北大法學考研歷年真題的答案-民法

民

法

Lywen*瀝血整理

20120718~20120726

一1、總論

1、12008,15分】什么是誠實信用原則？其在我國民法中的主要體現(xiàn)有哪些？

答：

一、誠實信用原則

誠實信用原則，簡稱誠信原則，是道德觀念的法律化。從法律上看，誠實信用源于羅馬法中的善意（善良誠實

之意），這種善意是被用來為未受法律調(diào)整的交易行為產(chǎn)生的訴訟說明理山。學者對誠實信用原則論說不一：一是

認為是人類社會的理想；二是認為是交易的道德基礎(chǔ)；三是認為與羅馬法上的一般的惡意抗辯的意義相同；四是認

為是對當事人利益的公平較量?較多的學者贊成第四說。

誠實信用原則主要是針對民事法律關(guān)系中的弄虛作假、欺騙他人、損人利己的行為而形成的基本原則。誠實信

用原則側(cè)重于對民事主體主觀要求，但是衡量是否違反誠實信用原則，需要客觀地衡量當事人之間的利益來認定。

二、在民法中的體現(xiàn)

1、在設(shè)立或者變更民事法律關(guān)系時，不僅要求當事人誠實，不隱瞞真相，不做假，不欺詐，還應當給對方提供必

要的信息。

2、民事法律關(guān)系建立后，當事人應當恪守諾言，履行義務(wù)，維護對方的禮儀，滿足對方的正當期待，應當“根據(jù)

合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”（《合同法》第60條第2款后段）。

3、民事法律關(guān)系終止后，當事人應當為維護對方的利益，實施一定行為或者不實施一定行為?！昂贤臋?quán)利義務(wù)終

止后，當事人應當遵守誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”（《合同法》第92條）?！半x婚

時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助”（《婚姻法》第42條前段）。

2、【2007,15分中華人民共和國民法通則》第59條第1款確認，顯失公平的民事

行為，一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷?！吨腥A人民共和國合同法》第54條第1

款確認，在訂立合同時顯失公平的，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。

請從意思自治原則與公平原則的關(guān)系入手，評析前述法條。

答：

一、意思自治原則和公平原則的關(guān)系。

意思自治原則，是民法的核心原則，它是指民事主體根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關(guān)

系，國家對于民事關(guān)系不過多干預。民法上所講的公平，是指民事主體之間的利益平衡，公平原則是衡量當事人之

間利益的標準。

公平原則和誠實信用原則既有聯(lián)系，又有區(qū)別。共同之處在于，都是在客觀上判斷當事人之間的利益是否失衡;

不同之處在于，誠實信用原則主要是從道德觀念上要求當事人的行為，其更注重道德標準。而公平原則主要是從客

觀上判斷當事人之間的利益是否失衡，公平原則比誠實信用原則的層次更高，內(nèi)涵更豐富。

二、對《民法通則》59條和《合同法》54條的評價。

顯失公平的構(gòu)成要件是：第一，須為有償行為；第二，須內(nèi)容明顯違反公平原則；第三，該不公平的結(jié)果是表

意人無經(jīng)驗所致，即表意人是獨立進行意思表示，而不是受他人不正當干涉的結(jié)果；第四，無錯誤情事。

1、撤銷顯失公平的民事行為，有利于體現(xiàn)公平原則。公平原則強調(diào)民事主體間的利益平衡，當顯失公平的民事行

為導致了客觀上不公平的安排時，由一方當事人請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷，可以重新實現(xiàn)民事主體

間的利益平衡。同時，法院堅持“不告不理”，并不主動變更或撤銷顯失公平的民事行為，而是待一方當事人提起

變更或撤銷之訴后，才被動地審查爭議的民事行為，這也體現(xiàn)了對民事主體意思自治的尊重。

2、對所有顯失公平的民事行為，不加區(qū)分地一概予以變更或撤銷，可能給意思自治原則施加過度限制。民法上的

公平、正義是建立在意思自愿這?主觀要素上，而不是建立在內(nèi)容合理或正確性這?客觀要素上的，正所謂“對心

甘情愿者不存在不公正”。民事行為當事人意思自治的行使，完全可能形成顯失公平的利益安排，該當事人應當對

此予以預料并做好應對，并應當對自己行使自由意志導致的受過承擔責任。在我國，顯失公平已經(jīng)與乘人之危脫離,

若允許將任何顯失公平的民事行為予以變更或撤銷，則無異于將本該自己承擔的責任推卸給對方，給對方的意思自

治施加過重限制，并且難以培養(yǎng)民事主體的責任意識，進而不可能行使真正的自由意志.

3、12005,20分】論述各項民法基本原則之間的關(guān)系。

答：

一、民法的基本原則

平等原則是指民事主體資格平等、地位平等，平等地享有權(quán)利承擔義務(wù)，平等受法律保護。自愿原則，是指法

律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。公平原則，是指民事主體間的利益平衡。誠實信

用原則，是指對當事人利益的公平較量。公序良俗原則，是指民事行為不得違反公共秩序或者善良風俗。禁止權(quán)利

濫用原則，是指民事主體在行使權(quán)利和自由時，不得損害公共利益和他人的權(quán)利、自由。

二、民法基本原則之間的關(guān)系

1、平等原則是民法的根本原則。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征民事民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律

關(guān)系的主要標志。在民法諸基本原則中，平等原則是民法的基礎(chǔ)原則，也是自愿原則的邏輯前提，離開民事主體之

間普遍平等的假定，民法就喪失存在的根基，也就無從談及民法的其他基本原則。

2、自愿原則是民法的核心原則。由自愿原則派生出的社團自治、私權(quán)神圣、合同自由、婚姻自由、家庭自由、遺

囑自由以及過錯責任等民法理念，是自愿原則在民法不同領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，也是民法對不同領(lǐng)域沖突利益關(guān)系據(jù)以

作出價值判斷的基本依據(jù)。在一般的意義上，民法保證了自愿原則，就是保證了民法所追求的公平、正義的實現(xiàn)。

3、公平原則是對平等原則和自愿原則的保障。如上所述，一般情況下，堅持了平等原則和自愿原則，就是堅持了

民法所追求的公平、正義。公平原則主要是從客觀上判斷當事人之間的利益是否失衡，主要體現(xiàn)在當事人的權(quán)利與

義務(wù)的平衡，當事人承擔民事責任的平衡和風險負擔的平衡。

4、誠實信用原則和公序良俗原則是對意思自治原則的必要限制。意思自治原則不是絕對的，民法所確認和保障的

自由也不是不受限制的自由。誠實信用原則著力維護最低限度的道德要求，這里的道德要求主要體現(xiàn)為交易道德的

要求。而最低限度的交易道德又是市場經(jīng)濟能夠順利運行的前提，因此誠實信用原則實際上承擔著以強制規(guī)范的形

式限制意思自治，從而維護社會公共利益的使命。公序良俗原則是公共秩序和善良風俗的合稱，包括兩層含義：一

是，從國家的角度定義公共秩序；二是，從社會的角度定義善良風俗.在現(xiàn)代社會，它承擔著派生禁止性規(guī)范限制

意思自治，以維護國家利益和社會公共利益的使命。

5、禁止權(quán)利濫用原則既是意思自治原則的內(nèi)在要求，又是對意思自治原則的必要限制。民事主體行使權(quán)力，超越

?定界限就可能損害公共利益或他人權(quán)利，民事主體之間要和諧共存，就必須相互承諾并兌現(xiàn)權(quán)利形式不得超越某

一界限。從此方看，這是對意思自治原則的限制，但從彼方看，這恰好是意思自治原則的體現(xiàn)。反之亦然。事實上,

社會生活的基本事實就是人與人之間的權(quán)利經(jīng)常發(fā)生沖突，對權(quán)利的限制是為了所有人的權(quán)利都能實現(xiàn)，限制權(quán)利

的最終目的還是為了保障所有人的權(quán)利。

4、12007,10分】請以民事權(quán)利的內(nèi)容為標準，談?wù)劽袷聶?quán)利的類型區(qū)分。

答：

一、民事權(quán)利類型

民事權(quán)利，是指民事主體依照民法而享有的為實現(xiàn)其利益而為一定行為或不為一定行為的資格。其核心內(nèi)容是

實現(xiàn)受民法認可和保護的民事利益。而民事利益體現(xiàn)為民事活動中形成的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。因此，以民事權(quán)利

的內(nèi)容為標準，即以民事權(quán)利所體現(xiàn)的利益的性質(zhì)為標準，可分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。

