合同擔(dān)保法學(xué)習(xí)

四川師范·文理學(xué)院·經(jīng)濟系學(xué)習(xí)情境之合同擔(dān)保法學(xué)習(xí)情境之合同、擔(dān)保法律制度認(rèn)識并理解合同的含義，了解合同的主要分類，理解合同法的基本原則；掌握合同的訂立程序熟悉合同的內(nèi)容和形式；理解并掌握合同的效力；掌握合同履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止的相關(guān)規(guī)定；理解并掌握合同的違約責(zé)任。應(yīng)具備運用合同法知識分析相關(guān)案例的能力；具備起草、審核合同和解除合同的能力；初步具備分析合同的效力和對合同違約進行正確處理的能力，真正做到學(xué)以致用。具備維護公司和自身的合法權(quán)益的職業(yè)素質(zhì)。任務(wù)一訂立合同

李某原為甲公司的業(yè)務(wù)員，1999年9月被公司解雇。1999年10月，李某利用自己配制的鑰匙盜取公司蓋有公章的空白合同書兩份。之后，李某找到乙公司，聲稱甲公司欲與乙公司簽訂一買賣棉紗的合同，乙公司經(jīng)過審查，認(rèn)為李某出具的合同書蓋有公司的公章，且真實無誤，遂確信其有授權(quán)，于是雙方達成協(xié)議，約定：甲公司向乙公司購買價值400萬元的棉紗一批，貨到即付款。合同訂立后，乙公司積極組織貨源，并發(fā)函甲公司詢問交貨事宜。甲公司即答復(fù)其不知該合同，并要求乙公司不要向其發(fā)貨。乙公司接到答復(fù)后，認(rèn)為其與甲公司的合同有效，并按原合同約定交貨，但甲公司拒絕收貨。于是，乙公司起訴到法院要求甲公司履行合同，支付貨款。通過學(xué)習(xí)思考：法院應(yīng)如何判處？一、合同的概念及分類（一）合同的概念合同也稱契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1.合同當(dāng)事人在法律上的地位是平等的2.合同是一種民事法律行為3.合同是雙方或多方的民事法律行為4.合同是當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為（二）合同的分類1.要式合同和不要式合同2.諾成合同和實踐合同3.雙務(wù)合同和單務(wù)合同4.有償合同和無償合同5.有名合同和無名合同6.主合同和從合同二、合同的內(nèi)容和形式（一）合同的內(nèi)容當(dāng)事人依程序訂立合同，形成合同條款，確定了各方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，從而構(gòu)成了合同的內(nèi)容。（二）合同的形式合同的形式是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。1.口頭形式2.書面形式3.其他形式三、合同訂立的程序（一）要約

要約又稱發(fā)盤、出盤、報價或發(fā)價等。1.要約的有效條件要約必須是特定人的意思表示；受要約人一般也是特定的。要約的內(nèi)容必須具有足以決定合同內(nèi)容的主要條款，包括標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式等，對方一經(jīng)接受，合同也就成立。表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2.要約邀請又稱為引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

3.要約的生效時間到達被要約人，要約生效4.要約的撤回與撤銷

要約的撤消是指要約人在發(fā)出要約以后，未到達受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。

要約的撤回是針對尚未生效的要約，是尊重要約人的意志和利益的體現(xiàn)，也不損害受要約人的利益。

5.要約的失效要約的失效是指要約喪失其法律效力，要約人和受要約人均不受其約束。（二）承諾

承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。1.承諾的有效條件 承諾生效時合同成立。 承諾應(yīng)當(dāng)具備以下條件： 第一，必須由受要約人作出。 第二，必須向要約人作出。 第三，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。 第四，必須在規(guī)定的期限內(nèi)作出。 不符合上述條件的，不能認(rèn)為承諾。

2.承諾的生效時間

承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。3.承諾遲延

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約。四、合同成立的時間和地點（一）合同成立的時間 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（二）合同成立的地點：承諾生效的地點為合同成立的地點 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)營居住地為合同成立的地點。 當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。五、締約過失責(zé)任（一）締約過失責(zé)任的概念

