家的

耕牛租與劉某使用2個(gè)星期，5月10日，劉某提出要買下此耕牛，

易某表示同意。雙方商定價(jià)格為1000元，并約定1個(gè)月后交付款項(xiàng)。

但5月12日該耕牛被雷劈死。關(guān)于此案。以下選項(xiàng)哪些是正確的？

（）

A.該買賣合同的生效時(shí)間是5月10日

B.該買賣合同中耕牛的交付時(shí)間是5月10日

C.該耕牛意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)由易某承擔(dān)

D.該耕牛意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)由劉某承擔(dān)

「參考答案」ABD

「考查知識點(diǎn)」（1）買賣合同的性質(zhì)（2）簡易交付；（3）風(fēng)險(xiǎn)

負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則。

「解題思路和依據(jù)」（1）買賣合同是諾成合同，于雙方達(dá)成協(xié)議

時(shí)生效，故A項(xiàng)是正確的。（2）《合同法》第140條規(guī)定：“標(biāo)的物

在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間?！?/p>

此為簡易交付的規(guī)定。因此B項(xiàng)是正確的。（3）《合同法》第142條

規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),

交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除

外?！睋?jù)此，C項(xiàng)不正確，D項(xiàng)正確。

「應(yīng)注意的問題」有很多人把交款作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志。其實(shí)，

根據(jù)《合同法》第142條規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移，除非當(dāng)事人有特約，與

價(jià)款的交付無關(guān)。

★★★3.（02.卷三。多。38）在以下哪種情況下，出賣人應(yīng)承

擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)？（）

A.合同約定賣方代辦托運(yùn)，出賣人已將標(biāo)的物發(fā)運(yùn)，即將到達(dá)約

定的交付地點(diǎn)

B.買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存

C.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒收貨

物

D.合同約定在標(biāo)的物所在地交貨，約定時(shí)間已過，買受人仍未前

往提貨

「參考答案」AC

「考查知識點(diǎn)」風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的負(fù)擔(dān)。

「解題思路和依據(jù)」本題是多選題，可以用排除法來確定答案。

（1）買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存，依據(jù)《合同法》第103

條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。第103條指出：“標(biāo)的物提存后,

毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人

所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)?！惫逝懦鼴項(xiàng)。（2）買受人因標(biāo)的物

質(zhì)量不合格而拒收貨物，依據(jù)《合同法》第148條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由出

賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)?！逗贤ā返?48條規(guī)定：“因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)

量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者

解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅

失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。”故肯定C項(xiàng)。（3）依據(jù)《合同法》第141

條、146條的規(guī)定，排除D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」因A項(xiàng)題意不清，有兩個(gè)交付地點(diǎn)，只好采用

排除法，將?A保留。

★★★4.（99.卷三。多。52）在以下哪些情況下，買受人應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)？（）

A.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒絕接

受

B.出賣人已經(jīng)將標(biāo)的物發(fā)運(yùn)，即將到達(dá)約定的交付地點(diǎn)

C.合同約定在標(biāo)的物所在地交貨，約定時(shí)間已過，買受人仍未前

往提貨

D.買受人下落不明，出賣人將標(biāo)的物提存

「參考答案」CD

「考查知識點(diǎn)」風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的負(fù)擔(dān)。

「解題思路和依據(jù)」（1）A項(xiàng)是行使履行抗辯權(quán)的行為，根據(jù)《合

同法》第148條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由出賣人承擔(dān)。

即由違約人承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)排除A項(xiàng)。（2）標(biāo)的物尚未交付，依照《合同

法》第142條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由出賣人承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，

因此應(yīng)當(dāng)排除B項(xiàng)。（3）約定時(shí)間已過，買受人仍未前往提貨，應(yīng)當(dāng)

由買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，即由違約人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。《合同法》第143條規(guī)定:

“因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)

當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)?！币虼?，選項(xiàng)C

是正確的。（4）依據(jù)《合同法》第103條的規(guī)定，提存后應(yīng)當(dāng)由買受

人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，故選擇D項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」C項(xiàng)的選擇應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第143條，但