1、財產(chǎn)權(quán)，是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容的權(quán)利，包括物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和債權(quán)等。

2、人身權(quán)，是以人身利益為內(nèi)容的權(quán)利，人身權(quán)又分為人格權(quán)和身份權(quán)。人格權(quán)有生命權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)等；

身份權(quán)有配偶權(quán)、親屬權(quán)等。

二、某些特殊權(quán)利的屬性

1、知識產(chǎn)權(quán)是財產(chǎn)權(quán)，但又有人身因素。如著作權(quán)中的署名權(quán)利，屬于人格權(quán)。

2、繼承權(quán)，就其內(nèi)容看屬于財產(chǎn)權(quán)，而通常繼承權(quán)是基于近親屬關(guān)系而取得的。在繼承開始前屬于期待權(quán)；繼承

開始后，繼承人取得物權(quán)、債權(quán)等權(quán)利。

3、社員權(quán)，是民法上的社團成員基于其成員地位享有的權(quán)利，社員有參與社團的管理、監(jiān)督的權(quán)利，有些社團的

社員權(quán)有財產(chǎn)權(quán)。

三、分類的意義

雖然民事權(quán)利區(qū)分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)不十分精確，但是應當肯定它是民事權(quán)利的基本分類。例如，知識產(chǎn)權(quán)和

社員權(quán)既有財產(chǎn)因素，又有人身因素，除法律有特別規(guī)定外，具有財產(chǎn)因素的方面適用財產(chǎn)權(quán)的有關(guān)規(guī)定，具有人

格因素的方面適用人格權(quán)的有關(guān)規(guī)定。

5、12000,5分】簡述設(shè)立監(jiān)護制度的目的,并針對《民法通則》對設(shè)立監(jiān)護人的主要規(guī)定,

兩條以上法律改進的意見。

答：監(jiān)護，是對未成年人和精神病人（無行為能力人和限制行為能力人）的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和

保護的一種民事法律制度。

監(jiān)護的目的，是保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益，進而利于社會秩序的穩(wěn)定。具體有

以下兩點：

1、被監(jiān)護人或者為無民事行為能力人或者為限制民事行為能力人，其權(quán)利能力的實現(xiàn)因民事行為能力不足而受影

響，監(jiān)護制度彌補了被監(jiān)護人行為能力之不足，可有效地保護其合法權(quán)益。

2、被監(jiān)護人由于缺乏對自身行為社會后果和法律意義的正確認識，可能實施不法行為，給他人的合法權(quán)益造成損

害，從而影響社會秩序。監(jiān)護制度要求監(jiān)護人對被監(jiān)護人加以監(jiān)督和管束，防止他們實施違法行為，一旦被監(jiān)護人

實施違法行為造成他人利益的損害，監(jiān)護人對此承擔民事責任，這樣就有利于社會秩序的穩(wěn)定。

6、[1999,4分】法人的民事權(quán)利能力有什么特點？

答：

一、概念

法人的民事權(quán)利能力，是指法人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。根據(jù)《民法通則》第36條規(guī)定，法人

民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。

二、法人民事權(quán)利能力的特點：

1、法人的成立與終止不是自然現(xiàn)象，是行為的結(jié)果。如企業(yè)法人的登記行為是法人成立的關(guān)鍵行為，撤銷、解散、

宣告破產(chǎn)等行為使法人終止。

2、法人是組織體，不享有與生命密切相關(guān)的生命健康權(quán)、肖像權(quán)等人身權(quán)的內(nèi)容。

3、法人民事權(quán)利能力具有差異性的特點，不同的法人民事權(quán)利能力的范圍是不一樣的，各類依法登記的法人應在

核準登記的范圍內(nèi)從事活動，享有相應的民事權(quán)利能力.而非登記法人即依法不需辦理法人登記的法人，則應嚴格

按照法人成立的宗旨、活動范圍等享有相應的民事權(quán)利能力。法人民事權(quán)利能力差異性并不影響不同法人在民事活

動中的民事地位，各法人在民事活動中的民事法律地位仍然是平等的。

7、【1998,4分】簡述民事法律行為的生效要件。

答：民事法律行為的有效要件，是指已經(jīng)成立的民事行為能夠按照意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效果所應當具備的法

定條件。其包括實質(zhì)要件和形式要件。

一、實質(zhì)要件

依《民法通則》第55條的規(guī)定，民事行為的有效實質(zhì)要件有三項，即行為人具有相應的民事行為能力；意思

表示真實；內(nèi)容妥當。

1、行為人具有相應的民事行為能力

（1）就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權(quán)利，履行民事義務(wù)；限制民事行為能力人

只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當?shù)拿袷滦袨?，其他行為由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同?

無民事行為能力人不能獨立實施民事行為，他們的民事行為必須由其法定代理人代理。

（2）法人的民事行為能力是由法人的核準登記的經(jīng)營范圍決定的，法人只應在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)活動。但是,

從維護相對人利益和維護市場關(guān)系的穩(wěn)定性出發(fā)，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。

但違反國家限制、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止經(jīng)營的除外”。

2、行為人的意思表示真實

意思表示真實，是指行為人在自覺、自愿的基礎(chǔ)上作出符合其意志的表示行為。其包括兩個方面：其一，行為

人的意思表示須是自愿的，任何個人和組織都不得強迫行為人實施或者不實施某一民事行為。其二，行為人的意思

表示須是真實的，即行為人的主觀意愿和外在的意思表示是一致的。

3、內(nèi)容妥當

民事行為的內(nèi)容必須適法、可能和確定，即內(nèi)容妥當

（1）適法，是指民事行為的內(nèi)容不能違反法律的強制性規(guī)定，不能違反公序良俗原則。

（2）可能，是指民事行為的內(nèi)容可能實現(xiàn)。民事行為的內(nèi)容不可能實現(xiàn)的稱為標的不能，標的不能的，民事行為

不生效力。

（3）確定，是指民事行為的內(nèi)容自始確定，或者能夠確定。

二、形式要件

在絕大多數(shù)情況下，民事行為只要具備實質(zhì)要件就發(fā)生法律效力。但在某些特殊情況下，民事行為還須具備愛

形式要件才發(fā)生效力，如書面形式。

8、[2012,15分《合同法》第45條第1款規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附

條件……附解除條件的合同，自條件成就時失效……”第93條第2款規(guī)定：“當事人可以約定一

方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！闭埦C合分析、解釋上述兩

個規(guī)定，并舉例說明。

答：我國《合同法》第45條第1款確立了附解除條件合同制度，該法第93條第2款確立了約定解除權(quán)合同制度。

這兩項制度從效果上看有一定的共性，但其實有根本區(qū)別。

1、在合同中附解除條件，是當事人以意思表示限制合同的效力，當解除條件成就時，無須任何一方當事人主張“解

除權(quán)”，該合同即自動且當然地失效；而在合同中約定合同的解除條件，在當事人所約定的解除合同的條件成就時,

合同并不當然且自動地失效，解除條件的成就只不過是賦予一方當事人以解除權(quán)，只有當該當事人行使解除權(quán)時才

能使合同實際解除。

2、附解除條件的合同在解除條件成就時，合同一般是向?qū)硎バЯΓ贤虍斒氯诵惺菇獬龣?quán)失效時，既有

向?qū)硎У模灿兴菁凹韧У摹?/p>

9、11997,3分】如何認定脅迫行為？

答：

脅迫，包括威脅和強迫。

威脅，是指行為人一方以未來的不法損害相恐嚇，使對方陷入恐懼，并因此作出有違自己真實意思的表示。

強迫，是指行為人一方以現(xiàn)時的身體強制，使對方處于無法反抗的境地而作出有違自己真實意思的表示。

脅迫的構(gòu)成要件是：

1、須脅迫人有脅迫的行為。脅迫行為既可以直接對相對人實施，也可對其親屬或友人實施；脅迫的對象不僅包括

人的生命身體健康及自山，也包括人的名譽、榮譽、隱私及財產(chǎn)。已經(jīng)開始的損害，不足以恐懼的，也為脅迫行為。

2、脅迫人須有脅迫的故意。所說脅迫故意，是指脅迫人有通過脅迫行為而使表意人產(chǎn)生恐懼，并因此而為意思表

示。脅迫故意的含義有二：一是有使表意人陷入恐懼的意思，二是有使表意人因恐懼而為一定意思表示的意思。

3、脅迫的本質(zhì)在于對表意人的自由意思加以干涉，所以脅迫行為應具有違法性。

4、須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài)。恐懼狀態(tài)應依脅迫人的主觀狀態(tài)決定。