所謂締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，致另一方的信賴?yán)鎿p失而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。（二）締約過失責(zé)任的主要類型《合同法》對締約過錯規(guī)定了三種情形：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；有其他違背誠實信用原則的行為。六、合同的效力

合同的效力是指合同依法成立之后，對當(dāng)事人具有的法律約束力。

（一）合同的生效1.合同的生效條件所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力。（1）行為人具有相應(yīng)的行為能力。（2）當(dāng)事人的意思表示真實。（3）不違反法律或社會公共利益。 ２.合同的生效時間依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。附生效期限的合同，自期限屆滿至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。（二）無效合同１.無效合同的概念

無效合同是指不具備合同的有效條件且不能補救，對當(dāng)事人自始即不應(yīng)具有法律約束力的、應(yīng)由國家予以取締的合同。２.無效合同的種類 根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列合同無效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（三）可變更、可撤銷的合同１.可變更、可撤銷合同的概念

可變更、可撤銷的合同是指因意思表示瑕疵而應(yīng)撤銷權(quán)人請求，由法院或仲裁機構(gòu)變更其內(nèi)容或使其效力自動消滅的合同。

２.可變更、可撤銷合同的種類

（1）因重大誤解訂立的合同（2）顯失公平訂立的合同（3）欺詐、脅迫訂立的合同（4）乘人之危的合同

（四）效力待定的合同１.效力待定的合同的概念效力待定的合同，是指合同雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)過特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效或不生效的合同。２.效力待定的合同的主要類型（1）限制民事行為能力人所實施的依法不能獨立實施的合同（2）無權(quán)處分行為所訂之合同（3）無權(quán)代理行為所訂之合同（五）合同無效或被撤銷后的法律后果1.返還財產(chǎn)2.賠償損失3.其他法律后果某年2月5日，某市新新制衣公司為了推動新款服裝快速上市以搶占市場，急于購進大量優(yōu)質(zhì)布匹。因此其分別向鄰市A、B兩家紡織廠發(fā)傳真說：“我公司因業(yè)務(wù)需要，急于訂購2000匹優(yōu)質(zhì)X型號的毛呢布料，貴公司如有充足貨源，望能及時回電?！盇、B兩家紡織廠于2月7日均回電稱：“本公司有充足貨源，愿與貴方訂立合同”，并將價格表一并通知了制衣公司。

B紡織廠在給制衣公司回電的次日即2月8日就派本廠職工載2000匹布料送往該公司。制衣公司在2月10日收到兩廠的回復(fù)之后，比較了A、B兩家紡織廠的價格，認(rèn)為A紡織廠的價格更優(yōu)惠、合理，遂于11日復(fù)電稱：“愿按貴方價格條件訂立合同，請速派人前來送貨”。A紡織廠于13日接函當(dāng)天即回復(fù)說次日即派人前往送貨。制衣公司于15日剛收到A紡織廠的復(fù)函，就發(fā)現(xiàn)B紡織廠負(fù)責(zé)送貨的職工已到。制衣公司告訴B紡織廠，因已與A紡織廠訂立合同，不能再收B紡織廠的貨。B廠不服，堅決要求其收貨付款，雙方爭執(zhí)不下，訴諸法院。問題：該案中新新制衣公司與A、B兩紡織廠的合同是否成立？