很多人適用《合同法》第146條。沒有約定或者約定不明時(shí)才能適用

《合同法》第146條，而本題不存在約定不明的情況。

（十二）贈(zèng)與合同

★★1.（00.卷三。多。51）甲公司與某希望小學(xué)乙簽訂贈(zèng)與合

同，決定捐贈(zèng)給該小學(xué)價(jià)值2萬元的鋼琴兩臺(tái)，后甲公司的法定代表

人更換，不愿履行贈(zèng)與合同。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？（）

A.贈(zèng)與合同屬于單務(wù)法律行為，故甲公司可以反悔，且不承擔(dān)違

約責(zé)任

B.甲公司尚未交付設(shè)備，故可撤銷贈(zèng)與

C.乙小學(xué)有權(quán)要求甲交付鋼琴

D.若甲公司以書面形式通知乙小學(xué)不予贈(zèng)與，則甲公司不再承擔(dān)

責(zé)任

「參考答案」ABD

「考查知識點(diǎn)」贈(zèng)與合同的性質(zhì)與贈(zèng)與人的撤銷權(quán)。

「解題思路和依據(jù)」對希望小學(xué)的贈(zèng)與屬于社會(huì)公益性質(zhì)的贈(zèng)與。

《合同法》第186條規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以

撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或

者經(jīng)公證的贈(zèng)與合同，不適用前款的規(guī)定。”因此，應(yīng)當(dāng)選ABD.《合

同法》第188條規(guī)定：“具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)

的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受

贈(zèng)人可以要求交付。”據(jù)此，乙小學(xué)有權(quán)要求甲交付鋼琴。

「應(yīng)注意的問題」不知道任意撤銷權(quán)的限制。即不了解《合同法》

第186條第2款的規(guī)定。

★★3.（99.卷三。單。5）某公司在民政部門主辦的大型賑災(zāi)義

演會(huì)上，當(dāng)眾宣布向民政部門設(shè)立的救災(zāi)基金捐贈(zèng)100萬元。事后，

該公司遲遲未支付捐款。下列意見哪一項(xiàng)是正確的？（）

A.此項(xiàng)捐贈(zèng)允諾沒有法律約束力，但該公司背信行為應(yīng)受輿論譴

責(zé)

B.此項(xiàng)捐贈(zèng)允諾沒有法律約束力，但對于該公司以虛假允諾騙取

宣傳報(bào)道的行為，民政部門可給予行政處罰

C.此項(xiàng)捐贈(zèng)允諾有法律約束力，但該公司有權(quán)在支付捐款之前予

以撤銷

D.此項(xiàng)捐贈(zèng)允諾有法律約束力，該公司無權(quán)撤銷，受贈(zèng)人有權(quán)要

求支付捐款

「參考答案」D

「考查知識點(diǎn)」贈(zèng)與任意撤銷的限制。

「解題思路和依據(jù)」贈(zèng)與合同是諾成合同，并且公益贈(zèng)與不允許

任意撤銷。因此選擇D項(xiàng)?！逗贤ā返?86條規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)

與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、

道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)

定?！?/p>

「應(yīng)注意的問題」應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，公司與民政部門的贈(zèng)與法律關(guān)系（贈(zèng)

與合同）已經(jīng)成立。民政部門只要未拒絕，就視為接受贈(zèng)與（承諾）。

而民政部門是沒有權(quán)力拒絕接受公益贈(zèng)與的。因?yàn)樗皇鞘苜?zèng)人，不

是受益人。如果拒絕，就是危害社會(huì)公益。

（十三）借款合同

★★2.（99.卷三。多。53）下列四份借款合同，雙方對支付利

息的期限均無約定，事后亦不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，依照合同法的規(guī)定，

借款人支付利息的義務(wù)應(yīng)當(dāng)如何履行？（）

A.甲合同的約定借款期限為6個(gè)月，則應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支

付利息

B.乙合同的約定借款期限為1年，則應(yīng)當(dāng)每滿6個(gè)月時(shí)支付一次

利息

C.丙合同的約定借款期限為30個(gè)月，則應(yīng)當(dāng)分別在滿12個(gè)月、

24個(gè)月和30個(gè)月時(shí)支付利息

D.丁合同的約定借款期限為50個(gè)月則應(yīng)當(dāng)分別在滿12個(gè)月、24

個(gè)月、36個(gè)月和50個(gè)月時(shí)支付利息

「參考答案」AC

「考查知識點(diǎn)」利息支付的時(shí)間。

「解題思路和依據(jù)」《合同法》第205條規(guī)定：“借款人應(yīng)當(dāng)按

照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明

確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿1年以上的,

應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)

