項目三任務(wù)二 合同的訂立和履行講解

旅游政策與法規(guī)任務(wù)一合同法律制度任務(wù)二合同的訂立和履行任務(wù)三合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除和終止任務(wù)四合同的違約責(zé)任任務(wù)五旅游服務(wù)合同項目三簽訂旅游合同情境3推介旅游產(chǎn)品，簽訂旅游合同知識結(jié)構(gòu)圖：合同法律制度概述合同的訂立和履行合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除和終止合同的違約責(zé)任旅游服務(wù)合同合同的概念與特征合同法的基本原則合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更合同的轉(zhuǎn)讓合同的解除合同的終止違約責(zé)任的概念與性質(zhì)違約責(zé)任的構(gòu)成要件違約責(zé)任的種類承擔(dān)違約責(zé)任的方式不可抗力、責(zé)任競合及第三方原因造成的違約防止損失擴(kuò)大義務(wù)旅游服務(wù)合同的概念、特征和類型包價旅游合同的概念及特征包價旅游合同的訂立包價旅游合同的履行包價旅游合同的轉(zhuǎn)讓、解除及法律后果旅游服務(wù)合同的違約責(zé)任學(xué)習(xí)目標(biāo)：

了解《中華人民共和國合同法》的基本原則，合同的訂立，合同的內(nèi)容與形式；熟悉合同的效力，合同的履行，合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除和終止，合同違約責(zé)任的構(gòu)成要件和承擔(dān)方式；掌握《中華人民共和國合同法》關(guān)于防止損失擴(kuò)大義務(wù)的規(guī)定，《中華人民共和國旅游法》關(guān)于旅游服務(wù)合同的規(guī)定。任務(wù)二合同的訂立和履行

一、合同的訂立（一）訂立合同主體的資格

合同訂立的當(dāng)事人包括自然人、法人和其他組織。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力1.民事權(quán)利能力

民事權(quán)利能力是民事法律賦予民事主體從事民事活動，從而享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。2.民事行為能力

民事行為能力，是指民事主體能以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

2017年3月5日頒布、同年10月1日生效的我國《民法總則》第十三條規(guī)定，自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。第十四條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力一律平等?！睹穹倓t》第五十九條規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。

案情簡介：

天一旅行社的工作人員一天下午接待了一個長得非常成熟的姓李的青年（以下簡稱李青年），通過交談，雙方很快就達(dá)成了去海南三亞旅游的意向。第二天李青年帶來了一個提包，從里面拿出了5000元錢，交納了團(tuán)費(fèi)。當(dāng)接待小姐查看李某填寫的個人簡單資料時，發(fā)現(xiàn)李某只有17歲，便向經(jīng)理作了匯報。旅行社經(jīng)理了解情況后和李某取得了聯(lián)系，要求和其父母通電話，但是其父母此時都在外地做生意，電話是李某的奶奶接的。由于李奶奶年事已高而且耳朵又背，對于情況沒有弄懂，就掛斷了電話。旅游團(tuán)隊出發(fā)的當(dāng)天，李某的父母帶著李某來到了旅行社，其父母表示不知道孩子要出去旅游的想法，今天回家才發(fā)現(xiàn)家里錢少了，而且李某已經(jīng)做好了出去旅游的準(zhǔn)備，才匆忙來到了旅行社予以制止。經(jīng)了解到情況后表示當(dāng)時已經(jīng)給李某的家里人打過電話了，而且也征得了李奶奶的同意，鑒于父母不同意可以退還團(tuán)費(fèi)，決定扣掉一部分違約金，以彌補(bǔ)旅行社的損失。李某的父母不同意，要求全額返還團(tuán)費(fèi)5000元。最后雙方達(dá)不成協(xié)議，李某父母向旅游質(zhì)監(jiān)所投訴。法律問題：

1）李某與天一旅行社簽訂的合同是否有效？

2）天一旅行社是否應(yīng)當(dāng)退還李某的全部費(fèi)用？3.關(guān)于委托代訂合同

當(dāng)事人可以依法委托代理人訂立合同。據(jù)此，現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中，當(dāng)事人可以委托代理人代其訂立合同。代理作為一種重要的民事法律行為和制度，具有以下特征：代理是由代理人以被代理人的名義所進(jìn)行的行為1代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行代理活動2代理人在代理活動中獨(dú)立進(jìn)行意思表示3代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)4《旅游法》對有關(guān)“旅游服務(wù)合同”的委托也有相應(yīng)的規(guī)定。

旅行社委托其他旅行社代理銷售包價旅游產(chǎn)品，并與旅游者訂立包價旅游合同的，應(yīng)當(dāng)在包價旅游合同中載明委托社和代理社的基本信息；旅行社將包價旅游合同中的接待義務(wù)，委托給地接社履行的，應(yīng)當(dāng)在包價旅游合同中載明地接社的基本信息。

旅行社因未達(dá)到約定人數(shù)不能出團(tuán)的，組團(tuán)社征得旅游者書面同意，可以委托其他旅行社履行合同。組團(tuán)社對旅游者承擔(dān)責(zé)任，受委托的旅行社對組團(tuán)社承擔(dān)責(zé)任。（二）合同訂立的形式

合同形式，是指當(dāng)事人達(dá)成合意的外在表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)該采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（三）合同的內(nèi)容

