2022年南京財經大學紅山學院法學專業(yè)《民法學》期末試卷B(有答案)

2022年南京財經大學紅山學院法學專業(yè)《民法學》期末試卷B(有答案）一、單項選擇題1、某商場在促銷活動期間貼出醒目告示：“本商場家電一律試用20天，滿意者付款。”王某從該商場搬回冰箱一臺，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的?（）A.王某不應支付使用費，因為雙方沒有約定使用費B.王某應支付使用費，因為其行為構成了不當得利C.王某應支付按冰箱平均壽命折算的使用費D.王某應與商場分攤按冰箱平均壽命折算的使用費2、某天深夜，騎車人甲不慎掉入修路挖的坑里，造成車壞人傷，此坑周圍無柵欄圍住也未安置紅燈。后來查明，該坑是某修路隊雇用的王某所挖。甲的損失（）。A.應由某修路隊承擔B.應由王某承擔C.應由某修路隊與王某承擔連帶責任D.應由某修路隊與王某分擔3、多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收一百萬元的指標，第二年廠長和全廠職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質的行為？（）A.雙方民事法律行為B.無效民事行為C.附條件民事法律行為D.不屬于民事法律行為4、龐某有1輛名牌自行車，在借給黃某使用期間，達成轉讓協(xié)議，黃某以8000元的價格購買該自行車。次日，黃某又將該自行車以9000元的價格轉賣給了洪某，但約定由黃某繼續(xù)使用1個月。關于該自行車的歸屬，下列哪一選項是正確的？（）A.龐某未完成交付，該自行車仍歸龐某所有B.黃某構成無權處分，洪某不能取得自行車所有權C.洪某在黃某繼續(xù)使用1個月后，取得該自行車所有權D.龐某既不能向黃某，也不能向洪某主張原物返還請求權5、某首飾店將一枚銅戒指誤當黃金戒指賣給李某。這一行為屬于（）A.犯罪行為B.無效民事行為C.有效民事行為D.可變更、可撤銷的民事行為6、除法律另有規(guī)定外，因下列哪種原因不履行合同時，違約方不向對方承擔民事責任？（）A.上級機關的決定B.不可抗力C.第三人侵權D.第三人違約7、甲在網上發(fā)布要約，對外出售A型手機。要約明確規(guī)定，欲買此手機的，將價款打到指定賬戶，款到發(fā)貨。乙看到該要約后，向甲發(fā)送電子郵件，表明愿意購買該手機2部。以下說法何者正確？（）A.乙不是受要約人，其發(fā)送電子郵件的行為不構成承諾B.乙是受要約人，但其發(fā)送電子郵件的行為不構成承諾C.乙不是受要約人，但其發(fā)送電子郵件的行為構成承諾D.乙是受要約人，其發(fā)送電子郵件的行為構成承諾8、甲、乙、丙依次比鄰而居。甲為修房向乙提出在其院內堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院內堆放，丙要求甲付費200元，并提出不得超過20天，甲同意。修房過程中，甲搬運建材須從乙家門前經過，乙予以阻攔。對此，下列哪一種說法不正確?（）A.乙無權拒絕甲在其院內堆放建材B.乙無權阻攔甲經其門前搬運建材C.甲應依約定向丙支付占地費D.若建材堆放時間超過20天，丙有權要求甲清理現場9、根據《著作權法》的規(guī)定，下列作品中，不屬于著作權客體的作品是（）。A.文字作品B.工程設計C.歷法、數表、通用表格和公式D.計算機軟件10、趙某在公共汽車上因不慎踩到售票員而與之發(fā)生口角，售票員在趙某下車之后指著他大喊：“打小偷！”趙某因此被數名行人撲倒在地致傷。對此應由誰承擔責任?（）A.售票員B.公交公司C.售票員和動手的行人D.公交公司和動手的行人11、下列哪一項是無效的合同？（）A.以欺詐、脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同B.在未經其法定代理人同意的情況下，限制行為能力人實施的超越其行為能力范圍的民事行為C.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益D.