5、須相對人受脅迫而為意思表示，即表意人陷入恐懼或無法反抗的境地，與意思表示之間有因果關(guān)系。

10、[2001,5分】效力未定的民事行為與可變更、可撤銷的民事行為的區(qū)別

答：效力未定的民事行為，是指其成立忖有效或無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認）或拒

絕的意思表示來確定其效力的民事行為。

可變更、可撤銷的民事行為，是指行為人的意思與表示不?致及意思表示不自由，導致非真實意思表示，法律并不

使之絕對無效，而是權(quán)衡當事人的厲害關(guān)系，賦予表意人撤銷權(quán)的民事行為。

兩者區(qū)別在于：

1、可撤銷民事行為在撤銷前是有效的，而效力未定民事行為在同意權(quán)人同意或拒絕前，其效力處于不確定狀態(tài)。

2、對可撤銷民事行為的撤銷，是使其已經(jīng)發(fā)生的效力消滅，而對效力未定民事行為，形成權(quán)人拒絕的意思表示，

則使其確定地不發(fā)生效力。

3、對可撤銷民事行為的承認，是使其已經(jīng)發(fā)生的效力得以繼續(xù)，而對效力未定民事行為的同意則是使其確定地發(fā)

生效力。

4、可撤銷民事行為的撤銷權(quán)人為行為人本人，而效力未定民事行為的同意權(quán)人為行為人之外的第三人。

11、[2002,5分】代理的法律特征

答：代理，是指代理人依據(jù)代理權(quán)，以代理人的名義與第三人實施民事行為，直接對被代理人發(fā)生效力。

代理的法律特征：

1、代理人在代理權(quán)限之內(nèi)實施代理行為。委托代理人應根據(jù)被代理人的授權(quán)進行代理，法定代理人或指定代理人

也只能在法律規(guī)定或指定的代理權(quán)限內(nèi)進行代理行為。但是，代理人實施代理行為時有獨立進行意思表示的權(quán)利。

2、代理人以被代理人的名義實施代理行為。代理人只有以被代理人的名義進行代理活動，才能直接為被代理人取

得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)。

3、代理行為是具有法律意義的行為。代理是一種民事行為，只有代理人為被代理人實施的是能夠產(chǎn)生民事權(quán)利義

務(wù)的行為才是代理行為。

4、代理行為直接對被代理人發(fā)生效力。代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施的民事法律行為，相當于被代

理人自己的行為，產(chǎn)生與被代理人自己行為相同的法律后果。因此被代理人享有因代理行為產(chǎn)生的民事權(quán)利，同時

也應承擔代理行為產(chǎn)生的民事義務(wù)和民事責任。

12、[1999,5分】無權(quán)代理有什么法律后果？

答：

一、概念

無權(quán)代理，是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令第三人相信其右代理權(quán)的事實或理由，而以本人的名義所為的

代理。

二、無權(quán)代理處于效力不確定狀態(tài)，其法律后果表現(xiàn)為：

1、本人得以意思追認。追認，是指本人對無權(quán)代理行為時候承認的單方法律行為。對于無權(quán)代理行為，只有經(jīng)過

本人追認，無權(quán)代理的后果才對本人發(fā)生效力。

2、在本人追認前，第三人享有催告和撤銷權(quán)。根據(jù)權(quán)利與義務(wù)相一致、對等的原則，無權(quán)代理行為的相對人（即

第三人）在本人對無權(quán)代理行為作出追認之前，應享有催告權(quán)和撤銷權(quán)，為了積極主動有效地保護第三人的利益，

應賦予第三人催告本人在一定時期內(nèi)作出是否追人的意思表示或者主動撤銷其與無權(quán)代理人所為的民事行為的權(quán)

利，而不是僅僅被動地等待本人的追認。

3、如果得不到本人的追認，第三人也不撤回其意思表示，行為人應承擔相應的民事責任。行為人對對第三人所負

責任的內(nèi)容，應根據(jù)第三人的選擇，或履行無權(quán)代理行為所產(chǎn)生的義務(wù)，或承擔損害賠償?shù)呢熑?。行為人對于本?/p>

的責任為侵權(quán)責任，如果因為無權(quán)代理人的行為造成了本人的損失，由無權(quán)代理人對本人承擔賠償責任。

13、[2006,15分】簡述表見代理的構(gòu)成要件和法律效力。

答：表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)，但使相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律規(guī)定被代理人應負授權(quán)責任的無

權(quán)代理。

一、表見代理的構(gòu)成要件：

1、須行為人無代理權(quán)，這是成立表見代理的第一要件，所說無代理權(quán)是指實施代理行為時無代理權(quán)或?qū)τ谒鶎?/p>

施的代理行為無代理權(quán)。

2、須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由，這是成立表見代理的客觀要件?通常情況下，行為人持

有本人發(fā)出的證明文件，如本人的介紹信、蓋有合同專用章或蓋有公章的空白合同書，或者有本人向相對人所作的

授予其代理權(quán)的通知或公告，這些證明文件構(gòu)成認定表見代理的客觀依據(jù)。行為人與本人之間的親屬關(guān)系或勞動雇

傭關(guān)系也常構(gòu)成認定表見代理的客觀依據(jù)。

3、須相對人為善意，這是表見代理成立的主觀要件，即相對人不知行為人所為的行為系無權(quán)代理行為.如果相

對人處于惡意，即明知他人為無權(quán)代理，仍與其實施民事行為；或者相對人知道他人為無權(quán)代理卻因過失而不知，

并與其實施民事行為的，就失去了法律保護的必要，故表見代理不能成立。

4、須行為人與相對人之間的民事行為具備民事法律行為成立的有效要件。表見代理要發(fā)生有權(quán)代理的法律效力，

就應具備民事法律行為成立的有效要件，即不得違反法律或者社會公德等。如果不具備民事法律行為的有效要件，

則不成立表見代理。

在構(gòu)成表見代理的情況中，相對人相信行為人具有代理權(quán)，往往與本人具有過失有關(guān)，但表見代理的成立不以

本人主觀上有過失為必要條件，即使本人沒有過失，只要客觀上有使相對人相信行為人有代理權(quán)的依據(jù)，即可構(gòu)成

表見代理。

二、表見代理的法律效力：

1、表見代理對被代理人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，即在相對人與本人之間產(chǎn)生民事關(guān)系，被代理人應受表見代理人與

相對人之間實施的民事行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。被代理人不得以無權(quán)代理為

抗辯，不得以行為人具有故意或過失為理由而拒絕承受表見代理的后果，也不得以自己沒有過失作為抗辯。

2、表見代理對相對人來說，既可主張狹義無權(quán)代理，也可主張成立表見代理。如果相對人認為向無權(quán)代理人追究

責任更為有利，則可主張狹義無權(quán)代理，向無權(quán)代理人追究責任；相對人也可以主張成立表見代理，向被代理人

追究責任。

3、對被代理人與表見代理人之間關(guān)系的法律效力。表見代理成立后，被代理人因承受表見代理的后果而遭受損害

的，有權(quán)向表見代理人主張損害賠償。

4、表見代理成立后，被代理人因承受表見代理的后果而遭受損害的，有權(quán)向表見代理人主張損害賠償。

二、物權(quán)

14、12002,5分】動產(chǎn)物權(quán)不動產(chǎn)物權(quán)的區(qū)別

答：這是根據(jù)物權(quán)的客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)所作的區(qū)別。以動產(chǎn)為客體的物權(quán)包括動產(chǎn)所有權(quán)、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、

動產(chǎn)抵押權(quán)；以不動產(chǎn)為客體的物權(quán)包括不動產(chǎn)所有權(quán)、土地使用權(quán)土地承包權(quán)、空間利用權(quán)、典權(quán)、不動產(chǎn)抵押

權(quán)。

區(qū)別：在設(shè)立、變更上有明顯的區(qū)別。動產(chǎn)除交通運輸工具外，其物權(quán)的設(shè)立、變更以占有、交付為公示方式，不

動產(chǎn)物權(quán)則以登記為公示方式。

I、取得方法不同。不動產(chǎn)物權(quán)的取得方法主要為繼受取得，而動產(chǎn)物權(quán)有多種取得方法。

2、公示方法不同。不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法為登記，動產(chǎn)物權(quán)的公示方法通常為交付。