1.合同的條款

合同的條款即合同的內(nèi)容，是確定合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)、判斷合同是否有效的客觀依據(jù)。《合同法》第12條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

2.合同示范文本

當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同示范文本是由市場監(jiān)督管理部門單獨(dú)或與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合，在廣泛聽取各方面意見后，按照一定程序制定的具有規(guī)范性、指導(dǎo)性的合同文本格式。合同示范文本一般都包含了合同的主要條款內(nèi)容和樣式，供當(dāng)事人參考，不具有法律約束力。

3.合同的格式條款

（1）格式條款的含義。格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在合同訂立時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款，有利于減少交易成本，節(jié)約大量的人力、物力和時間，實踐中應(yīng)用較為廣泛。（四）合同訂立的方式當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。1.要約

（1）要約是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人。（2）要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

（3）生效、撤回、撤銷與失效。

①生效。要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。

②撤回。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

③撤銷。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤回：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤回；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

④失效。有下列情形之一的，要約失效：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

2.承諾

（1）承諾。

承諾是受要約人同意要約的意思表示。受要約人作出承諾后，稱之為承諾人。承諾送達(dá)要約人時，合同即告成立。

（2）承諾作出的方式。

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

（3）承諾的期限。

承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；②要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

二、合同的效力

合同的效力問題，是指合同是否有效。有效合同對當(dāng)事人有約束力，受法律保護(hù)。合同成立后，根據(jù)情況的不同，可能出現(xiàn)以下結(jié)果：依法成立的合同是有效合同、無效合同、可撤銷的合同、效力待定合同。

（一）合同的成立與生效

1.合同成立

指雙方當(dāng)事人成功完成簽訂合同的全過程，并達(dá)到訂立合同的預(yù)期目的。應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：合同必須有雙方當(dāng)事人參加，合同必須依法訂立，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。

2.合同的生效

指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力。

（二）當(dāng)事人對合同效力的限制

1.附條件的合同

當(dāng)事人對合同的效力可以約定附加條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

2.附期限的合同

《合同法》第四十六條規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

(三）效力待定合同

1.限制民事行為能力人訂立的合同

限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

2.無權(quán)代理的行為人代訂的合同

（1）無權(quán)代理人代訂的合同對被代理人不發(fā)生效力

（2）無權(quán)代理人代訂合同行為有效的情形。

（3）法人或者其他組織的法定代表人越權(quán)訂立合同效力

（4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同效力。

（四）合同的無效

1.合同無效的法定情形

無效合同是指欠缺合同的生效要件，自始不發(fā)生法律效力的合同。

有下列情形之一的，合同無效：

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

③以合法形式掩蓋非法目的；

④損害社會公共利益；

⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

2.合同免責(zé)條款的無效

①造成對方人身傷害的；

②因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

（五）可變更、可撤銷的合同

1.可變更、可撤銷合同的法定情形

下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

①因重大誤解訂立的合同；

②顯失公平的合同；

③一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受害方有權(quán)提出變更或撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

2.撤銷權(quán)的消滅

有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

（六）合同無效或者被撤銷后的法律后果

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效,不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

合同無效或者被撤銷后的法律后果，通常有以下三種情況：

（1）返還財產(chǎn)。

（2）賠償損失。

（3）追繳財產(chǎn)。三、合同的履行

（一）合同履行的概念

合同的履行是指合同生效以后，債務(wù)人通過完成合同規(guī)定的義務(wù)，使債權(quán)人的合同權(quán)利得以實現(xiàn)的行為。

（二）合同履行的原則

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同履行的原則包括：全面履行原則和遵循誠實信用原則。案情簡介:2014年5月，某水鄉(xiāng)旅游賓館與某造紙廠簽定了一份合同，合同約定由造紙廠向旅游賓館提供4噸衛(wèi)生紙、餐巾紙、擦鞋紙等賓館用紙制品，并約定由造紙廠送貨到旅游賓館附近的碼頭。造紙廠于7月15日將紙制品用船送到了旅游賓館附近的碼頭上，賓館的工作人員在船上核實了紙制品的數(shù)量質(zhì)量后，給送貨人開具了收條。由于紙制品數(shù)量比較多，賓館派去的汽車沒能一次運(yùn)完，還剩余2噸留在船上。賓館的接貨人員要求造紙廠的貨船在碼頭稍等一會兒，待將第一批貨物送回賓館倉庫后，再運(yùn)走剩下的貨物。造紙廠的送貨人員表示同意。等待的過程中，造紙廠送貨人員接到電話，稱廠方有事，讓其速歸。于是送貨人員就將剩下的2噸紙制品堆放在碼頭上，返回造紙廠。由于當(dāng)時正值盛夏，天氣無常，在賓館接貨人員回來取貨之前，恰好下了一場雷陣雨，將剩下的紙制品全部淋濕。因此，賓館要求造紙廠賠償損失。造紙廠認(rèn)為自己已經(jīng)完成了送貨義務(wù)，有賓館收條為據(jù)，拒絕賠償。雙方爭執(zhí)不下，訴至法院。法律問題:本案例中，造紙廠是否完成了交貨義務(wù)？為什么？依據(jù)《合同法》，造紙廠是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任？理由是什么？（三）合同約定不明的補(bǔ)救與處理

1.合同約定不明的補(bǔ)救

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

2.合同約定不明時的處理

當(dāng)事人就有關(guān)合同的內(nèi)容約定不明確，適用下