行政法與行政訴訟法考試知識點-行政法與行政訴訟法筆記

行政法局部：

法條：考前必背！

行政法

1、認(rèn)為以下規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請復(fù)議時，可一并向復(fù)議機關(guān)提出對該

項規(guī)定的審查申請一）國務(wù)院部門的規(guī)定；（二）縣級以上地方各級人民政府及其

工作部門的規(guī)定；（三）鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。以上規(guī)定不含國務(wù)院部委規(guī)章和地方政

府規(guī)章。

2、自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請，但法律規(guī)定的申請期限超過

60日的除外。

3、有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可申請復(fù)議；同申請復(fù)議的具體行政行

為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議；申請人

申請行政復(fù)議，可以書面、也可以口頭申請。

4、對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府具體行政行為

不服，應(yīng)向該派出機關(guān)申請行政復(fù)議。

5、對國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應(yīng)向作出該具

體行政行為的國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復(fù)議。對復(fù)議決定不服

的，可向法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請復(fù)議，國務(wù)院依照行政復(fù)議法規(guī)定

作出最終裁決。

6、對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，以自己名義作

出的具體行政行為不服，應(yīng)向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或該部門的地方人民政府申請復(fù)

議。

7、對于有行政復(fù)議法第15條所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地

的縣級地方人民政府申請復(fù)議，由接受申請的縣級地方人民政府，自接到該復(fù)議申請

之日起7日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)，并告知申請人。

8、法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議為必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定

書之日起或復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法起訴。

9、復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有以下情形之一可以停止執(zhí)行：〔一）被申

請人認(rèn)為需要；〔二〕復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要；〔三）申請人申請，復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合

理，決定停止執(zhí)行；（四）法律規(guī)定。

10、被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或申請筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)提出書面答復(fù)。

11、申請人、第三人可以查閱被申請人呢提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、

依據(jù)和其他材料，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的行政復(fù)議機關(guān)有權(quán)拒絕。

12、在復(fù)議過程中，被申請人不得自行向申請人或其他有關(guān)組織和個人收集證據(jù)。

13、一并提出對有關(guān)規(guī)定的審查申請的，復(fù)議機關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理;

無權(quán)處理的，應(yīng)在7日內(nèi)依法轉(zhuǎn)送。有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)在60日內(nèi)依法處理。處理

期間，中止對具體行政行為的審查。

14、復(fù)議機關(guān)審查具體行政行為時認(rèn)為其依據(jù)不合法，有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法

處理；否那么應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)機關(guān)處理。處理期間中止對具體行政行為的審查。

15、復(fù)議機關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一事實和理

由作出與原具體行政行為相同或根本相同的具體行政行為。

16、公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然

資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)先申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服可起訴。

17、根據(jù)國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定，調(diào)整或者征用土

地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)自然資源梭魚權(quán)或使用權(quán)的行政復(fù)議決

定為最終裁決。

18、變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行或申請法院強

制執(zhí)行；維持具體行政行為的復(fù)議決定，那么由作出具體行政行為的行政機關(guān)完成上

述行為。

19、受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬可要求賠償。

20、經(jīng)復(fù)議機關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)，但復(fù)議機關(guān)

決定加重?fù)p害的，復(fù)議機關(guān)對加重的局部履行賠償義務(wù)。

21、賠償請求人要求賠償應(yīng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出。

22、賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)自收到申請之日起2個月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請求人對數(shù)額

有異議的，請求人可自期間屆滿之日起3個月內(nèi)提起訴訟。（行政賠償）

23、對沒有犯罪事實或沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定

的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。

24、對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。

25、再審改判無罪的，作出原生效判決的法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪的，作

出一審判決的法院和作出逮捕決定的機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。

26、賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)自收到申請之日起2個月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請求人對數(shù)額

有異議的，請求人可自期間屆滿之日起30日內(nèi)提請其上一級機關(guān)復(fù)議。復(fù)議機關(guān)應(yīng)在

2個月內(nèi)作出決定。請求人不服的，可在收到復(fù)議決定之日起或復(fù)議機關(guān)逾期不作決

定的，可自期間屆滿之日起30日向復(fù)議機關(guān)所在地同級人民法院賠償委員會申請作出

賠償決定。

27、侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上年度職工的日均工資計算。

28、外國人、外國企業(yè)和組織在中國領(lǐng)域要求國家賠償?shù)模m用［賠償法］。

29、請求國家賠償?shù)臅r效為2年，自國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的行為被依法確