3、行使方面不同。不動產(chǎn)物權(quán)的行使與公共利益緊密相關(guān)，受到較多的法律限制。

4、爭議管轄方面不同。不動產(chǎn)物權(quán)的糾紛由不動產(chǎn)所在地的裁判機構(gòu)管轄，而動產(chǎn)物權(quán)則不盡然。

15、12005,15分】簡述物權(quán)變動的公示、公信原則

答：

一、公示原則

公示原則要求物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅，必須以一定的可以從外部查知的方式表現(xiàn)出來。這是因為物權(quán)有排他

的性質(zhì)，其變動常有排他的效果，如果沒有一定的可以從外部察知的方式將其變動表現(xiàn)出來，就會給第三人帶來不

測的損害，影響交易的安全。

1、對于基于民事行為發(fā)生的物權(quán)變動，原則上非經(jīng)公示不發(fā)生物權(quán)變動的效果；而對于非基于民事行為發(fā)生的物

權(quán)變動，如繼承、法院判決、事實行為等，不經(jīng)公示雖然可以發(fā)生物權(quán)變動的效果，但是在公示完成之前，當事人

不得處分之。

2、以登記為不動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法，從各國立法例考察，始于抵押權(quán)制度。人們可以通過登記了解物權(quán)變動

的事實，不動產(chǎn)登記制度在很大程度上起著維護不動產(chǎn)交易安全的作用。

3、交付作為動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法，因為動產(chǎn)物權(quán)變動不僅容易而且頻繁，無法以登記的方法公示，只能用轉(zhuǎn)

移占有這一手段來表現(xiàn)動產(chǎn)物權(quán)的變動。

二、公信原則

物權(quán)變動以登記或交付為公示方法，當事人如果信賴這種公示而為一定的行為（如買賣、贈與），即使登記或

交付所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實的物權(quán)狀態(tài)不相符合，也不能影響物權(quán)變動的效力。公信原則包括兩方面的內(nèi)容：

1、記載于不動產(chǎn)登記簿的人推定為該不動產(chǎn)的權(quán)利人，動產(chǎn)的占有人推定為該動產(chǎn)的權(quán)利人，除非有相反的證據(jù)

證明。這稱為“權(quán)利的正確性推定效力”。

2、凡善意信賴公示的表象而為一定的行為，在法律上應當受到保護，保護的方式就是承認此行為所產(chǎn)生的物權(quán)變

動的效力。

綜上所述，對于物權(quán)的變動，不但應采取公示原則，對于動產(chǎn)以交付為公示方法，對于不動產(chǎn)則以登記為公示

方法；也應采取公信原則，咐于動產(chǎn)予以交付（占有）公信力，對于不動產(chǎn)則予以登記公信力。公示原則在于使人

“知”，公信原則在于使人“信二這樣，一般來說，物權(quán)的變動本來應當是在實施和形式上都是真實的才會產(chǎn)生效

力。但是由于這兩個原則被采用的結(jié)果，就會發(fā)生即使事實上已經(jīng)變動但形式上沒有采取公示方法，仍然不發(fā)生物

權(quán)變動的效力；反之，如果形式上已經(jīng)履行變動手續(xù)但事實上并未變動，仍然發(fā)生變動的效力。這種情形初看起來

于理不合，但它卻是法律根據(jù)物權(quán)本身的特點，為保護交易的安全和快捷，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序采取的措施。

16、12010,15分】結(jié)合物權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，請說明建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容

答：所謂建筑物區(qū)分所有權(quán)，指的是權(quán)利人即業(yè)主對于一棟建筑物中自己專有部分的單獨所有權(quán)、對共有部分的共

有權(quán)以及因共有關(guān)系而產(chǎn)生的管理權(quán)的結(jié)合.通說認為，建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容，包括區(qū)分所有建筑物專有部分

的單獨所有權(quán)、共有部分的共有權(quán)，以及因區(qū)分所有權(quán)人的共同關(guān)系所生的管理權(quán)。

1、專有部分的單獨所有權(quán)。

專有部分是在一棟建筑物內(nèi)區(qū)分出的獨立住宅或者經(jīng)營性用房等單元。該單元須具備構(gòu)造上的獨立性與使用上

的獨立性。業(yè)主對專有部分享有單獨所有權(quán)，性質(zhì)上與一般的所有權(quán)并無不同。但此項專有部分與建筑物上其他專

有部分有密切的關(guān)系，彼此休戚相關(guān)，具有共同的利益.所以，物權(quán)法規(guī)定，業(yè)主對其建筑物專有部分行使權(quán)利不

得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。業(yè)主不得違反法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，將住宅改變?yōu)榻?jīng)營

性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的，除遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約外，應當經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。

2、共有部分的共有權(quán)。

共有部分是指區(qū)分所有的建筑物及其附屬物的共同部分，即專有部分以外的建筑物的其他部分?比如地基、屋

頂、樓梯、走廊、電梯等。物權(quán)法規(guī)定，業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利，承擔義務(wù)，不得以放

棄權(quán)利不履行義務(wù)。業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房，其對共有部分享有使用、收益、處分權(quán)，并按照約定

建筑物及其附屬設(shè)施的費用分攤、收益分配等事項，沒有約定或者約定不明確的，按照業(yè)主專有部分占建筑物總面

積的比例確定。

3、業(yè)主的管理權(quán)。

基于區(qū)分所有建筑物的構(gòu)造，業(yè)主在建筑物的權(quán)利歸屬以及使用上形成了不可分離的共同關(guān)系，并基于此一共

同關(guān)系而享有管理權(quán)。該管理權(quán)的內(nèi)容為：第一，業(yè)主有權(quán)設(shè)立業(yè)主大會并選舉業(yè)主委員會。業(yè)主大會或者業(yè)主委

員會的決定，對業(yè)主具有約束力。第二，業(yè)主有權(quán)決定區(qū)分建筑物相關(guān)事項。第三，業(yè)主可以自行管理建筑物及其

附屬設(shè)施，也可以委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人管理。對建設(shè)單位聘請的物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人，業(yè)主

有權(quán)依法更換。物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者其他管理人根據(jù)業(yè)主的委托管理建筑區(qū)劃內(nèi)的建筑物及其附屬設(shè)施，并接受業(yè)主

的監(jiān)督。

17、12001,5分】善意取得

答：

一、概念

善意取得又稱即時取得，是指無處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標的物給善意第三人時，善意第三人一般可取得標的物的所有權(quán),

所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，善意取得不限于所有權(quán)，其他物權(quán)也可以善意取得。

二、根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，善意取得應具備以下要件：

1、占有人所非法轉(zhuǎn)讓的，可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)。

2、第三人必須是有償?shù)貜姆欠ㄞD(zhuǎn)讓人處取的標的物。

3、第三人必須是善意的。

4、轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊唤?jīng)登記，不需要登記的L1經(jīng)交付給受讓人。

18、[2000,5分】什么是相鄰關(guān)系？處理相鄰關(guān)系應遵循哪些原則？

答：相鄰關(guān)系，是指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，在形式占有、使用、收益、處分權(quán)利時發(fā)

生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第83條規(guī)定：”不動產(chǎn)的相鄰各方，應當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、

公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關(guān)系?！睋?jù)此，處理相鄰關(guān)系應遵循下列

三項原則：

1、有利生產(chǎn)，方便生活。相鄰關(guān)系是人們在生產(chǎn)、生活中對于相互毗鄰的不動產(chǎn)的占有、使用、收益、處分而發(fā)

生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，直接關(guān)系到人們的生產(chǎn)和生活的正常進行。

2、團結(jié)互助。在社會主義國家，國家、集體和個人的根本利益時一致的。在社會生活的各個方面，人與人的關(guān)系

在本質(zhì)上都是一種互相協(xié)作的關(guān)系，這根源于勞動人民在社會主義生產(chǎn)關(guān)系中的共同利益。團結(jié)互助原則還要求相

鄰人應當協(xié)商解決相鄰糾紛，應當互諒互讓，尊重對方的權(quán)益，不能只顧自己的利益而無視鄰人的合法權(quán)益。

3、公平合理。相鄰關(guān)系從本質(zhì)上是對一方權(quán)利的需要，從社會整體利益考慮作出的規(guī)定，不僅不與保護民事權(quán)利

的原則相矛盾，而且是對公民、法人的民事權(quán)利的更進一步的保護。因此，應當公平合理地處理相鄰關(guān)系，一方權(quán)

利的延伸和另?方權(quán)利的限制都必須在合理、必要的限度內(nèi)為之。并且要求各方在享受權(quán)利的同時，亦應承擔一定

的義務(wù)。

綜上所述，有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理，這是處理相鄰關(guān)系的三項原則。這三項原則又是互相