無權處分行為，指沒有處分權而擅自處分他人財產的行為12、甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費5萬元。甲與乙達成如下協(xié)議：“乙向甲賠償醫(yī)藥費5萬元，甲不得告發(fā)乙?！奔撰@得5萬元賠償后，向公安機關報案，后乙被判刑。下列哪一選項是正確的？（）A.甲、乙之間的協(xié)議有效B.因甲乘人之危，乙有權撤銷該協(xié)議C.甲、乙之間的協(xié)議無效D.乙無權要求甲返還該5萬元賠償費13、甲用偽造的乙公司公章，以乙公司名義與不知情的丙公司簽訂食用油買賣合同，以次充好，將劣質食用油賣給丙公司。合同沒有約定仲裁條款。關于該合同，下列哪一表述是正確的？（）A.如乙公司追認，則丙公司有權通知乙公司撤銷B.如乙公司追認，則丙公司有權請求法院撤銷C.無論乙公司是否追認，丙公司均有權通知乙公司撤銷D.無論乙公司是否追認，丙公司均有權要求乙公司履行14、甲與乙于2003年3月1日簽訂一份書面的房屋買賣合同，但是并未辦理房屋過戶登記手續(xù)。后來因為房價上漲，丙愿意出更高的價錢買下甲所有的房屋，甲于2003年4月1日又和丙簽訂了房屋買賣合同，并且隨即辦理了房屋過戶登記手續(xù)。對該房屋享有所有權的是（）。A.甲B.乙C.丙D.乙和丙15、乙起訴離婚時，才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉移財產。關于甲、乙離婚的財產分割，下列哪一選項是錯誤的？（）A.甲隱匿轉移財產，分割財產時可少分或不分B.就履行離婚財產分割協(xié)議事宜發(fā)生糾紛，乙可再起訴C.離婚后發(fā)現甲還隱匿其他共同財產，乙可另訴再次分割財產D.離婚后因發(fā)現甲還隱匿其他共同財產，乙再行起訴不受訴訟時效限制二、多項選擇題16、陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔保，擔保條款約定，張某在陳某不能履行債務時承擔保證責任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔保并辦理了登記。關于賀某的抵押權存續(xù)期間及張某的保證期間的說法，下列選項正確的是：（）A.賀某應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權B.賀某在主債權訴訟時效結束后的2年內仍可行使抵押權C.張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月D.張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年17、甲公司擅自在其產品的包裝上，使用乙明星的肖像，導致甲公司的產品銷量驟增，獲得超額利潤100萬元。甲公司慶祝自己商業(yè)成功，燃放煙花，不慎將丙的汽車燒毀。現乙、丙均起訴甲公司，請求賠償損失。經查，丙的汽車在被燒毀時，二手車市場價值為15萬元。在丙起訴時，該車價值跌至10萬元。以下說法何者正確？（）A.乙需舉證證明自己的損失數額，方能請求甲公司賠償損失B.乙可以甲公司所獲得的100萬元的超額利益，作為自己的賠償請求數額C.丙有權請求甲公司賠償損失15萬元D.丙有權請求甲公司賠償損失10萬元18、2000年1月甲以分期付款的方式向乙公司購買潛水設備一套，價值10萬元。約定首付2萬，余款分三期付清，分別為2萬、3萬、3萬，全部付清前乙公司保留所有權。甲收貨后付了首付和第一期款，第二期款遲遲未付。2000年8月甲以2萬元將該設備賣給職業(yè)潛水員丙。下列哪些選項是正確的？（）A.乙可以解除合同，要求甲承擔違約責任B.乙解除合同后可以要求甲支付設備的使用費C.乙可以請求丙返還原物，但須支付丙2萬元購買費用D.丙返還潛水設備后可以要求甲承擔違約責任19、甲公司借用乙公司的一套設備，在使用過程中不慎損壞一關鍵部件，于是甲公司提出買下該套設備，乙公司同意出售。雙方還口頭約定在甲公司支付價款前，乙公司保留該套設備的所有權。不料在支付價款前，甲公司生產車間失火，造成包括該套設備在內的車間所有財物被燒毀。對此，下列哪些選項是正確的？（）A.乙公司已經履行了交付義務，風險責任應由甲公司負擔B.