認(rèn)為違法之日起計算，但被羈押的期間不計算在內(nèi)。

30、對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的依照刑法

規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人和依照刑訴法規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人，有權(quán)依法取得賠償。

判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。

31、賠償請求人單獨提起行政賠償上訴訟的，須以賠償義務(wù)機關(guān)先行處理為前提。

32、賠償請求人提起行政賠償訴訟的請求涉及不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地人民法院管

轄；單獨提起的行政賠償訴訟案件由被告住所地基層人民法院管轄。

33、賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，可以在向賠償義務(wù)機關(guān)遞交賠償申請后的兩

個月屆滿之日起三個月內(nèi)提出。

34、行政案件原告可在起訴后至人民法院一審內(nèi)庭審結(jié)束前，提出行政賠償請求。

35、法院對賠償請求人未經(jīng)確認(rèn)程序而直接提起行政賠償訴訟的案件，在判決時應(yīng)對

賠償義務(wù)機關(guān)致害行為是否違法予以確認(rèn)。

36、單獨受理的第一審行政賠償案件審限為三個月，第二審為二個月；一并受理的案

件審限與該西案件的審限相同。

37、國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)

行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處分權(quán)，但限制人身自由的行政處分權(quán)只能由公安機關(guān)行使。

38、行政處分由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處分權(quán)的行政機關(guān)

管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

39、違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處分。

40、當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承當(dāng)行政機關(guān)組織聽證的

費用。除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，聽證公開舉行。

41、當(dāng)事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處分款。

42、行政監(jiān)察的對象：國家行政機關(guān)、國家公務(wù)員、國家行政機關(guān)任命的其他人員；

監(jiān)察業(yè)務(wù)以上級監(jiān)察機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)為主。

43、對以下情形，監(jiān)察機關(guān)可以作出監(jiān)察決定〔或者提出監(jiān)察建議）：（一）違反行政

紀(jì)律，依法應(yīng)當(dāng)給予警告、記過、記大過、降級、撤職、開除行政處分的；〔二）違反

行政紀(jì)律取得的財物，依法應(yīng)當(dāng)沒收、追繳或者責(zé)令退賠的。

44、監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起六個月內(nèi)結(jié)案，延長的，最長不得

超過一年。

45、違反治安管理行為在六個月內(nèi)公安機關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處分。