某爐料公司、某冶煉廠雙方于2002年2月3日簽訂一份錳礦石購銷合同，合同約定爐料公司供應(yīng)冶煉廠含錳不低于20%的礦石3000噸，分別于2002年3月、5月、7月每月的1日至10日交付1000噸，每次交貨后10日內(nèi)付款。合同還對交貨地點、方式、價格等作了明確規(guī)定。2002年3月1日，爐料公司發(fā)出第一批錳礦石1000噸，月底仍未收到冶煉廠的貨款。爐料公司多次催促冶煉廠付款，冶煉廠推說現(xiàn)在正是鋼鐵銷售旺季，希望爐料公司依約發(fā)運第二批貨物，并保證在收到第二批錳礦石后一并付款。任務(wù)二履行合同爐料公司調(diào)查得知，冶煉廠有380余萬元債務(wù)在強制執(zhí)行中，負(fù)債累累，無款可付，其廠內(nèi)冶煉設(shè)備和銀行賬戶已被法院查封和凍結(jié)，主廠房已設(shè)定抵押。4月20日，爐料公司書面致函決定中止履行合同，并要求冶煉廠盡快付款或提供擔(dān)保。冶煉廠未置可否，也未付款，并向法院提起訴訟，稱：“爐料公司明確表示拒絕履行合同，構(gòu)成預(yù)期違約，要求爐料公司繼續(xù)履行合同，并支付逾期履行的違約金。”而爐料公司則以自己行使不安抗辯權(quán)為由提出答辯。通過學(xué)習(xí)思考：法院應(yīng)如何判處該案？一、合同的履行（一）合同履行的概念和原則1.合同履行的概念

合同的履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，實現(xiàn)債權(quán)人的合同債權(quán)。2.合同履行的原則（1）適當(dāng)、全面履行（2）誠實信用原則（3）經(jīng)濟合理原則（4）情事變更原則（二）合同履行的規(guī)則1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2.價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。3.履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4.履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。5.履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。6.履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（三）雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán) 同時履行抗辯權(quán)的行使，需具備以下條件：需基于同一雙務(wù)合同。根據(jù)合同約定或合同性質(zhì)要求當(dāng)事人同時履行合同義務(wù)。雙方債務(wù)已屆清償期2.先履行抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同。道理同前。該合同需由一方當(dāng)事人先履行。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人2.先履行抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同。道理同前。該合同需由一方當(dāng)事人先履行。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人2.先履行抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同。道理同前。該合同需由一方當(dāng)事人先履行。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人2.先履行抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同。道理同前。該合同需由一方當(dāng)事人先履行。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人2.先履行抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同。道理同前。該合同需由一方當(dāng)事人先履行。應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)的行使人是履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人3.不安抗辯權(quán)需基于同一雙務(wù)合同，即雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。該合同由一方當(dāng)事人先履行。后履行債務(wù)的當(dāng)事人已喪失或者可能喪失履行債務(wù)的能力。不按抗辯權(quán)的行使人是履行債務(wù)順序在前的一方當(dāng)事人。（四）合同的保全

合同的保全是合同債權(quán)人為防止合同債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其合同債權(quán)，對合同關(guān)系以外的第三人所采取的保護合同債權(quán)的法律措施。

1.債權(quán)人的代位權(quán) 代位權(quán)的行使須有四個條件： （1）債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系已到期，債務(wù)人已陷于遲延履行； （2）債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)，并且是非專屬債務(wù)人自身的權(quán)利； （3）債務(wù)人怠于行使其債權(quán)； （4）因債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，損害到對債權(quán)人履行職務(wù)。 （5）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2.債權(quán)人的撤銷權(quán)（5年的時效） 引起撤銷權(quán)發(fā)生的要件是債務(wù)人有損害債權(quán)人債權(quán)的行為發(fā)生，包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。無償轉(zhuǎn)讓行為，不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷；有償轉(zhuǎn)讓行為，以第三人的惡意取得為要件，若第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其善意取得的行為。二、合同的擔(dān)保（一）擔(dān)保的概念、特征和種類1.擔(dān)保的概念和特征

擔(dān)保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定的財產(chǎn)保障債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的制度。2.擔(dān)保的種類（1）人的擔(dān)保和物的擔(dān)保（2）法定擔(dān)保和約定擔(dān)保（二）保證1.保證的概念