在設備被燒毀時，所有權屬于乙公司，風險責任應由乙公司承擔C.設備雖然已經被燒毀，但甲公司仍然需要支付原定價款D.雙方關于該套設備所有權保留的約定應采用書面形式20、私營企業(yè)主王某辦公用的一臺電腦損壞，遂囑秘書張某扔到垃圾站。張某將電腦搬到垃圾站后想，與其扔了不如拿回家給兒子用，便將電腦搬回家，經修理后又能正常使用。王某得知電腦能夠正常使用后，要求張某返還。下列哪些說法是錯誤的？（）A.張某違反委托合同，不能取得電腦的所有權B.張某基于先占取得電腦的所有權C.王某有權要回電腦，但應當向張某予以補償D.因拋棄行為尚未完成，王某可以撤回其意思表示，收回對電腦的所有權21、2014年2月15日，甲、乙訂立借款合同，甲借給乙10萬元，約定2014年10月15日還款。2014年8月1日，甲、乙訂立買賣合同，乙出賣給甲10萬元的貨物，約定甲于2014年12月1日付款，現在貨已交付。以下說法何者正確？（）A.2014年9月20日，甲、乙均不享有抵銷權B.2014年10月20日，乙享有抵銷權，甲不享有抵銷權C.2014年10月20日，甲享有抵銷權，乙不享有抵銷權D.2014年12月20日，甲享有抵銷權，乙不享有抵銷權22、甲乙簽訂合同，約定甲向乙出售家具。在履行合同過程中的下列何種情況下，甲可以將家具提存？（）A.乙無故拒絕受領甲交付的家具B.乙搬離原住處未通知甲，甲尋訪不到C.乙因車禍身亡，尚未確定繼承人，致使履行債務困難D.乙中風成植物人，尚未確定監(jiān)護人，致使履行債務困難23、某律師事務所指派吳律師擔任某案件的一、二審委托代理人。第一次開庭后，吳律師感覺案件復雜，本人和該事務所均難以勝任，建議不再繼續(xù)代理。但該事務所堅持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？（）A.律師事務所有權單方解除委托合同，但須承擔賠償責任B.律師事務所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同C.即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔賠償責任D.只有存在故意或者重大過失時，該律師事務所才對敗訴承擔賠償責任24、下列哪些情形下權利人可以行使留置權？（）A.張某為王某送貨，約定貨物送到后1周內支付運費。張某在貨物運到后立刻要求王某支付運費被拒絕，張某可留置部分貨物B.劉某把房屋租給方某，方某退租搬離時尚有部分租金未付，劉某可留置方某部分家具C.何某將丁某的行李存放在火車站小件寄存處，后丁某取行李時認為寄存費過高而拒絕支付，寄存處可留置該行李D.甲公司加工乙公司的機器零件，約定先付費后加工。付費和加工均已完成，但乙公司尚欠甲公司借款，甲公司可留置機器零件25、A地屬于集體甲所有，B地屬于集體乙所有。2013年5月15日，集體甲與集體乙訂立地役權合同，約定集體甲在集體乙的B地上修建水渠，為集體甲的A地灌溉之用。合同訂立后，2013年6月15日，集體甲將A地發(fā)包給丙。2013年7月15日，集體乙也將B地發(fā)包給丁。以下說法何者正確？（）A.丙取得A地承包權的同時，享有B地的地役權B.丙取得A地承包權的同時，不享有B地的地役權C.丁取得B地承包權的同時，承擔地役權義務D.丁取得B地承包權的同時，不承擔地役權義務三、名詞解釋26、效力待定的民事行為27、建筑物共有部分28、民事義務29、民事損害30、抵押權31、健康權四、問答題32、簡述民法意思自治原則。33、簡述代位權的含義和要件。34、抵押權的特征、實現條件和方式。35、債權與物權存在哪些區(qū)別？36、關于訴訟時效屆滿的法律后果有哪些不同觀點？請說明。我國實踐中采何種觀點？37、我國遺囑有效成立的實質要件是什么？五、案例分析38、案例分析：1999年12月1日，何某與胡某簽訂了租房合同。合同約定房屋由出租人胡某負責修繕。2000年7月，天連續(xù)降雨，何某所租房屋開始漏雨。何某因為工作需要要到A地出差，岡此沒有來得及通知胡某就匆匆離去。何某的同事林某提醒何某別將房里家具泡壞，何某笑稱合同中約定房屋由胡某負責修繕，泡壞了找胡某。