46、對違反治安管理的行為的處分，由縣、市公安局、公安分局或者相當(dāng)于縣一級的

公安機關(guān)裁決。警告、50元以下罰款，可由公安派出所裁決。在農(nóng)村沒有公安派出所

的地方，可由其委托鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決。

47、被裁決受治安管理處分的人或被侵害人不服的，在接到通知侯日內(nèi)，可向上級公

安機關(guān)提出申訴，由上一級公安機關(guān)在接到申訴后5日內(nèi)作出裁決；不服該裁決的，

可在接到通知后5日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。

一.行政法概述

1.行政法的核心是對行政權(quán)力的控制，依法行政是行政法的根本原那么。

2.行政活動與公民活動的區(qū)別：

a.公民活動：不違法即可，無須法律授權(quán)。

b.行政活動：必須有法律授權(quán)。

二.行政主體

1.行政主體：（注意行政主體和行政機關(guān)的區(qū)別）IP57T3）

A.行政機關(guān)：（P57T1）

a.行政機關(guān)的分類：IP57T2、T4）

〔一）中央行政機關(guān)和地方行政機關(guān)。

（二）一般權(quán)限行政機關(guān)和部門權(quán)限行政機關(guān)。

（三）外部管理行政機關(guān)和內(nèi)部管理行政機關(guān)。

〔四〕派出機關(guān)和派出機構(gòu)。

b.中央行政機關(guān)：國務(wù)院、國務(wù)院各部委、國務(wù)院直屬機構(gòu)、國務(wù)院辦事機構(gòu)。

C.地方行政機關(guān)：

（一）省、自治區(qū)、直轄市人民政府。

（二）縣、自治縣、縣級市人民政府。

（三）鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。

d.派出機關(guān)和派出機構(gòu)：

（一）派出機關(guān)：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的行政公署。

縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人

民政府批準(zhǔn)設(shè)立的區(qū)公所。

市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政

府批準(zhǔn)設(shè)立的街道辦事處。

（二）派出機構(gòu)：公安派出所、稅務(wù)所、工商所。

B.法律法規(guī)授權(quán)的組織：以自己的名義行使職權(quán)，承當(dāng)法律責(zé)任；只有行使職權(quán)行

為時才是行政主體（法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定授權(quán)范圍）。

a.事業(yè)組織：防疫站衛(wèi)生檢查權(quán)、高等院校學(xué)位授予權(quán)。

b.社會團(tuán)體：律師協(xié)會、醫(yī)師協(xié)會、注冊會計師協(xié)會等行業(yè)協(xié)會。

c.基層群眾自治組織：居民委員會、村民委員會。

d.企業(yè)組織。

C.行政機關(guān)委托的組織：不屬于行政主體，由委托方承當(dāng)行政責(zé)任。

a.群眾性治安保衛(wèi)組織：治安保衛(wèi)委員會、治安聯(lián)防隊。

b.某些私人組織。

2.國家公務(wù)員：

A.在行政訴訟中，國家公務(wù)員不能作為原、被告，但可以成為行政監(jiān)察關(guān)系中的當(dāng)

事人。（P58T5〕

B.國家公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)行為的判定標(biāo)準(zhǔn)：時間、崗位、職責(zé)、命令四因素。（P81

T3）

C.國家公務(wù)員對行政處分的解決途徑：

a.國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員對主管行政機關(guān)作出的行政處分

決定不服的、可以自收到行政處分決定之日起30日內(nèi)向監(jiān)察機關(guān)提出申訴，監(jiān)

察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申訴之日起30日內(nèi)作出復(fù)查決定。

b.對復(fù)查決定仍不服的，可以自收到復(fù)查決定之日起30日內(nèi)向上一級監(jiān)察機關(guān)

申請復(fù)核，上一級監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)核申請之日起60日內(nèi)作出復(fù)核決定。