保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。2.保證合同（1）保證合同。

保證合同是指債權(quán)人與保證人之間訂立的，為了確認(rèn)相互之間擔(dān)保權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議。3.保證方式。保證方式是指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的方式。1）一般保證

2）連帶責(zé)任保證不同方式對當(dāng)事人利益影響重大，因此應(yīng)在合同中明確約定保證方式，沒有約定的，按連帶責(zé)任保證論。4.保證責(zé)任。1）保證合同不成立、無效時，保證人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，即締約上的過失責(zé)任。2）承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任。5.保證責(zé)任的免除主合同雙方惡意串通，騙取保證人提供保證的；

主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思情況下提供保證；

保證合同約定債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時保證責(zé)任免除的；

保證期間，債權(quán)人同意債務(wù)轉(zhuǎn)讓而沒有經(jīng)保證人同意的；債務(wù)人與債權(quán)人協(xié)議變更主合同沒有經(jīng)保證人同意保證期間已過；在同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，債權(quán)放棄物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。（三）抵押1.抵押的概念

抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)價款優(yōu)先受償。

2.抵押物根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：（1）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)（但法律另有規(guī)定的除外）；（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。3.抵押權(quán)的成立（1）抵押合同 抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。抵押合同包括以下內(nèi)容：被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額、債務(wù)人履行債務(wù)的期限，抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬，抵押擔(dān)保的范圍，以及當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。（2）抵押物登記根據(jù)我國《擔(dān)保法》第42條之規(guī)定，法定必須辦理登記才生效的抵押合同為以下五種：無地上定著物的土地使用權(quán)城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的林木抵押以航空器、船舶、車輛抵押企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押以其他財產(chǎn)設(shè)立抵押權(quán)的，抵押合同自簽訂之日起生效；但未辦理登記的，不得對抗第三人。4.抵押擔(dān)保的范圍 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。5.抵押權(quán)的實現(xiàn)債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人未履行債務(wù)，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。6.最高額抵押最高額抵押是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議以標(biāo)的物在最高債權(quán)額限度內(nèi)對一定時期連續(xù)發(fā)生的債權(quán)進行擔(dān)保。（四）質(zhì)押1.質(zhì)押的概念

質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)移交債權(quán)人占有，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保；債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受債的行為。

2.質(zhì)押的種類（1）動產(chǎn)質(zhì)押動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。

（2）權(quán)利質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押是指以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票，依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)，依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利等作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的擔(dān)保。3.質(zhì)押合同

質(zhì)押合同是指出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立的，明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。動產(chǎn)質(zhì)押合同在交付質(zhì)物時成立。以匯票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)量合同自登記之日起生效。以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。４.質(zhì)押擔(dān)保的范圍 質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。（五）留置1.留置的概念留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依法扣留該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N擔(dān)保方式。2.留置權(quán)成立的條件（1）債權(quán)人按照合同合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)。（2）債權(quán)人留置的財產(chǎn)與債務(wù)人的債務(wù)有牽連關(guān)系。（3）債務(wù)人的債務(wù)須至清償期。3.留置擔(dān)保的范圍留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。4.留置權(quán)的實現(xiàn)債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。（六）定金1.定金的概念定金是指合同當(dāng)事人約定一方在合同訂立后履行前，為了擔(dān)保債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)而給付對方一定數(shù)量金錢的一種擔(dān)保方式。2.定金合同 定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。3.定金的作用（1）證明合同成立的作用。（2）抵作價款的作用。（3）制裁違約方的作用。張某是某縣個體茶農(nóng)，一次從農(nóng)戶中收購茶葉1000公斤，并與某縣貿(mào)易公司簽訂了茶葉購銷合同。合同規(guī)定：貿(mào)易公司付定金10萬元，張某將1000公斤茶葉送到該公司驗收后5日內(nèi)付款。合同簽訂后，張某在送貨途中偶遇另一個體茶農(nóng)李某。當(dāng)時李某正持生效的判決書申請某縣法院強制執(zhí)行該貿(mào)易公司去年拖欠茶葉款一案。張某發(fā)現(xiàn)，李某所簽合同與自己的合同完全相同，于是細心的他便停止送貨，先去該公司打聽情況。經(jīng)多方了解，張某發(fā)現(xiàn)該貿(mào)易公司已拖欠客戶巨額茶葉款，并初步證實該貿(mào)易公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。