聯(lián)系的，在實際處理相鄰關(guān)系的時候，應當綜合平衡相鄰各方的權(quán)利和利益，綜合考慮這三項原則的精神，從有利

生產(chǎn)、方便生活出發(fā)，本著團結(jié)互助的要求，公平合理地處理相鄰關(guān)系。

19、[2006,15分】簡述擔保物權(quán)的特征。

答：

一、概念

擔保物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。

二、特征

1、擔保物權(quán)以確保債務(wù)的履行為目的。擔保物權(quán)的設(shè)立，是為了保證主債債務(wù)的履行，使得債權(quán)人對于擔保財產(chǎn)

享有優(yōu)先受償權(quán)，所以它是對主債權(quán)效力的加強和補充。

2、擔保物權(quán)是在債務(wù)人或第三人的特定物上設(shè)定的權(quán)利。擔保物權(quán)的標的物，必須是特定物（抵押物可以為不動

產(chǎn)、動產(chǎn)，質(zhì)權(quán)、留置權(quán)則為動產(chǎn)），這里的特定，應解釋為在擔保物權(quán)的實行之時是特定的，所以，于將來實行

之時為特定的標的物上設(shè)定擔保物權(quán)仍然有效，如動產(chǎn)浮動抵押。

3、擔保物權(quán)以支配擔保物的價值為內(nèi)容，屬于物權(quán)的一種，但不是以對標的物實體的占有、使用、收益、處分為

目的，而是以標的物的價值確保債權(quán)的清償為目的，以就標的物取得一定的價值為內(nèi)容。

4、擔保物權(quán)具有從屬性和不可分性。所謂的從屬性，是指擔保物權(quán)以主債的成立為前提，隨主債的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，

并隨主債的消滅而消滅。所謂的不可分性，是指擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔保物的全部行使其權(quán)利。

20、12004,10分】什么是最高額抵押？最高額抵押與一般抵押有何區(qū)別？

答：

一、概念

最高額抵押是對于一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債券，預先確定一最高的限度而設(shè)定的抵押權(quán)。最高額抵押，可

以為借款合同或債權(quán)人與債務(wù)人就某一項商品在一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易的合同而發(fā)生的債權(quán)設(shè)定，其設(shè)定需要當

事人之間訂立抵押合同。其所擔保的債權(quán)，只有在決算期屆滿時才能確定其數(shù)額，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)

讓。

二、最高額抵押作為特殊抵押權(quán)的一種，其與一般抵押的區(qū)別在于：

1、相對獨立性。一般低壓具有典型的從屬性，抵押權(quán)隨主債權(quán)存在而設(shè)立，并隨主債權(quán)消滅而消滅。而最高額抵

押的設(shè)立不以主債權(quán)的存在為前提，也不隨某一具體主債權(quán)的消滅而消滅。設(shè)立最高額抵押時，主債權(quán)可以尚未發(fā)

生。

2、所擔保債權(quán)的不確定性。一般抵押權(quán)是先有債權(quán)，然后再設(shè)定抵押權(quán)，其所擔保的債權(quán)須特定。而最高額抵押

是為將來的債權(quán)而設(shè)定的抵押，其所擔保的僅是定范圍和淀期限內(nèi)可能發(fā)生的債權(quán)，將來是否發(fā)生債權(quán)及金額

多少都是不確定的。

3、適用范圍上的限定性。?般抵押的適用范圍原則上一不加以限制，而最高額抵押由于是對定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的

債權(quán)的擔保，因此其適用范圍受到一定的限制，僅適用于連續(xù)發(fā)生債權(quán)的法律關(guān)系。

21、12001,5分】抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的區(qū)別

答：

一、概念

抵押權(quán)是對于債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移占有而供擔保的不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)，優(yōu)先清償其債權(quán)的權(quán)利。質(zhì)權(quán)是指為

了擔保債權(quán)的履行，債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有就其占有

的財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

二、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的區(qū)別在于

1、對物的占有狀況不同，這是兩者最大的區(qū)別。抵押權(quán)設(shè)立后抵押物仍山抵押人占有、使用，而質(zhì)權(quán)設(shè)立后，質(zhì)

物需移交質(zhì)權(quán)人占有。

2、生效要件不同。抵押權(quán)須經(jīng)過登記，才產(chǎn)生法律效力；對于不辦理登記的，抵押合同自簽訂之II起生效。質(zhì)權(quán)

?般不需登記，質(zhì)權(quán)合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

3、標的物不同。抵押權(quán)的標的物主要為不動產(chǎn)，也可以是特定的動產(chǎn)?質(zhì)權(quán)的標的只能是動產(chǎn)或特定的財產(chǎn)權(quán)利。

4、權(quán)利的實現(xiàn)方式不同，抵押權(quán)實現(xiàn)可以由當事人雙方協(xié)議折價或者以拍賣、變賣抵押物所得的價款受償，協(xié)議

不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟?質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)，在協(xié)議不成的情況下，可由質(zhì)權(quán)人直接依法拍賣。

三、債權(quán)

22、[2000,5分】什么是債？舉例說明產(chǎn)生債的主要法律事實。

答：

一、概念

債，是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債

權(quán)人，負有義務(wù)的人是債務(wù)人（《民法通則》第84條前段）。

二、債的主要法律事實

債的發(fā)生原因，是指引起債產(chǎn)生的法律事實。它包括以下幾種：

1、合同，是當事人之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；诤贤a(chǎn)生的債的關(guān)系，是合同債。合同是產(chǎn)

生債的最常見的最重要的原因。

2、締約上的過失，是指當事人在締約過程中具有過失，從而導致合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，使他方

當事人受有損害的情況。于此場合，具有過失的一方應賠償對方有的損失，由此產(chǎn)生締約上的過失責任。該責任成

立，使過失的一方負有向受害的一方賠償?shù)牧x務(wù)，受害的一方享有請求過失的一方賠償?shù)臋?quán)利，形成債的關(guān)系。

3、單獨行為，又稱單務(wù)約束，是指表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利的意思表

示。它之所以可以引起債的關(guān)系的發(fā)生，在于依當事人意思自治原則，當事人可基于某種物質(zhì)或精神上的需要，為

自己設(shè)定單方義務(wù)，同時放棄對于相對人給付對價的請求。

4、侵權(quán)行為，是指不法侵害他人的合法權(quán)益，應承擔民事責任的行為。通常認為，侵權(quán)行為發(fā)生，侵權(quán)人有義務(wù)

賠償受害人的損失，受害人有權(quán)請求侵權(quán)人予以賠償，雙方形成債的關(guān)系。

5、無因管理，是指沒有法定或約定的義務(wù)而為他人管理實務(wù)。管理他人事務(wù)的人叫管理人，負有將開始管理實務(wù)

通知本人、適當管理、繼續(xù)管理、報告及計算等項義務(wù)；本人負有償還必要費用、賠償損失等項義務(wù)，管理人與本

人間形成債的關(guān)系。

6、不當?shù)美?，是指沒有合法根據(jù)，致使他人受有損失而取得的利益。由于該項利益沒有法律上的依據(jù)，應返還給

受害人，從而形成以不當?shù)美颠€為內(nèi)容的債的關(guān)系。

7、其他。除上述事實外，其他法律事實也可引起債的產(chǎn)生。如拾得遺失物的保管和交還、遺囑執(zhí)行人與受遺贈人

之間的保管和交付遺產(chǎn)等，也是債的發(fā)生原因。

23、12003,?］簡述債務(wù)承擔的條件和效力

答：【魏振瀛第四版】

債務(wù)承擔，指債的關(guān)系不失其同一性，債權(quán)人或者債務(wù)熱通過與第三人訂立債務(wù)承擔合同，將債務(wù)全部或者部

分地轉(zhuǎn)移給第三人承擔的現(xiàn)象。按照承擔后原債務(wù)人是否免責為標準，可以分為免責的債務(wù)承擔和并存的債務(wù)承擔。

一、免責的債務(wù)承擔

是指第三人取代原債務(wù)人的地位而承擔全部債務(wù)，使債務(wù)人脫離債的關(guān)系的債務(wù)承擔方式。

1、條件

(1)當事人簽訂債務(wù)承擔合同。

(2)須存在有效的債務(wù)。

(3)被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應具有可轉(zhuǎn)移性。

2、效力

(1)承擔人成為債務(wù)人。

(2)抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移。

(3)從債務(wù)一并隨之轉(zhuǎn)移。

二、并存的債務(wù)承擔

又稱附加的債務(wù)承擔，或者重疊的債務(wù)承擔，是指第三人(承擔人)加入債的關(guān)系之中，與原債務(wù)人一起向債

權(quán)人承擔債務(wù)的現(xiàn)象。

1、條件

(1)債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性

(2)當事人就并存的債務(wù)承擔達成合意

(3)并存的債務(wù)承擔合同的生效

2、效力

(1)當事人之間無約定時，承擔人與債務(wù)人負同一債務(wù)。

(2)當事人之間有約定的，依其約定。

(3)從債務(wù)和從權(quán)利。

(4)對債權(quán)人的抗辯。

(5)對債務(wù)人的求償。

24、[2001,5分】預期違約

答：【魏振瀛第四版沒有預期違約的概念】

一、概念

預期違約，是指合同當事人于合同履行期屆滿前明確表示，或者以某種行動表示不履行合同義務(wù)的行為。

二、效力

1、一方預期違約的，另一方有權(quán)中止履行自己的合同義務(wù)?！逗贤ā返?8條規(guī)定，合同一方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資