c.復(fù)查、復(fù)核期間，不停止原決定的執(zhí)行。

D.國家行政機關(guān)對公務(wù)員的處理方式：

a.行政處分。

b.追償權(quán)（P83T19）o追償權(quán)行使的條件：

（一）國家已進(jìn)行了國家賠償。

（二〕公務(wù)員的行為是成心或重大過失。

（三）以損害賠償為限。

（四〕追償金額與過錯行為相適應(yīng)，同時考慮公務(wù)員承當(dāng)賠償?shù)哪芰Α?/p>

（五〕只能涉及個人的薪金、津貼，不能涉及其他個人財產(chǎn)和其家庭財產(chǎn)、

收入。

c.追究刑事責(zé)任。

三.行政行為概述

1.行政行為的分類：（P58T6、T7、T9）

a.抽象行政行為和具體行政行為。

b.羈束行政行為和自由裁量行政行為。

c.應(yīng)申請的行政行為和依職權(quán)的行政行為。

d.單方行政行為和雙方行政行為。

e.要式行政行為和非要式行政行為。

2.抽象行政行為和具體行政行為：

A.抽象行政行為：行政立法等。

B.具體行政行為：

a.行政處理：

（一）包括：行政處分、行政許可、行政確認(rèn)、行政征收、行政征用、行政

給付、行政裁決

（二）行政處分：警告、罰款、沒收非法所得和非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、

暫扣或者撤消許可證或執(zhí)照、行政拘留、其他（勞動教養(yǎng)、驅(qū)逐出境、通

報批評）

b.行政合同。

c.行政監(jiān)督檢查。

C.抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別：［P76Tl7）

a.是否有普遍約束力。

b.是否針對不特定多數(shù)人和事。

c.能否反復(fù)適用。

3.幾種特殊行政行為：

A.行政終局裁決行為：

a.行政相對人無上訴權(quán)。

b.只能由人大及常委會制定的法律才有權(quán)設(shè)定，行政機關(guān)不能自己設(shè)定。

c.關(guān)系到公民根本權(quán)利的事項不得設(shè)定終局裁決行為。

B.國家行為：如國防、外交等行為，當(dāng)事人不得對此提起訴訟。

4.行政行為“效力先定〃原那么：行政行為一經(jīng)作出，就推定為合法，相對人必須

遵守。只有特別情況下才能停止行政行為的執(zhí)行。（P58T8）

四.行政立法（抽象行政行為〕

1.行政法規(guī)的名稱：

a.條例：對某一方面行政工作比擬全面系統(tǒng)的規(guī)定。

b.規(guī)定：對某一方面行政工作作局部的規(guī)定。

c.方法：對某一項行政工作作比擬具體的規(guī)定。

2.行政立法的法律保存原那么和法律效力優(yōu)先原那么：

a.法律保存原那么：P31

b.法律效力優(yōu)先原那么：憲法》法律》行政法規(guī)>地方性法規(guī)>本級和下

級地方政府規(guī)章規(guī)章

c.在堅持以上原那么的前提下，行政法規(guī)才能進(jìn)行立法。

3.行政立法的地域效力：區(qū)域行政法規(guī)和規(guī)章只對該區(qū)域的人有效。

4.法院進(jìn)行行政審判時，遵守行政法規(guī)、參照規(guī)章。

5.有權(quán)對行政法規(guī)和規(guī)章改變、撤消的機構(gòu)：

a.人大常委會：有權(quán)撤消同憲法法律相抵觸的行政法規(guī)。（制定法律）

b.國務(wù)院：有權(quán)改變或撤消不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章或地方政府規(guī)章。（制定行政法

規(guī)〕

c.地方人大：撤消本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章。〔制定地方性法規(guī)〕

d.省、自治區(qū)的人民政府：有權(quán)改變或撤消下一級政府制定的不適當(dāng)規(guī)章。（制

定規(guī)章〕

e.授權(quán)機關(guān)：有權(quán)撤消被授權(quán)機關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或違背授權(quán)目的的法規(guī),

必要時可以撤消授權(quán)。

五.行政處理

1.行政處理的形式：

A.行政處分：見第七章。

B.行政許可：（P77T6〕

a.賦予相對人某種權(quán)利或資格。

b.是應(yīng)申請的行政行為。

c.權(quán)利許可和資格許可：

（一〕權(quán)利許可：工商行政部門發(fā)放的營業(yè)執(zhí)照、林業(yè)部門核發(fā)的采伐許可

證等。

（二）資格許可：律師資格證、會計師資格證。

C.行政征收：

a.行政征收的種類：稅收、建設(shè)資金、資源使用費、管理費。

b.行政征收、行政征用、行政征購的區(qū)別：

（一）征用的范圍包括相對人的財產(chǎn)和提供的勞務(wù)，而征收只限于相對人的

財產(chǎn)。

（二〕征用具有補償性，而征收是無償?shù)摹?/p>

（三）征購屬于行政合同行為，是雙方行政行為，而征收是單方的，無須同

對方協(xié)商。

D.行政給付：

a.是應(yīng)申請的行政行為。

b.行政給付的種類：撫恤金、最低生活保障費、社會保險金。

E.行政強制執(zhí)行：

a.前提：相對人逾期不履行義務(wù)。

b.種類：

（一）間接強制執(zhí)行：代執(zhí)行、執(zhí)行罰。

（二）直接強制措施：人身、財產(chǎn)。

C.執(zhí)行主體：以申請法院執(zhí)行為原那么，行政機關(guān)自行執(zhí)行為例外。

d.執(zhí)行根據(jù)：由行政機關(guān)作出的已生效的行政決定。

e.注意行政強制執(zhí)行、行政訴訟的強制執(zhí)行、行政強制措施之間的區(qū)別。

F.行政裁決：

a.特點：

（一〕是行政機關(guān)居間解決有關(guān)民事糾紛的活動。

（二）職權(quán)來源于人大及其常委會制定的法律的明確授權(quán)。

（三）行政裁決程序是一種準(zhǔn)司法程序。

b.行政裁決的種類：損害賠償糾紛裁決、權(quán)屬糾紛裁決、補償性糾紛裁決、其

他侵權(quán)糾紛裁決。

2.行政處理的無效：

A.無效的情形：

a.實施行為的行政主體不明確。如公務(wù)人員執(zhí)行時沒有說明身份、不署名、不

蓋章等。

b.嚴(yán)重欠缺法定的形式要件。如需書面處理的沒有書面處理。

c.行為有明顯或重大違法情形。如嚴(yán)重超越職權(quán)的。

d.主體受脅迫、欺騙而做出的處理行為。

B.法律后果：無效的行政行為從一開始就視為不存在，相對人可以不受約束，有權(quán)