2000年7月16日，何某出差回來，發(fā)現墻角的家具已經泡壞了。何某找到胡某，稱其沒有盡到修繕義務，要求賠償損失。胡某認為，何某明知漏雨卻不告知，心存惡意，因此不予賠償。何某遂起訴。請問：(1)胡某未及時修繕房屋，是否構成違約？(2)由于房屋漏雨致使家具損壞的損失應當由誰承擔？39、某甲酒醉駕車違規(guī)超速，撞到路人某乙致重傷。某乙之友人丙在旁以粗同怒罵甲，與甲同車之友人丁見狀，向丙揮拳而來，由于丁身懷絕學，丙負傷應聲倒地，送醫(yī)住院后三日不治死亡。丙死亡后，家中留有妻戊與子己兩人。試問當事人之間的法律關系如何？六、論述題40、述抵押權有哪些實現方法？哪些情況下抵押權會落空？并作簡要說明。

參考答案一、單項選擇題1、A2、A3、D4、D5、D6、B7、B8、A9、C10、C11、C12、D13、B14、C15、D二、多項選擇題16、AC17、BC18、ABD19、AC20、ACD21、AC22、ABCD23、AC24、CD25、AD三、名詞解釋26、答：效力待定的民事行為，又稱效力未定的民事行為，是指民事行為雖然成立，但是否生效尚不確定，只有經由特定當事人的行為，才能確定生效或不生效的民事行為。主要包括限制民事行為能力人所實施的依法不能獨立實施的多方民事行為、無權處分行為、無權代理行為以及無權代表行為。27、答：共有部分是指區(qū)分所有的建筑物及其附屬物的共同部分，即專有部分以外的建筑物的其他部分。對于共有部分的范圍，需要注意的是.①共有部分既有由全體業(yè)主共同使用的部分，例如，建筑物的基礎、承重結構、外墻、屋頂等基本結構部分；通道、樓梯、大堂等公共通行部分；也有僅為部分業(yè)主共有的部分，如各相鄰專有部分之間的樓板、隔墻，部分業(yè)主共N使用的樓梯、走廊、電梯等。②建筑區(qū)劃內的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。③建筑區(qū)劃內的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個人的除外。④建筑區(qū)劃內的其他公共場所、公用設施和物業(yè)服務用房，屬于業(yè)主共有。⑤建筑區(qū)劃內規(guī)劃用于停放汽車的車位，以及占用業(yè)主共有道路或者其他場地增設的車位，應當首先滿足業(yè)主的需要。28、答：民事義務，是法律上拘束的類型化。這種法律上的拘束，可以基于法律的規(guī)定或者當事人的意志產生，通常是要求民事主體為一定行為或不為一定行為，目的是滿足相對人權利的實現。在絕對法律關系中，民事義務通常表現為不為一定行為，以免侵擾相對人的自由。在相對法律關系，尤其是債的關系中，民事義務的類型比較豐富，包括.①主合同義務；②從合同義務；③附隨義務；29、答：損害，是指侵權行為給受害人造成的不利后果。無損害即無責任。損害包括財產損害、人身傷害和精神損害。損害成其為侵權法上的損害事實必須具備三個條件.①損害的可補救性；②損害的確定性；③損害對象的合法性。30、答：浮動抵押是指企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者以現有及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時，債權人有權就實現抵押權時的動產優(yōu)先受償。浮動抵押權的效力大體與動產抵押權的效力相同，最大的差別在于浮動抵押有一個效力休眠期。浮動抵押權設定后，具有優(yōu)先受償的效力。31、答：健康權是指自然人保持身體機能正常和維護健康利益的權利。理論上講，健康權的保護范圍應當及于心理健康，但侵害事實達到何種程度可謂損害精神健康，需從嚴掌握。健康權主要表現為包括勞動能力保持權在內的健康保持權，即自然人享有保持生理機能正常及其健康狀態(tài)不受侵犯的權利。四、問答題32、答：（1）意思自治原則的含義意思自治原則是指法律確認民事主體自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。基于意思自治原則，法律制度賦予并且保障每個民事主體都具有在一定的范圍內，通過民事行為，特別是合同行為來調整相互之間關系的可能性。