問題：張某不履行交付茶葉的行為合法嗎？解析：《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明后給付義務(wù)人符合下列情形之一的，可以中止履行合同：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)履行；（3）喪失商業(yè)信用；（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。本案中，張某已經(jīng)掌握了該貿(mào)易公司不能履行合同的確切證據(jù)，可以中止履行，因此其不履行交付茶葉的行為是合法的。2010年6月17日，工貿(mào)公司與合作公司簽訂購銷合同，合同規(guī)定：（1）由合作公司于2010年8月30日前供給工貿(mào)公司澳羊毛100噸，允許交貨時間正負(fù)誤差5天；（2）付款方式為工貿(mào)公司在合同簽訂后給合作公司總貨款的15%作為定金，余款在貨至工貿(mào)公司并由合作公司開出增值稅發(fā)票后，由工貿(mào)公司以銀行承兌匯票付清。

6月20日，工貿(mào)公司按約給付定金60萬元。8月27日，工貿(mào)公司致函合作公司，表示付款有困難，要求貨到時先交付60萬元，余款9月份付清。合作公司考慮到工貿(mào)公司此前曾有過未能付款的情形，因而對其此次變更付款方式和時間的要求未同意，并提出貨已到達指定交貨地，要求工貿(mào)公司按約付款任務(wù)三變更、轉(zhuǎn)讓、終止合同8月31日，合作公司將30噸貨物運到指定地點要求工貿(mào)公司給付貨款，工貿(mào)公司則要求交付全部貨物，合作公司堅持貨款兩清，雙方協(xié)商不成，合作公司將貨物運回。9月10日，工貿(mào)公司致函合作公司，表示已備妥50噸的貨款，請合作公司按約交貨并開出發(fā)票。同日，合作公司回函同意工貿(mào)公司暫付50噸貨款、提50噸貨物，如不能按約付款提貨則視為放棄合同。9月15日，工貿(mào)公司向合作公司出具擔(dān)保證明，內(nèi)容為工貿(mào)公司交保證人總金額為130萬元的承兌匯票，在工貿(mào)公司收到50噸貨物后，由保證人將匯票交給合作公司，同時合作公司將發(fā)票交保證人；如合作公司交貨后未取得匯票，則由保證人承付貨款；如合作公司未交發(fā)票，則暫扣30萬元貨款，待交付發(fā)票后再行支付。但合作公司以工貿(mào)公司未答應(yīng)其付款條件為由拒交貨物。至此，工貿(mào)公司起訴合作公司違約，合作公司答辯認(rèn)為違約方應(yīng)是工貿(mào)公司。

通過學(xué)習(xí)思考：法院應(yīng)如何判處該案？一、合同的變更（一）合同變更的概念合同的變更即合同內(nèi)容的變更，是指在合同成立尚未履行或尚未完全履行前，當(dāng)事人通過協(xié)議修改或補充其內(nèi)容，變更其權(quán)利義務(wù)的行為。（二）合同變更的條件 合同法》第77條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。（三）合同變更的效力當(dāng)事人協(xié)商變更合同時，應(yīng)對合同中所變更的內(nèi)容作出明確約定。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。二、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，合同的主體發(fā)生變更。（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

除下列三種情形外，債權(quán)人均可自主決定讓有債權(quán)：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（2）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

（二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓債務(wù)轉(zhuǎn)讓是指合同的債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。必須經(jīng)過債權(quán)人同意。（三）合同債權(quán)、債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)合同債權(quán)、債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)是指債權(quán)、債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。1.合同承受2.企業(yè)的合并三、合同權(quán)利義務(wù)的終止