機關(guān)也可以主動或依相對人申請宣布其無效。

六.行政合同

1.行政機關(guān)在合同中的雙重身份和特殊權(quán)力:

a.雙重身份：行政主體和民事主體。

b.特殊權(quán)力：監(jiān)督權(quán)、指揮權(quán)、單方變更權(quán)、制裁權(quán)、解除權(quán)。

2.行政合同的種類：國家行政權(quán)不能承包。

a.國有土地使用權(quán)出讓合同。

b.全民所有制工業(yè)企業(yè)承包合同。

c.公用征收補償合同。

d.國家科研合同。

e.農(nóng)村土地承包合同。

f.國家訂購合同。

g.公共工程承包合同。

h.方案生育合同。

3.必須進(jìn)行招標(biāo)的行政合同：

a.公益性根底設(shè)施、公用事業(yè)工程。

b.全部或局部使用國有資金或融資的工程。

c.使用國際組織或外國政府貸款、援助資金的工程。

4.行政合同的履行原那么：

a.實際履行原那么。

b.本人親自履行原那么。

c.全面、適當(dāng)履行原那么。

d.老實信用原那么。

5.行政合同的變更和解除：

a.相對人提出變更或解除合同的意思表示，不損害公共利益，行政機關(guān)同意的。

b.國家法律、政策發(fā)生重大調(diào)整，使原合同的履行需要作重大調(diào)整或不可能再

履行的，行政機關(guān)可以單方變更或解除合同。

C.相對人由于經(jīng)營不善虧損等原因確實無法履行合同的，可以變更或解除合同。

d.由于一方違約，致使合同的履行成為不必要的，可以變更或解除合同。如果

是相對人違約，行政機關(guān)有權(quán)單方變更或解除合同，同時對相對人進(jìn)行制裁；

如果是行政機關(guān)違約致使合同無法履行，相對人可要求變更或解除合同，并可

要求行政機關(guān)賠償其所受的損害。

e.行政合同的變更一般不涉及已履行的局部，只對未履行的局部生效。

七.行政處分

1.行政處分的種類：

a.警告°

b.罰款。

c.沒收違法所得、沒收非法財物。

d.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。

e.暫扣或者撤消許可證、暫扣或者撤消執(zhí)照。

f.行政拘留：只能由公安機關(guān)實施。（P60Tl4）

g.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處分：勞動教養(yǎng)〔1一3年，必要時可以延長

1年）、驅(qū)逐出境、通報批評。

2.行政處分的設(shè)定權(quán)：（注意與行政立法權(quán)的區(qū)別）

A.法律：可以創(chuàng)設(shè)各種行政處分，且對限制人身自由的行政處分享有專屬創(chuàng)設(shè)權(quán)。

（P59TH）

B.行政法規(guī)：（注意創(chuàng)設(shè)權(quán)與規(guī)定權(quán)的區(qū)別）

a.創(chuàng)設(shè)權(quán)：除限制人身自由以外的行政處分。

b.規(guī)定權(quán)：在法律規(guī)定的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)對行政處分作出具體規(guī)定。

C.地方性法規(guī)：

a.創(chuàng)設(shè)權(quán)：除限制人身自由、撤消企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處分。（P60Tl3,

注意D項）

b.規(guī)定權(quán)：在法律、行政法規(guī)規(guī)定的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)對行政處分作

出具體規(guī)定。

D.行政規(guī)章：

a.創(chuàng)設(shè)權(quán)：（P60Tl2）

（一）國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章：尚未制定法律、法規(guī)的，可以創(chuàng)設(shè)警

告或者一定數(shù)量的罰款，罰款限額由國務(wù)院規(guī)定。國務(wù)院還可以授權(quán)具有

行政處分權(quán)的直屬機構(gòu)依照規(guī)定，規(guī)定行政處分。

（二）省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民

政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章：尚未制定法律、

法規(guī)的，可以創(chuàng)設(shè)警告或者一定數(shù)量的罰款，罰款限額由省、自治區(qū)、直

轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。（P59T10J

b.規(guī)定權(quán)：都可以在法律、法規(guī)規(guī)定的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)對行政處分作