意思自治原則的核心是合同自由原則。(2)意思自治原則的體現①意思自治原則是市民社會自治在私法領域的體現。意思自治原則不僅應當在民法中得到確認，更應當成為民法最重要、最有代表性的原則。就其他幾項民法基本原則而言，平等原則是意思自治原則的邏輯前提；意思自治原則的存在和實現，以平等原則的存在和實現為基礎。只有在民事主體地位獨立、平等的基礎上，才能保障當事人從事民事活動時的意志自由；公平原則是對意思自治原則的補充；誠實信用原則以及公序良俗原則是對意思自治原則的必要限制。可見，就諸民法基本原則的關系而言，意思自治原則是處于核心地位的民法基本原則。②意思自治原則強調私人相互間的法律關系應取決于個人的自由意思，從而給民事主體提供了一種受法律保護的自由。③意思自治原則派生出了社團自治、私權神雖、合同自由、婚姻自由、家庭自治、遺囑自由以及過錯責任等民法理念。這些理念足意思自治原則在民法不同領域的具體體現，也足民法對沖突的利益關系作出價值判斷的基本依據。33、答：債權人代位權，是指債權人為了保全其債權，而于債務人意于行使自己的權利而害及債權人債權實現時，得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。債權人的代位權雖為債權人同有的權利，但也須具備一定的條件才能成立。債權人代位權的成立條件有以下幾項：(1)須債務人對第三人享有權利并意于行使其權利。債務人對于第三人享有的權利為債權人代位權的標的。債務人對第三人享有權利，為債權人代位權成立的條件。債權人代位權是為保障債務人的責任財產的增加而設的，因而其標的須為己存在的債務人對第三人享有的財產權，債務人將來存在的、非財產權均不能為代位權的標的。因代位權是債權人代位行使的權利，所以債務人享有的具有專屬性的、不得讓與的權利，也不能成為債權人代位權的標的。基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退體金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等，均是不能為代位權標的之專屬于債務人的權利。債務人雖對第三人享有財產權利，但其積極行使權利時，債權人的代位權不能成立。只有在債務人有權利能行使而意于行使時，債權人的代位權才能成立。能行使，是指債務人客觀上可以對第三人行使權利。若債務人客觀上不能行使，則債權人也不得代位行使。債務人己受破產宣告，其對第三人的權利由淸算人行使，債權人不得代位行使，也就不成立債權人的代位權。債務人意于行使，是指債務人應行使權利而不行使。至于債務人不行使權利是否有過錯，有無其他原因，是否經債權人催告，均在所不問。(2)須債務人履行債務遲延。債務人履行遲延，是指債務人于履行債務的期限屆滿而未履行債務。但是若債權人的代位權是專為保全債務人權利的保存行為，其自的在于防止債務人權利的變更或消滅的，雖債務人的債務清償期未屆至，債權人也得行使代位權。(3)須債權人有保全債權的必要。有保全權利的必要，是指債務人意于行使權利害及債權，使債權人的債權有不能實現的危險。因為代位權是以保全債權為目的的，若無保全債權的必要，也就無成立代位權的必要。債務人雖意于行使對第三人的權利，但債務人有足夠的財產清償債務，債務人不為清償時，債權人請求法院強制執(zhí)行，自可保障其債權的實現。于此情形下，債權人自無保全債權的必要，也就不成立債權人代位權。34、答：抵押權是指債權人對于債務人或者第三人提供的、不移轉占有而提供擔保的財產，在債務人不履行債務時或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時，依法享有的就擔保的財產折價或者就拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償的權利。(1)抵押權的特征①抵押權是一種物權。②抵押權是一種擔保權。抵押權以擔保債權為目的，確保債務的履行。③抵押權是不移轉標的物占有的擔保權。④抵押權人享有以抵押財產的變價而優(yōu)先受償的權利。即抵押權是一種抵押物的變價權或變價的受償權。(2)抵押權的實現條件①須抵押權有效存在抵押權的實現以抵押權的有效存在為_前提。