金，以逃避債務(wù)的，向?qū)Ψ娇梢灾兄孤男泻贤x務(wù)。

2、一方預期違約的，另一方有權(quán)解除合同?！逗贤ā返?4條第2項規(guī)定，在履行期間屆滿前，當事人一方明確

表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，另一方當事人有權(quán)解除合同。

3、一方預期違約的，另一方有權(quán)在合同履行期到來前追究違約方的違約責任。合同履行期雖未到來，但義務(wù)人不

履行義務(wù)的事實己確定，無須等到履行期到來后才追究違約責任。

25、12005,10分】簡述我國合同法上違約責任的歸責原則。

答：【魏振瀛第四版】

違約責任，是合同當事人不履行合同義務(wù)時，依法產(chǎn)生的法律責任。在現(xiàn)代合同法上，違約責任僅指違約方向

守約方承擔的財產(chǎn)責任，與行政責任和刑事責任完全分離，屬于民事責任的一種。我國《合同法》確定的違約責任

歸責原則是：

1、嚴格責任原則。《合同法》實施后，違約責任采納嚴格責任的歸責原則?！逗贤ā返?07條規(guī)定：“當事人一方

不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！?/p>

這一規(guī)定表明違約責任的承擔，不以違約方的故意或過失為條件。

《合同法》實施以前，《經(jīng)濟合同法》采納過錯責任的歸責原則。嚴格責任原則與推定過錯責任不同。適用推

定過錯責任的，行為人應當對自己無過錯承擔舉證責任.一旦證明行為人沒有過錯，行為人不承擔違約責任。嚴格

責任則不然，除法律另有規(guī)定，或當事人另有約定外，只要一方不履行合同義務(wù)，或者履行合同義務(wù)不符合合同約

定，就應當承擔相應的民事責任，而不問行為人之主觀有無過錯。

2、若干過錯原則。《合同法》在確定嚴格責任規(guī)則原則的同時、在合同法的分則中就某些合同責任的承擔規(guī)定了若

干過錯原則。比如，在租賃合同中，承租人有保管租賃物的義務(wù)，承租人未妥善保管租賃物而造成損失的，應當承

擔賠償責任（第222條）等。一種觀點認為，它們只是作為無過錯責任原則的例外而存在的，另外一種意見則主張,

這已經(jīng)形成了過錯責任原則。

26、12010,15分】結(jié)合合同法的有關(guān)規(guī)定，請比較締約過失責任和違約責任的關(guān)系。

答：締約過失責任，是指合同不成立、無效、被撤銷或者不被追認，當事人一方因此受有損失，對方當事人對此有

過錯時，應賠償受害人損失的責任。違約責任，是指當事人不履行合同債務(wù)而依法應當承擔的法律責任。

一、締約過失和違約責任的相同點

1、責任主體具有相對性，二者主體都只能是締約雙方當事人，不涉及第三人，這主要是由締約行為及合同的相對

性決定的。

2、責任形式具有財產(chǎn)性，根據(jù)我國合同法規(guī)定，締約過失責任是一種財產(chǎn)責任，根據(jù)我國合同法規(guī)定，締約過失

責任是承擔損害賠償，違約責任除了繼續(xù)履行和采取補救措施外，主要是支付違約金、定金、賠償金。

3、責任后果具有補償性，即責任人必須彌補其締約過失行為或違約行為給對方造成的損害。

二、締約過失和違約責任的不同點

1、產(chǎn)生根據(jù)不同

締約過失責任基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生，系一方當事人因違背誠實信用而導致合同不成立、無效或被撤銷情

形時承擔的責任，具有法定性.

違約責任只在合同已生效的情形下產(chǎn)生，系債務(wù)人未履行或未完全履行合同義務(wù)而承擔責任，當事人可以在合

同中約定違約責任的形式、違約金等，具有約定性。

2、保護利益不同

締約過失責任，旨在保護當事人在締約階段鎖產(chǎn)生的信賴利益。違約責任，則重在保護合同當事人基于生效合

同的實際履行所能獲得的履行利益。

3、發(fā)生時間不同

締約過失責任產(chǎn)生在締結(jié)合同的過程中，以及合同雖已成立但被確認無效或被撤銷時。違約責任只能發(fā)生在合

同成立且生效后。

4,歸責原則不同

締約過失責任的歸責原則應為過錯責任原則，包括兩層含義：（1）承擔締約過失責任以其主觀上有過錯為必要;

（2）該過錯必須與另一方信賴利益的損失之間有因果關(guān)系。

違約責任的歸責原則一般認為是嚴格責任原則，即違反合同義務(wù)的當事人一方，除具有法定或約定的免責事由

外，一律承擔違約責任，而不論其主觀上有無過錯。

5、構(gòu)成要件不同

締約過失責任的構(gòu)成要件主要有：（1）須存在雙方的締約行為；（2）需一方違背依誠實信用原則產(chǎn)生的法定義

務(wù)；（3）須有主觀過錯，包括故意和過失；（4）須另一方當事人利益受損；（5）主觀過錯與利益受損之間須有因果

關(guān)系。上述五個條件須同時具備，才能構(gòu)成締約過失責任。

違約責任的一般構(gòu)成要件包括積極要件和消極要件，積極要件即存在違約行為，消極要件即無免責事由，具備

這兩個條件即應承擔違約責任。

6、行為形態(tài)不同

關(guān)于締約過失行為的形態(tài)，《合同法》43條規(guī)定有：（1）惡意磋商；（2）欺詐締約；（3）其他違反誠實信用原

則的行為。

違約行為的形態(tài)可分不能履行，遲延履行，不完全履行，拒絕履行以及債權(quán)人遲延等。

7、責任形式不同

依《合同法》第42條的規(guī)定，締約過失責任的責任形式比較單一，只能是賠償損失。而違約責任的責任形式

則相對較多，《合同法》第七章規(guī)定了繼續(xù)履行，采取補救措施，賠償損失，支付違約金，定金等責任形式。

8、賠償范圍不同

締約過失責任賠償?shù)氖切刨嚴娴膿p失，既包括直接的財產(chǎn)損失，也包括信賴人應當增加而未增加的利益。違

約責任賠償?shù)氖锹男欣娴膿p失，該損失應包括合同履行后可以獲得的利益。一般而言，違約責任賠償?shù)姆秶?/p>

締約過失責任賠償范圍大。

9、免責事由不同

締約過失責任無免責事由，根據(jù)過錯的范圍和程度決定賠償?shù)姆秶?。違約責任存在法定或約定的免責事由，法

定免責事山主要包括不可抗力、債權(quán)人過錯以及貨物本身的自然性質(zhì)和貨物的自然損耗。

27、[2003,?）簡述違約金的性質(zhì)及其法律適用

答：違約金是指由當事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方違約后向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣或代表一定價值的

財物

一、違約金的性質(zhì)