出具體規(guī)定。

3.行政處分的主體：（比擬行政主體）

a.行政機關(guān)：國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決

定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處分權(quán)，但限制人身自由的行政處分

權(quán)只能由公安機關(guān)行使。

b.授權(quán)：法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍

內(nèi)實施行政處分。

C.委托：

（一）委托行政機關(guān)對受委托的組織實施行政處分的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并

對該行為的后果承當(dāng)法律責(zé)任。（P60Tl5〕

（二〕受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)名義實施行政處分，不得

再委托其他任何組織或者個人實施行政處分。

4.行政處分的管轄和追訴時效：

A.管轄：

a.地域管轄：由違法行為發(fā)生地（實施地、發(fā)現(xiàn)地、結(jié)果地［P60Tl6］）的縣級

以上地方人民政府有權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

b.指定管轄：對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄。

c.違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)，依法追究刑事責(zé)

任，不得以行政處分代替刑事處分。

B.追訴時效：

a.違法行為發(fā)生之日起2年或數(shù)個同一種類行為中最后一個行為發(fā)生之日起2

年。（P61Tl8）

b.違反治安管理行為的為6個月。

c.前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀

態(tài)的，從行為終了之日起計算。

5.不予處分和減輕處分：

A.不予處分：

a.不滿14周歲的人有違法行為的，不予行政處分，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。

b.精神病人在不能識別或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處分,

但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。間歇性精神病人在精神正常時有違法行

為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處分。

c.違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處分。

B.依法從輕或者減輕行政處分：

a.已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處分。

b.主動消除或者減輕違法行為危害后果的。

c.受他人脅迫有違法行為的。

d.配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的。

e.其他依法從輕或者減輕行政處分的。

6.行政處分一事不再罰原那么：

a.針對一個違法行為，不能給予兩次以上的同一種類的行政處分。（P60Tl7）

b.違法行為構(gòu)成犯罪，法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事

人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。

c.法院判處分金時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。

7.相關(guān)規(guī)定：

a.行政處分應(yīng)告知當(dāng)事人的事項：行政機關(guān)在作出行政處分決定之前，應(yīng)當(dāng)告

知當(dāng)事人作出行政處分決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)

利。（P61Tl9）

b.證據(jù)保全：行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能

滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記麗,

并應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀

或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。IP61T21）

8.簡易程序：（當(dāng)場可進(jìn)行的處分〕

A.條件：

a.證據(jù)確鑿。

b.有法定依據(jù)。

C.適用于個人50元以下、組織1000元以下罰款或警告處分。

B.相關(guān)規(guī)定：[P61T20)

a.可以一人執(zhí)行，但必須是書面形式。

b.必須說明身份。

c.必須備案。

9.一般程序：

a.行政機關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人。

b.對于情節(jié)復(fù)雜、重大違法行為給予較重處分，應(yīng)當(dāng)由處分機關(guān)集體討論決定。

c.行政處分決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，行政機關(guān)

應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處分決定書送達(dá)當(dāng)事人。

10.聽證程序：

A.條件：

a.適用責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、撤消許可證或營業(yè)執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等處分。

b.須當(dāng)事人申請。

B.相關(guān)規(guī)定：(P62T23]

a.工商行政管理局應(yīng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。

b.聽證會由非本案調(diào)查人員主持。

c.除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私的，一律公開進(jìn)行。

d.當(dāng)事人可以親自參加，也可以委托人代理參加。

e.費用由行政機關(guān)負(fù)擔(dān)。

11.行政處分的無效情形和不得作為行政處分的依據(jù)的情形：

a.沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處分無效。

b.對違法行為給予行政處分的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處分

的依據(jù)。

c.行政機關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處分決定之前，不依照規(guī)定向當(dāng)事人告知給

予行政處分的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處

分決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。（P62T22）

12.執(zhí)行程序：

A.當(dāng)場收繳：

a.條件：

（一）20元以下罰款。（注意比擬當(dāng)場進(jìn)行處分）

（二）不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的。

（三）遙遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，|經(jīng)當(dāng)事人提出行政機關(guān)及其執(zhí)法人員

亟當(dāng)場收繳罰款。

b.相關(guān)規(guī)定：

（一）機關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具省、自治區(qū)、

直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)，不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收

繳的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。（P62T24）

（二）執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起2日內(nèi)，交至行政

機關(guān)；在水上當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)交至行政機關(guān)；

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在2日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。