一并支付?！惫剩海?）A項(xiàng)正確。（2）B項(xiàng)錯(cuò)誤。（3）C項(xiàng)正確。C項(xiàng)

中24個(gè)月，是第24個(gè)月。（4）D項(xiàng)錯(cuò)誤。丁應(yīng)當(dāng)在第12、24、36、、

48、50個(gè)月的時(shí)候支付利息。即應(yīng)當(dāng)支付5次，而D項(xiàng)只有4次。

「應(yīng)注意的問題」熟悉規(guī)定即可。

（十四）租賃合同

★★1.（02.卷三。多。32）某甲將私房2間出租給某乙，租期

為2年，在租期內(nèi)，某甲又與某丙簽訂了私房2間的買賣合同。下列

論述中正確的是：（）

A.某甲與某丙所簽訂的合同無效，因?yàn)槟臣孜慈〉媚骋业耐?/p>

B.某甲應(yīng)當(dāng)提前3個(gè)月通知某乙房屋將要出售

C.某乙在同等條件下有權(quán)優(yōu)先于某丙購買房屋

D.如某丙購得了房屋，則其有權(quán)決定原甲、乙之間的房屋租憑合

同是否繼續(xù)執(zhí)行

「參考答案JBC

「考查知識點(diǎn)」租賃人的通知義務(wù)及買賣不破租賃的規(guī)則。

「解題思路和依據(jù)」（1）《合同法》第230條規(guī)定：“出租人出

賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享

有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！睘楸Ｕ铣凶馊说膬?yōu)先購買權(quán)，法律

規(guī)定了出租人出賣情況下的通知義務(wù)。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行

〈民法通則》若干問題的意見（試行）》第118條規(guī)定，出賣人出租房

屋，應(yīng)當(dāng)提前3個(gè)月通知承租人，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買

權(quán)。3個(gè)月的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為對“合理期限”的解釋，盡管“3個(gè)月”

的規(guī)定在前。（2）《合同法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)

生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力?！弊赓U在前，買賣在后，

買賣不破租賃。

「應(yīng)注意的問題」后邊的，不能擊破前邊的，這是一般規(guī)則。

（十九）技術(shù)合同

★★1.（02.卷三。多。56）甲、乙共同完成一項(xiàng)發(fā)明，就該項(xiàng)

發(fā)明的專利申請權(quán)所作的下列判斷中，哪些是正確的？（）

A.如果甲不同意申請專利，乙可以自行申請

B.如果甲放棄其專利申請權(quán)，乙可以單獨(dú)申請，但取得專利后，

甲有免費(fèi)使用的權(quán)利

C.如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)，應(yīng)簽訂書面合同

D.如果甲準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)，乙在同等條件下有優(yōu)先受讓的

權(quán)利

「參考答案」BCD

「考查知識點(diǎn)」共同開發(fā)專利申請權(quán)的歸屬。

「解題思路和依據(jù)」（1）《合同法》第340條規(guī)定：“合作開發(fā)

完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合

作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他

各方享有以同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明

放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由其他各方

共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)

施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其

他各方不得申請專利?！币罁?jù)上述規(guī)定，可以排除A項(xiàng)，選擇B項(xiàng)、

D項(xiàng)。（2）《合同法》第342條規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)

讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓

合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！睋?jù)此，應(yīng)當(dāng)選擇C項(xiàng)。

「應(yīng)注意的問題」這是歷史悠久的題目，應(yīng)當(dāng)記憶。

（二十）保管合同

★1.（99.卷三。多。44）甲欲將一部分貨物寄存在乙處，為此

向吳律師咨詢。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，吳律師的以下意見哪些是正

確的？（）

A.甲在簽訂保管合同后交付貨物前解除合同的，不承擔(dān)違約責(zé)任

B.甲、乙雙方?jīng)]有約定保管費(fèi)，乙有權(quán)依交易習(xí)慣請求甲支付

C.乙可以根據(jù)情況改變保管場所或方法

D.在有第三人對甲寄存的貨物主張權(quán)利時(shí)，除了依法對保管物采

取保全或執(zhí)行的以外，乙應(yīng)當(dāng)履行向甲返還寄存的貨物的義務(wù)