抵押權雖有效存在，但其實現受到一定限制，只能在受限范圍內實現抵押權。②債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形a.主債務的履行期限是決定主債務人有無履行責任的時間標準。主債務履行期限未屆滿的主債務人無履行責任，債權人也不能要求主債務人履行，也就不能確定主債務人是否履行債務。抵押權人當然不能實現抵押權，否則將會損害債務人依法應當享有的期限利益。b.發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時，抵押權人亦可實現抵押權，這是對當事人意思的尊重。(3)抵押權的實現方式我國《物權法》規(guī)定，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時，抵押權人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內請求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協(xié)議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。據此，抵押權的實現方法，有以下幾種：①拍賣。抵押權人在債權己屆清償期而未受清償時，可以依一定的程序拍賣抵押物，就K所賣得的價金受償。②折價。在債權清償期屆滿后，抵押權人可與抵押人訂立合同，由抵押權人取得抵押物的所有權，將抵押物價值高于債權額的部分，返還抵押人。③變賣。這是在抵押權人不愿意拍賣抵押物，也不愿意取得抵押物所有權的情形K，討以用一般的買賣方法，將抵押物出賣，以賣得價金受償。抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。35、答：債權為債權人享有的請求債務人為特定行為的權利。物權是指權利人在法定的范圍內對特定的物享有的直接支配并排他的權利。二者區(qū)別如下：(1)在權利的作用上，債權為非支配權，具有請求權特點，表現為債權人必須借助于他人的意思和行為才能夠實現其權利。物權是支配權，不是請求權，物權人無須借助于他人的行為就能夠直接支配其標的物，并通過對標的物的直接支配享有其利益。(2)在權利性質上，債權是相對權，表現為債務人的義務是特定的，僅向權利人為給付，債權人也只能請求特定的債務人為給付，因此債權的權利效力所能及的只限于特定的債務人。物權為絕對權，可對抗世間一切人，所以物權之效力得向一切人主張。(3)在權利效力上，債權不具有排他性效力，具有平等性，在一個標的物上可以成立內容相同或內容不同的數個債權。物權具有排他性，物權人對其公示的物權具有對抗一切第三人的絕對性獨占效力。(4)在追及效力上，債權不具有追及效力，物權具有追及力。(5)在客體上，債權的標的為債務人的特定給付，物權的客體為物。(6)在權利發(fā)生上，債權的發(fā)生為非法定主義，除了法定債權外，當事人可以創(chuàng)設債權。而物權為法定主義，不允許任意創(chuàng)設。(7)在權利滿足上，債權原則上因清償得到滿足，而物權原則上因其存續(xù)得到滿足。36、答：（1)關于訴訟時效屆滿的法律后果的不同觀點縱觀外國法的規(guī)定，外國對訴訟時效屆滿法律后果的規(guī)定大體可以分為三種模式：①訴權消滅模式。訴權的消滅又可以分為起訴權的消滅和勝訴權的消滅兩種，起訴權的消滅，是指時效屆滿后，權利人的訴權消滅，實體權利稱為自然債務，僅能以非訴訟的方式獲得清償。以法國為代表，《法國民法典》第2262條規(guī)定：“一切物權或債權的訴權，均經3目年的時效而消滅。”勝訴權的消滅，是指訴訟時效屆滿后，權利人的勝訴權消滅，即權利人不能通過司法機關強制義務人履行義務，但其起訴權和實體權利均不消滅，以匈牙利為代表。②實體權利消火模式。該模式采納德國學者溫特M德的主張，即時效屆滿，實體權利本身消火，權利人將無權接受義務人的履行，否則將構成不當得利。此時義務人可以請求返還。以日本為代表，《日本民法典》第167條規(guī)定.“債權因1目年不行使而消滅，債權或所有權以外的財產權，因2目年間不行使而消滅?！