基于各國立法例的不同規(guī)定，民法學界也存在不同學說：1、補償說；2、懲罰說；3、折衷說。

1、補償說。即認為違約金責任的功能在于彌補合同一方當事人因?qū)Ψ竭`約所受損失，通過補償使之達到合同正常

履行的效果。在設(shè)定違約金時，當事人預先估計違約可能發(fā)生的損失數(shù)額，并在一方違約后，由違約方直接向守約

方支付所預定違約金以彌補其實際損失，故違約金又具有預定損害賠償?shù)男再|(zhì)?！斗▏穹ǖ洹返?229條規(guī)定：違

約金條款是對債權(quán)人因主債務(wù)不履行所受到的損害賠償?shù)难a償。英美法系亦采取該說。

2、懲罰說。即認為違約金責任的功能在于懲罰違約方的過錯行為，只要發(fā)生違約，守約方無須證明其是否受到損

害即可直接要求違約方支付違約金?！兜聡穹ǖ洹?39條規(guī)定：債務(wù)人和債權(quán)人約定，在債務(wù)人不能履行或者不能

以適當方式履行時，須支付一定金額作為違約金，在債務(wù)人遲延時，罰其支付違約金；以不作為為給付標的的，在

有違反行為時，罰付違約金。《德國民法典》的該規(guī)定來源于羅馬法?！睹绹贤ㄖ厥觥返诙娴?55條規(guī)定：規(guī)

定懲罰的違約金條款是違反公共政策的，因而是無效的。所以，美國法律是反對該學說的。

3、折衷說。即認為違約金責任可同時具備補償和懲罰的雙重功能，以補償功能為主，懲罰功能為輔。筆者贊同此

觀點，這也是我國現(xiàn)行法律所體現(xiàn)的。我國《民法通則》第112條規(guī)定：當事人一方違法合同的賠償責任，應相當

于另一方因此所受到的損失。我國《合同法》第114條規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向另一

方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人

可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲

裁機構(gòu)予以適當減少。從我國法律規(guī)定可以看出，當違約金比守約方所受到的損失少（或相當）時，該違約金只具

有補償功能；當違約金高于守約方所受到的損失時，高出的部分即具有懲罰功能，此時的違約金兼有以補償為主和

懲罰為輔的雙重功能。

二、違約金的法律適用

違約金責任的成立，應當具備如下條件：

1、合同中有違約金條款

違約金由合同雙方約定，違約金責任的適用以違約金條款為前提。

2、合同當事人違約

違約金責任是對違約行為的制裁，以一方違約為適用條件?！逗贤ā返?14條第1款規(guī)定，“當事人可以約定

一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц?/p>

一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方式?！?/p>

3、無免責事由

《合同法》雖然確立了嚴格責任的歸責原則，但是，違約如因不可抗力等免責事由所致，違約方不應承擔違約

責任。免責條件可以由法律直接規(guī)定，也可以由合同雙方約定。

28、[2009,30分】簡述“合同相對效力原則”及其適用上的例外。

答：

一、合同相當對性原則

合同相對性原則，是指合同僅對締約的當事人產(chǎn)生效力，除合同的當事人以外，其他人不享有合同上的權(quán)利，

也不承擔合同上的義務(wù)。其具體內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下三個方面：

1、合同主體相對性，是指合同這種民事法律關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，即權(quán)利人與義務(wù)人都是特定的。雙

方當事人基于合同的存在，才能由一方當事人向另一方當事人提出請求或者訴訟。合同關(guān)系是特定當事人之間請求

與被請求的關(guān)系。

2、合同內(nèi)容相對性，指合同雙方當事人基于合同約定而享有權(quán)利，承擔義務(wù)。義務(wù)人履行合同義務(wù)的行為是權(quán)利

人的權(quán)利得以實現(xiàn)的基礎(chǔ)。合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利，同樣，也不能要求合同以外的任

何第三人履行義務(wù)。但是法律或當事人之間另有約定的除外。

3、合同責任的相對性。合同責任是當事人不履行合同義務(wù)或違反合同義務(wù)時所應承擔的法律后果，合同責任的相

對性是指債務(wù)不履行的責任只能在合同當事人之間發(fā)生，第三人不負合同不履行的責任，合同當事人也不對第三人

承擔合同不履行的責任。

二、適用上的例外（合同相對性的突破）

合同相對性突破，是指對合同的主體、合同的內(nèi)容、合同的責任的相對性進行突破，也就是基于合同的存在以

及相關(guān)的具體法律的規(guī)定，合同的當事人可以對合同以外的第三人享有權(quán)利和承擔義務(wù)。

1、債的保全

債的保全主要包括債權(quán)人的撤銷權(quán)和債權(quán)人的代位權(quán)。兩者都由債權(quán)人、債務(wù)人和第三人構(gòu)成，當債務(wù)人的財

產(chǎn)發(fā)生不當減少只是危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利，或申請法院撤銷債務(wù)

人與第三人之間的法律行為效力。由于這兩項制度中，債權(quán)人的債權(quán)效力均及于第三人，故突破了債的相對性原則，

屬于債的對外效力范疇。

2、債權(quán)不可侵

債權(quán)相對性原則認為，債權(quán)只能是債務(wù)人侵害的對象。而第三人侵害債權(quán)，是指當事人之外的第三人故意與債

務(wù)人惡意串通，以損害他人債權(quán)為目的，實施違法行為，致使債權(quán)人的債權(quán)部分或全部不能實現(xiàn)的行為。根據(jù)債權(quán)

不可侵理論，不法侵害債權(quán)的行為發(fā)生后，債權(quán)人得以債權(quán)為由提起損害賠償之訴，追究第三人的責任，這使債的

效力得到擴張，及于一切侵害債權(quán)的第三人。這也是對合同相對性的重大突破。

3、保護第三人利益的契約

德國判例學說所獨創(chuàng)的“附保護第三人作用之契約”，是指特定合同一經(jīng)成立，不但在合同當事人之間發(fā)生權(quán)

益關(guān)系，同時債務(wù)人對于債權(quán)人有特殊關(guān)系的第三人，負有注意、保護的隨附義務(wù)，債務(wù)人違反此項義務(wù)，就該特

定范圍內(nèi)的人所受的損害，負賠償責任。因涉及合同當事人以外的第三人，故突破了債的相對性。這一制度乃是對

合同相對性和合同責任的新發(fā)展，它的產(chǎn)生標志著合同責任的擴張化。

4、債權(quán)物權(quán)化

使債權(quán)具有對抗一般不特定人的效力，其主要表現(xiàn)為“買賣不破租賃”，即在租賃關(guān)系存續(xù)期間，即使出租人

將租賃物讓于他人，對租賃關(guān)系也不產(chǎn)生任何影響，買受人不能以其已成為租賃物的所有人為由否認原租賃關(guān)系的

存在并要求承租人返還租賃物。這是債權(quán)物權(quán)化的典型表現(xiàn)，使租賃合同的承租人可以對抗房屋受讓人最初《德國

民法典》第571條規(guī)定，“買賣不破租賃”規(guī)則適用于土地租賃，后擴及一切不動產(chǎn)。

三、在我國合同領(lǐng)域的體現(xiàn)

1、“買賣不破租賃”規(guī)則

《合同法》第229條規(guī)定：”租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力”。根據(jù)這條規(guī)定，

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，承租人的租賃權(quán)可以對抗租賃物新所有權(quán)人，承租人與出租人原本在租賃合同

中所作的其他約定，租賃物的新所有權(quán)人也要遵守。買賣不破租賃并不限于出租人出售租賃物的行為，還應包括租

賃物抵押、贈與以及遺贈、互易甚至將租賃物作為合伙投資等情形，以充分保護承租人的合法權(quán)利。

2、債的保全規(guī)則

債的保全有代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種，體現(xiàn)在我國《合同法》第73、74條。

《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的額，債權(quán)人可以向人民法院請

求以自己的名義代為行使債務(wù)人的債權(quán)”。從規(guī)定中可以看出，當債務(wù)人怠于行使其債權(quán)并會使債權(quán)人的利益受到

損害時，債權(quán)人可以以自己的名義向人民法院對次債務(wù)人提起代為訴訟。

《合同法》第74條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求

人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形，

債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為從規(guī)定中可以看出，在撤銷權(quán)訴訟中除了債權(quán)人、債務(wù)人外，還

有受益人或受讓人出現(xiàn)，并且當受益人或受讓人存在過錯時還要承當相應的責任，此時合同的效力已經(jīng)可以對抗受

益人或受讓人。

3、第三人利益合同

第三人利益合同，是指合同地月任不是為自己而是為合同以外的第三人設(shè)定權(quán)利的合同?！逗贤ā返?4條規(guī)

定：“當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應當向債

權(quán)人承擔違約責任。”從規(guī)定可以看出，第三人既不是合同締約的主體也不是一無的承擔著，合同卻第三人發(fā)生效

力。

4、第三人義務(wù)合同

第三人義務(wù)合同，是指特定第三人也受合同義務(wù)的約束?！逗贤ā返?5條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債