合同的權(quán)利義務(wù)終止是指合同權(quán)利義務(wù)的消滅，它須有法律上的原因，其中主要的法定情形有合同的解除、合同的抵消以及合同的提存等。

（一）合同權(quán)利義務(wù)終止的概念及原因

合同的權(quán)利義務(wù)終止是指合同權(quán)利義務(wù)的消滅，合同的權(quán)利義務(wù)終止須有法律上的原因。（二）合同權(quán)利義務(wù)終止的具體情形1.清償

清償是當(dāng)事人實現(xiàn)債權(quán)目的的行為，即債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。2.解除根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； （5）法律規(guī)定的其他情形。3.抵消（1）抵銷的概念。

抵銷是指雙方互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。（2）法定抵銷的要件。須兩人互負(fù)債務(wù)，是對待之債，可拱抵銷之用；須雙方債務(wù)種類相同。必須已經(jīng)到期；必須是可以抵銷的債務(wù)；（3）約定抵銷4.提存（1）提存的概念。提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同的標(biāo)的物時，債務(wù)人可以將該標(biāo)的物提交給提存機關(guān)而消滅債務(wù)的制度。（2）提存的原因。（3）提存的效力。1）債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。2）提存人與提存部門之間的效力。3）債權(quán)人與提存部門之間的效力。5.免除免除是指債權(quán)人拋棄其全部或部分債權(quán)，從而全部或部分消滅合同權(quán)利義務(wù)的單方行為。6.混同混同是指債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，致使合同權(quán)利得以實現(xiàn)。2006年10月25日，甲公司向乙公司訂購一批煙花，雙方在合同中約定：為保證甲公司趕上春節(jié)前后的旺季以及農(nóng)歷12月初一開始的展銷會，乙公司應(yīng)當(dāng)在農(nóng)歷11月20日前交貨。合同訂立后，甲公司依照約定向乙公司繳納預(yù)付款10萬元但交貨期限屆滿時，乙公司因趕制其他訂單尚未制作該批煙花。甲公司十分不滿，多次催促其務(wù)必在展銷會開始前交貨，但至農(nóng)歷11月25日，乙公司方開始制作，12月初一展銷會開始乙公司仍未交貨，甲公司無法參展，遂通知乙公司解除合同并退還預(yù)付款。乙公司表示3日內(nèi)就可以交貨，但甲公司表示了拒絕。農(nóng)歷12月3日，乙公司將貨物送到，甲公司拒絕受領(lǐng)，乙公司則拒不退還預(yù)付款。甲公司遂訴至法院，請求解除合同、收回預(yù)付款并賠償其全部利潤損失。乙公司則表示該批煙花系按照甲公司的要求定做，無法向其他單位出售，而且甲公司仍然能趕上春節(jié)前后的煙花銷售旺季以及剛剛開始的展銷會，因此甲公司不能解除合同。

問題：該案中甲公司是否有權(quán)解除合同？為什么？解析：在本案中，毫無疑問乙公司的行為已構(gòu)成了遲延履行，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的的；法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的其他情形。某年9月29日，河南省平頂山市棉紡廠職工嚴(yán)艷與平頂山市雪絨花美容店簽訂美容協(xié)議一份。雙方約定，嚴(yán)艷在雪絨花美容店做祛粉刺、祛斑美容治療，費用3000元，于該年12月1日治療結(jié)束。訂約之后，嚴(yán)艷按約向美容店支付美容費用3000元。同年10月1日下午，美容店在為嚴(yán)艷做美容時，因使用的電子導(dǎo)入器溫度過高，使嚴(yán)艷面部兩頰燒傷，經(jīng)法院鑒定為10級傷殘。后雙方就美容出現(xiàn)的后果多次進行協(xié)商未果。次年3月5日，嚴(yán)艷向法院起訴，要求美容店承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償治療費5000元、精神損失費1萬元，退還美容費3000元。問題：法院應(yīng)如何判處該案？任務(wù)四違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和特征（一）