雹劭罐q權發(fā)生主義。該模式采納德國學者歐特曼的主張，即時效屆滿后，實體權利和訴權均不消火，只有義務人可以依時效取得拒絕履行的抗辯權。如果義務人不知右時效的規(guī)定或者不提出抗辯，視為拋棄時效利益，法院仍將判其履行義務。以德國力代表，《德國民法典》第222條規(guī)定：“消滅時效完成后，義務人有權拒絕給付?！?2)我國法律的規(guī)定及實踐經驗①法律規(guī)定我國《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！钡?38條規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制?！?目目8年《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋[2目目8]11號）第3條規(guī)定：“當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動使用訴訟時效的規(guī)定進行裁判?！雹趯嵺`經驗從民事訴訟實踐的角度來看，我國系采用抗辯權產生主義。從《民法通則》第135條推論的訴訟時效的效果,應理解為.訴訟時效期間屈滿，只是使義務人取得拒絕履行抗辯權，請求權人仍然可以起訴。如果義務人主張時效抗辯，其起訴不予保護；如果義務人不主張時效抗辯，則請求權人仍然可以勝訴。更確切地說，2目目8年《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若千問題的規(guī)定》（法釋[2目目8]11號）出臺前，我國采取的是勝訴權消滅主義?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋[2目目8]11號）出臺后，我國明確了訴訟時效期間屆滿的效力是抗辯權發(fā)生主義。這不僅起到了定紛止爭的作用，而且是使訴訟時效制度又向前進了一步。雖然“抗辯權發(fā)生”立法主義仍存在著缺陷與不足，但所有立法模式都不是完美的，這種模式不僅克服了“勝訴權消滅說”的邏輯缺陷，也符合我國《民事訴訟法》中的不告不理原則。37、答：遺囑的內容主要涉及遺囑人對其死后遺產的處分，直接關系到繼承人及有關利害關系人的利益，關系到遺產的歸屬及社會交M的安全。因此，遺囑必須具備一定的要件，方能有效成立。遺囑有效成立的實質要件有：主體要件遺囑人在遺囑作成時須有遺囑能力，即遺囑人設立遺囑的行為能力。遺囑能力和民事行為能力并不一致。根據我國《繼承法》的規(guī)定，完全行為能力人才有遺囑能力，無行為能力人和限制行為能力人并無遺囑能力，對遺囑能力的判斷應以設立遺囑時為準?？腕w要件遺囑所處分的財產須是遺囑人個人合法財產，且須是遺囑人死亡時所遺留的財產。內容要件遺囑必須是遺囑人的真實意思表示；遺囑不得取消缺乏勞動能力乂沒有生活來源的繼承人的繼承權；遺囑須為胎幾保留必要的繼承份額；遺囑內容不得違反社會公德和公共利益。遺囑有效成立的形式要件有：公證遺囑需由遺囑人親自中請、經國家公證機關證明。自書遺囑全文須出遺囑人親自書寫，并注明地點、時間，且由本人簽章。代書遺囑，必須有兩個以上的見證人在場見證，并由代書人、見證人、遺囑人分別簽章。錄音遺囑的作成必須有兩個以上的見證人在場?？陬^遺囑發(fā)生在危急情況下并且必須有兩個以上見證人在場見證。五、案例分析38、答：(1)不構成違約。具體分析如下：承租人有妥善保管和合理使用出租房屋的義務，在房屋需要修繕時，承租人應積極通知出租人，出租人履行修繕義務。由于承租人的過錯，造成出租人履行不能，出租人不構成違約。(2)損失應當由何某自己承擔。具體分析如下：①根據《城市房屋租賃管理辦法》的規(guī)定：“出租住宅用房的自然損壞或合同約定出出租人修繕的，出出租人負責修復。不及時修復，致使房屋發(fā)生破壞性事故，造成承租人財產損失或者人身傷害的，應當承擔賠償責任。租用房屋從事生產、經營活動的，修繕責任由雙方當事人在租賃合同中約定”。因此出租人有對房屋及其設備及時、認真地檢查和修繕，以保證房屋居住和使用的安全的義務。但“因承租人過錯造成房屋損壞的，由承租人負責修復或者賠償?！北景钢杏捎诔凶馊?/p>