「參考答案」ABD

「考查知識點(diǎn)」保管合同的實(shí)踐性、交易習(xí)慣、保管義務(wù)、返還

義務(wù)。

「解題思路和依據(jù)」（1）保管合同是實(shí)踐性合同，因此A項(xiàng)正確。

（2）交易習(xí)慣如果未被當(dāng)事人所排除，自動(dòng)進(jìn)入合同之中。依據(jù)《合

同法》第61條的規(guī)定，可以用交易習(xí)慣對合同進(jìn)行補(bǔ)充性解釋。因

此B項(xiàng)正確。（3）《合同法》第369條規(guī)定：“保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管

保管物。當(dāng)事人可以約定保管場所或者方法。除緊急情況或者為了維

護(hù)寄存人利益的以外，不得擅自改變保管人場所或者方法。”據(jù)此，

應(yīng)當(dāng)將C項(xiàng)排除。（4）《合同法》第373條規(guī)定：“第三人對保管物

主張權(quán)利的，除依法對保管物采取保全或者執(zhí)行的以外，保管人應(yīng)當(dāng)

履行向寄存人返還保管物的義務(wù)。”因此D項(xiàng)正確。

「應(yīng)注意的問題」本題的難點(diǎn)在B項(xiàng)。保管合同一般是無償合同,

但甲、乙之間、某地區(qū)之間或者某種特殊貨物保管有付費(fèi)的交易習(xí)慣,

自然應(yīng)當(dāng)付費(fèi)。交易習(xí)慣如果未被當(dāng)事人排除，就成為合同中的默示

條款。

（二十二）委托合同

★2.（99.卷三。多。47）甲工廠委托乙公司購買一批貨物，乙

公司不收取報(bào)酬。根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，下列表述哪些是正確

的？（）

A.乙公司有權(quán)請求甲工廠償還為處理委托事務(wù)所支付的必要費(fèi)

用，但乙公司無權(quán)要求給付該必要費(fèi)用的利息

B.乙公司經(jīng)甲工廠同意，轉(zhuǎn)委托第三人處理委托事務(wù)的，乙公司

僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任

C.乙公司因過錯(cuò)給甲工廠造成損失，甲工廠都可以要求賠償損失

D.甲工廠、乙公司可以隨時(shí)解除雙方之間的委托合同關(guān)系

「參考答案」BD

「考查知識點(diǎn)」無償委托合同費(fèi)用的承擔(dān)、轉(zhuǎn)委托的責(zé)任、當(dāng)事

人的任意解除權(quán)。

「解題思路和依據(jù)」（1）《合同法》第398條規(guī)定：“委托人應(yīng)

當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)

用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。”據(jù)此，應(yīng)當(dāng)排除A項(xiàng)。該條

的關(guān)鍵詞就是：預(yù)付、墊付和利息。（2）《合同法》第400條中規(guī)定:

“受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。

轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，

受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。”因此選擇

B項(xiàng)。（3）因合同是無償合同，受托人輕過失免責(zé)。受托人并不一定

要承擔(dān)責(zé)任，因此應(yīng)當(dāng)排除C項(xiàng)。請注意C項(xiàng)中的“都”字，題意昭

然若揭?！逗贤ā返?06條第1款規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因?/p>

托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失損失。無

償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，

委托人可以要求賠償損失?！保?）以上三項(xiàng)分析完畢后，對D項(xiàng)已

經(jīng)沒有猶豫的余地了?！逗贤ā返?10條規(guī)定：“委托人或者受托

人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸

責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！?/p>

「應(yīng)注意的問題」審題時(shí)一，應(yīng)注意當(dāng)事人之間的合同是無償合同。

（二十四）居間合同

★（99.卷三。單。13）華利公司欲購買一批儀器，委托劉某提

供媒介服務(wù)。華利公司和有關(guān)