B.嚴(yán)格執(zhí)行收支兩條線：

a.作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機構(gòu)別離。機構(gòu)處分、銀行收款,

銀行應(yīng)當(dāng)將罰款直接上繳國庫。

b.除當(dāng)場收繳的罰款外，作出行政處分決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行

收繳罰款。

C.當(dāng)事人逾期不履行行政處分決定的，作出行政處分決定的行政機關(guān)可以采取以下措

施：（P62T25）

a.到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處分款。

b.根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。

c.申請法院強制執(zhí)行。

八.行政復(fù)議

1.行政復(fù)議和行政訴訟的競合：

a.選擇型：大多數(shù)既可以復(fù)議，也可以直接起訴。（P67T29）

b.選擇終局型：選擇了復(fù)議就不能再訴訟。如《出入境》。

c.必經(jīng)型：必須先復(fù)議再起訴（放棄復(fù)議權(quán)利同時也將放棄訴訟權(quán)利）。

（一）稅收。IP67T30）

（二）游行示威。

（三）治安管理。（P83Tl4〕

（四〕自然資源：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵

犯其已經(jīng)依法取得的自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的。

d.復(fù)議終局型：根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘

定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地等自然

資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決?！沧⒁馀c上面規(guī)定的區(qū)

別〕

2.行政復(fù)議的原那么：（比擬行政訴訟的根本原那么［P74T2］）

a.有錯必糾原那么：全面審查。

b.一級復(fù)議原那么：相對于訴訟的“二審終審”。

c.書面復(fù)議原那么：相對于訴訟的“開庭審理〃。

d.不收費復(fù)議原那么。

e.抽象審查原那么：行政復(fù)議是以具體行政行為為標(biāo)準(zhǔn)，但不排除抽象行為的

審查?？蓪彶榈某橄笮姓袨榘ǎ海≒67T29）

（一）國務(wù)院部門的規(guī)定。

［二］縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定。

（三）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依

照法律、行政法規(guī)辦理。申請人在申請行政復(fù)議時，一并提出對本法第七條所

列有關(guān)規(guī)定的審查申請的，行政復(fù)議機關(guān)對該規(guī)定有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)

依法處理；無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)

依法處理，有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對具

體行政行為的審查。

3.行政復(fù)議的排除范圍：（比擬國家賠償?shù)呐懦秶?/p>

a.行政機關(guān)內(nèi)部行政處分：可以向行政監(jiān)察機關(guān)申訴或仲裁。

b.不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解行為的。（行政調(diào)解不可復(fù)議，行政裁

決可復(fù)議）

c.無強制性的具體行政行為。（P67T26）

4.行政復(fù)議管轄：

A.一般管轄：

a.縣級以上各級人民政府工作部門：

（一）一般：本級人民政府或上一級主管部門。

（二）海關(guān)、金融、國稅、外匯等垂直領(lǐng)導(dǎo)行政機關(guān)：上一級主管部門。［P

68T31)

（三）國務(wù)院部門：原部門，不服的可提起訴訟或向國務(wù)院申請作出最終裁

決。

b.地方各級人民政府：

（一）一般：上一級人民政府。

［二〕省級人民政府：原部門，不服的可提起訴訟或向國務(wù)院申請作出最終

裁決，但向國務(wù)院申請的以國務(wù)院裁決為最終裁決。

c.省、自治區(qū)人民政府派出機構(gòu)所屬縣級人民政府：該派出機構(gòu)。

B.特殊管轄：

a.地方人民政府的派出機關(guān)：設(shè)立派出機關(guān)的人民政府。

b.政府工作部門設(shè)立的派出機構(gòu)的行為：

（一）以設(shè)立機關(guān)的名義：按一般管轄。

（二〕以自己名義：設(shè)立它的政府工作部門。

c.授權(quán)組織：向直接管理該組織的地方政府、地方政府工作部門或者國務(wù)院部

門申請行政復(fù)議。

d.共同行為：共同上一級行政機關(guān)。

e.被撤銷的行政機關(guān)：繼續(xù)行使職能的機關(guān)或撤銷機關(guān)。

有前款所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府

提出行政復(fù)議申請，對于屬于其他行政復(fù)議機關(guān)受理的行政復(fù)議申請，政府應(yīng)當(dāng)自

接到該行政復(fù)議申請之日起七日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)，并告知申請人。

C.機關(guān)管轄：行政復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)具體辦理行政復(fù)議事項。