權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應當向債權(quán)人承擔違約責任從規(guī)定中可

以看出，合同締約時將合同義務(wù)設(shè)定在了合同締約人以外的第三人，使得合同的效力擴展到合同關(guān)系以外的第三人

上。

5、披露制度

《合同法》第403條規(guī)定：“受托人以自己名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代

理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受

托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的

原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主

張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人”。即在委托合同中披露涉及到合同是當事人以外的委托人或第三人，

使得合同的效力擴張到合同關(guān)系以外的第三方，該制度的確立是對合同相對性的一種突破。

29、12002,5分】合同的相對效力原則

答：同上

30、11999,6分】無因管理

答：

一、概念：無因管理作為債的一種發(fā)生根據(jù)，是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人的利益受到損失而進行

管理或者服務(wù)的法律事實。

二、成立要件：①管理他人事務(wù)②為他人利益為管理③無法律上的義務(wù)。

三、內(nèi)容

管理人義務(wù)：需付適當?shù)墓芾砹x務(wù)、通知義務(wù)和報告計算義務(wù)。

管理熱權(quán)利：求償請求權(quán)

四、繼承權(quán)、人身權(quán)

31、12008,15分】生命權(quán)、健康權(quán)與身體權(quán)之間的區(qū)別是什么？

答：

一、概念

生命權(quán)，是指自然人享有的以生命安全和安寧為內(nèi)容的權(quán)利。

健康權(quán)，是指自然人以維護身體和心理機能健康為內(nèi)容的人格權(quán)。

身體權(quán)，是自然人維護其身體組織完整安全并支配其身體或者身體組成部分的人格權(quán)。

二、區(qū)別

1、人格利益不同

生命權(quán)保護的是生命利益，健康權(quán)保護的是健康利益，身體權(quán)保護的則是身體利益。由此導致在權(quán)利內(nèi)容方面

存在差異。

2、被侵犯后果的嚴重程度不同

生命權(quán)受到侵犯，將會給權(quán)利人造成最嚴重的后果；健康權(quán)受到侵犯，造成的后果要輕于生命權(quán)的后果，但要

重于侵犯身體權(quán)造成的后果；侵犯身體權(quán)給權(quán)利人造成的后果相對最輕。

3、責任性質(zhì)及責任范圍不同

(1)責任性質(zhì)方面：侵犯生命權(quán)的和侵犯健康權(quán)的，?般可能既構(gòu)成刑事責任，也構(gòu)成民事責任；而侵犯身體權(quán),

一般只構(gòu)成民事責任。

(2)責任范圍方面：侵犯生命權(quán)的刑事責任?般要重于侵犯健康權(quán)的刑事責任。侵犯生命權(quán)的民事責任一般要重

于侵犯健康權(quán)的民事責任，侵犯身體權(quán)的民事責任可能最輕。

4、從重吸收

如果一個行為同時侵犯生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)，將選擇最重的后果確定行為性質(zhì)，尤其是確定賠償范圍時，

要按照最重的情況來計算。這樣，對生命權(quán)的侵犯就吸收了對健康權(quán)和身體權(quán)的侵犯，對健康權(quán)的侵犯就吸收了對

身體權(quán)的侵犯。

32、[1998,3分】代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別

答：

一、概念

代位繼承，是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人的死亡子女的晚輩直系血親繼承其應繼承的

遺產(chǎn)份額的制度。

轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在繼承開始后遺產(chǎn)分割前死亡時，其有權(quán)接受的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由其法定繼承人繼承的制度。

二、區(qū)別

1、性質(zhì)和效力不同。轉(zhuǎn)繼承是在繼承開始繼承人直接繼承后又轉(zhuǎn)由轉(zhuǎn)繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)，實質(zhì)上是就被

繼承人的遺產(chǎn)連續(xù)發(fā)生的兩次繼承。轉(zhuǎn)繼承人行使的只是其對被轉(zhuǎn)繼承人的遺產(chǎn)繼承權(quán)，而不是對被繼承人的遺產(chǎn)

繼承權(quán)。而代位繼承是代位人基于代位繼承權(quán)直接參加遺產(chǎn)繼承，代為繼承人享有的是對繼承人遺產(chǎn)的代為繼承權(quán)。

代位繼承人參加繼承所行使的是對被繼承人遺產(chǎn)的繼承權(quán)，而不是對被代位人的遺產(chǎn)繼承權(quán)。

2、發(fā)生的時間和成立條件不同。轉(zhuǎn)繼承發(fā)生在繼承開始后遺產(chǎn)分割前，并且可因任何一繼承人的死亡而發(fā)生，任

何一個繼承人都可成為被轉(zhuǎn)繼承人。而代位繼承只能是因被繼承人的子女先于被繼承人死亡而發(fā)生，只有被繼承人

的子女才能成為被代位繼承人.

3、主體不同。轉(zhuǎn)繼承人是被轉(zhuǎn)繼承人死亡時生存的所有法定繼承人，被轉(zhuǎn)繼承人可以是被繼承人的任一繼承人。

被轉(zhuǎn)繼承人有第一順序法定繼承人的，由第一順序法定繼承人轉(zhuǎn)繼承；沒有第一順序法定繼承人的，則可由第二順

序法定繼承人轉(zhuǎn)繼承。而代位繼承中的代位繼承人僅限于被繼承人的晚輩直系血親，被代位人只能是先于被繼承人

死亡的子女，被代位人的其他法定繼承人不能代位繼承。

4、適用范圍不同。轉(zhuǎn)繼承可以發(fā)生在法定繼承中，也可以發(fā)生在遺囑繼承中，并且在遺贈中也會發(fā)生受遺贈人的

法定繼承人承受受遺贈遺產(chǎn)的情況。而代位繼承只適用于法定繼承，在遺囑繼承中不適用.

33、[2000,5分】法定繼承中遺產(chǎn)分配規(guī)則體現(xiàn)了我國繼承法的哪些基本原則？

答：

一、法定繼承的遺產(chǎn)分配原則：

1、繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應當均等

2、特殊情形下繼承人繼承的份額可以不均等

(1)對生活特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時;應當予以照顧

(2)對被繼承人盡了主要撫養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的額繼承人，在分配遺產(chǎn)時，可以多分

(3)有撫養(yǎng)能力和有撫養(yǎng)條件的繼承人，不盡撫養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時;應當不分或者少分

(4)繼承人協(xié)商同意不均分

二、我國繼承法的基本原則

1、保護公民合法財產(chǎn)繼承權(quán)的原則

2、繼承權(quán)平等原則

3、養(yǎng)老育幼、互助互濟原則

4、互諒互讓、團結(jié)和睦原則

五、侵權(quán)責任

34、【2004,10分】過錯責任、過錯推定、無過錯責任、公平責任幾個概念的比較。

答：

一、概念

過錯責任，又稱過失責任，它以行為人主觀上存在過錯作為歸責的根據(jù)和最終要件。

過錯推定責任，是指在受害人能夠證明其所受損害與侵害人的行為有因果關(guān)系的情況下，如果侵害人不能證明

其主觀上沒有過錯，就推定為有過錯，由侵害人承擔侵權(quán)損害賠償責任。

無過錯責任，是指沒有過錯造成他人損害的，與造成損害原因有關(guān)的人也應當承擔侵權(quán)責任。

公平責任，是指在當事人雙方對于損害的發(fā)生均無過錯，根據(jù)法律不能適用無過錯責任原則時，由法院根據(jù)公

平觀念，責令加害人對受害人的財產(chǎn)損害給予適當?shù)难a償，由當事人合理地分擔損失的一種歸責原則。

二、幾個概念的比較

1、過錯推定責任與過錯責任

（1）舉證責任的分配上不同。過錯責任原則采取“誰主張誰舉證”的原則，因此受害人需就其主張負舉證責任。

在過錯推定責任中，舉證責任發(fā)生了倒置，受害人無需就行為人的過錯負舉證責任，被告只有證明自己沒有過錯或

者存在法律規(guī)定的抗辯事由才可以免責。

（2）過錯的輕重對責任的影響不同。過錯責任原則將過錯區(qū)分為不同的程度，據(jù)此確定行為人責任的大小與輕重。

在過錯推定的情況下，由于行為人的過錯是被推定的，過錯本身具有一定的或然性，因而難以確定過錯的程度.所

以在過錯推定責任中，過錯程度對責任的大小及輕重沒有影響。

（3）過錯責任嚴格區(qū)分受