【重要知識(shí)點(diǎn)】2017-2018司法考試《民事訴訟法與仲裁制度》復(fù)習(xí)筆記：證據(jù)保全

只分享有價(jià)值的文檔，本文由梁老師收編！【重要知識(shí)點(diǎn)】2017-2018司法考試《民事訴訟法與仲裁制度》復(fù)習(xí)筆記：證據(jù)保全2017-2018司法考試《民事訴訟法與仲裁制度》復(fù)習(xí)筆記：證據(jù)保全。2017-2018年司法考試大綱已經(jīng)新鮮出爐，小伙伴們是否還在司法考試復(fù)習(xí)的路上依然堅(jiān)定著當(dāng)初的夢(mèng)想呢？我們小編整理了2017-2018年司法考試民事訴訟法與仲裁制度部分的相關(guān)復(fù)習(xí)資料，祝愿各位小伙伴們復(fù)習(xí)路上有的放矢，終獲成功！

證據(jù)保全

（一）概念及條件

1.仲裁前證據(jù)保全的概念和條件。

仲裁前證據(jù)保全是指在仲裁程序開始之前，因情況緊急，人民法院基于利害關(guān)系人的申請(qǐng)，對(duì)可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)所采取的強(qiáng)制性保護(hù)措施。

仲裁前證據(jù)保全最重要的條件是情況緊急，這是區(qū)別于仲裁中證據(jù)保全的重要標(biāo)志。聽謂情況緊急，是指證據(jù)滅失或者以后難以取得成為迫在眉睫的危險(xiǎn)，利害關(guān)系人只能在申請(qǐng)仲裁前請(qǐng)求對(duì)相關(guān)證據(jù)予以強(qiáng)制性保護(hù)。

2.仲裁中證據(jù)保全的概念和條件。仲裁中證據(jù)保全是指在仲裁裁、決作出之前，對(duì)有可能滅失或以后難以取得的證據(jù)，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，由法院所采取的對(duì)證據(jù)加以保護(hù)的一種臨時(shí)性的強(qiáng)制措施。我國(guó)仲裁法第46條規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請(qǐng)證據(jù)保全。仲裁中證據(jù)保全必須符合下列條件：

（1）證據(jù)有可能滅失的危險(xiǎn)。在仲裁程序中，有些證據(jù)如果不能及時(shí)收集、保存，就有滅失的可能，在仲裁審理中就無(wú)法有效發(fā)揮其作用，如證人因年老、疾病，有可能死亡；作為證據(jù)的物品有腐壞、變質(zhì)或滅失的可能等。因此，證據(jù)有滅失的危險(xiǎn)是申請(qǐng)證據(jù)保全的必要條件。

（2）證據(jù)存在以后難以取得的情形。有些證據(jù)隨著時(shí)間的推移雖不一定有滅失的危險(xiǎn)，但存在有可能難以取得的情形。例如證人即將出國(guó)留學(xué)、定居，就會(huì)使證據(jù)在庭審時(shí)由于不能及時(shí)取得而使案件事實(shí)無(wú)法得到證明，因此，證據(jù)存在著以后難以取得的情形或因素是申請(qǐng)證據(jù)保全的前提條件。

（3）申請(qǐng)保全的證據(jù)是決定仲裁案件事實(shí)的主要證據(jù)，如果不及時(shí)保全將影響仲裁案件的處理。證據(jù)是證明案件事實(shí)的根據(jù)，證據(jù)的滅失或者難以取得將使得負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人因無(wú)法舉證而承擔(dān)不利的法律后果。但是，在仲裁實(shí)踐中往往對(duì)證明案件事實(shí)起主要作用或者決定性作用的證據(jù)，在面臨有滅失或者以后難以取得的情形時(shí)才可以申請(qǐng)證據(jù)保全。如果證據(jù)不是主要證據(jù)或者對(duì)案件事實(shí)起決定性證明作用的證據(jù)，或者即使收集不到這些證據(jù)也不會(huì)影響案件的審理，就沒有必要申請(qǐng)證據(jù)保全。

（4）由當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提出證據(jù)保全的申請(qǐng)。按照現(xiàn)行法律的規(guī)定及世界通行的做法，證據(jù)保全必須由仲裁當(dāng)事人申請(qǐng)，不論仲裁機(jī)構(gòu)還是法院都無(wú)權(quán)直接采取證據(jù)保全措施。

（二）證據(jù)保全程序

1.仲裁前證據(jù)保全程序。

（1）利害關(guān)系人書面申請(qǐng)。

（2）利害關(guān)系人向證據(jù)所在地、被申請(qǐng)人住所地人民法院遞交證據(jù)保全申請(qǐng)。

（3）人民法院審查并作出裁定。

（4）對(duì)裁定保全的證據(jù)采取強(qiáng)制措施。

2.仲裁中證據(jù)保全程序。

（1）當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提出書面保全申請(qǐng)。證據(jù)保全程序的啟動(dòng)，從當(dāng)事人提出書面的證據(jù)保全申請(qǐng)開始。按照我國(guó)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，應(yīng)當(dāng)向受理仲裁案件的仲裁委員會(huì)提出證據(jù)保全申請(qǐng)。

（2）仲裁機(jī)構(gòu)向法院提交當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)。我國(guó)仲裁法第46條規(guī)定：當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。第68條規(guī)定：涉外仲裁的當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，涉外仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級(jí)人民法院。

（3）人民法院審查并作出裁定。人民法院在收到仲裁委員會(huì)提交的當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)后，經(jīng)審查認(rèn)為當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)有充分理由，確有保全證據(jù)必要，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出證據(jù)保全的裁定。裁定中應(yīng)明確：在何時(shí)、何地、以何種方法保全何種證據(jù)，存卷保管，以便仲裁庭

調(diào)查使用。如果法院經(jīng)審查認(rèn)為不符合證據(jù)保全條件，即可駁回證據(jù)保全申請(qǐng)，并作出裁定，說明理由，同時(shí)通知仲裁委員會(huì)和當(dāng)事人。

（4）采取保全措施。人民法院在作出證據(jù)保全的裁定后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取保全措施。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全時(shí)，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。

需要說明的是，2012年修改的民事訴訟法增加了行為保全制度，由于仲裁法及相關(guān)司法解釋對(duì)此并沒有明確規(guī)定，也未作相應(yīng)調(diào)整，故仲裁前及仲裁中涉及行為保全的問題，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的規(guī)定，遵守仲裁法關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的程序進(jìn)行。

結(jié)語(yǔ)：司考大致的時(shí)間軸：3月份感性認(rèn)識(shí)司考——4月份開始備考——5月份公布大綱——6月份網(wǎng)上報(bào)名——7月份現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)——8月份打印準(zhǔn)考證副證——9月考試。選擇適當(dāng)?shù)姆椒梢怨?jié)省很多時(shí)間，使你走上成功的捷徑；但如果選擇方法錯(cuò)誤，可能會(huì)使你誤入歧途，導(dǎo)致失敗。司法考試不僅僅是智力的考驗(yàn)，同時(shí)還是一個(gè)方法的較量。煮水要不間斷地持續(xù)加熱，直到煮開，這樣才省時(shí)、省力。司法考試就像煮開水一樣，要集中火力，一鼓作氣、直到突破。否則，不