5.行政復(fù)議參加人：

A.行政復(fù)議申請人：

a.有行政復(fù)議申請人資格的人：

（一〕具體行政行為的直接對象。

（二）具體行政行為的間接對象。

（三）行政機關(guān)裁決民事糾紛的雙方當(dāng)事人。

b.行政復(fù)議申請人資格的轉(zhuǎn)移和代理：

（一）死亡一近親屬。

［二〕法人、組織終止一承受權(quán)利的法人、組織。

（三）無、限一其法定代理人。

B.行政復(fù)議的被申請人：

a.一般：作出具體行為的行政機關(guān)。（P67T27）

b.共同：共同被申請人。

c.授權(quán)：被授權(quán)組織。

d.委托：委托單位。

e.撤消：繼續(xù)行使職能的機關(guān)或撤銷機關(guān)。

f.派出組織：

（一）縣級以上地方人民政府設(shè)立的：該派出機關(guān)。

（二〕政府工作部門設(shè)立的：政府工作部門。

（三〕自己名義作出的：該派出機構(gòu)。

C.行政復(fù)議第三人：

a.在治安、食品衛(wèi)生、藥品管理等行政處分復(fù)議案件中，受處分人不服行政處

分而申請復(fù)議，受害人作為第三人；或受害人申請復(fù)議，受處分人作為第三人。

b.在食品衛(wèi)生、藥品管理等行政復(fù)議案件中，同申請人所受的具體行政行為的

處理有利害關(guān)系的另一公民、法人或其他組織。如商家被罰，廠家為第三人。

c.在不服行政裁決、行政確權(quán)的復(fù)議案件中被裁決、確權(quán)的民事糾紛的一方當(dāng)

事人是復(fù)議申請人，另一方可以作為第三人。

d.行政機關(guān)因越權(quán)被申請復(fù)議時，被越權(quán)的行政機關(guān)可以作為第三人。

e.兩個或兩個以上的行政機關(guān)基于同意事實，針對相同的行政相對人作出互相

矛盾的具體行政行為，行政相對人申請一方復(fù)議的，另一行政機關(guān)為第三人。

D.行政復(fù)議代理人：申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。

6.行政復(fù)議的申請時效：

a.一般時效：60H,包括治安管理和海關(guān)。

b.特殊時效：專利法3個月。

c.單行法的訴訟時效長于60日的，適用該規(guī)定，短于60日的，適用60日規(guī)定。

d.因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之

日起繼續(xù)計算。

7.不受理復(fù)議申請的處理：

a.向上一級行政機關(guān)反映，上級機關(guān)認(rèn)為復(fù)議機關(guān)無正當(dāng)理由拒絕受理的，應(yīng)

當(dāng)責(zé)令其受理，必要時也可以直接受理。

b.對復(fù)議機關(guān)不予受理或受理后超過復(fù)議期限不作答復(fù)的，可以在收到不予受

理裁定書之日起15日內(nèi)向法院起訴。

8.復(fù)議期間可停止行政行為的情況：

a.被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。

b.行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。

c.當(dāng)事人申請，行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的。

d.法律（注意不包括法規(guī)和規(guī)章）規(guī)定停止執(zhí)行的。

9.行政復(fù)議的證據(jù)原那么和當(dāng)事人權(quán)利：與行政訴訟差不多。

10.復(fù)議的撤回：行政復(fù)議決定作出前，申請人要求撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理

由，可以撤回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。

11.行政復(fù)議決定：［P67T28、P68T32）

A.維持決定：行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容

適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持。

B.履行決定：被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行。

C.撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法。

a.主要事實不清，證據(jù)缺乏。

b.適用依據(jù)有錯誤。

c.違反法定程序。

d.超越職權(quán)或者濫用職權(quán)。

e.具體行政行為明顯不當(dāng)。

決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出

具體行政行為，行政復(fù)議機關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不D.

確認(rèn)決定。

E.責(zé)令被申請人賠償?shù)臎Q定：行政賠償可以調(diào)解。

12.復(fù)議審理期限：

a.行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)

定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。

b.情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負(fù)責(zé)

人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，但是延長期限最多不超過30日。

13.其他規(guī)定:

a.行政復(fù)議期間的計算和行政復(fù)議文書的送達(dá)，依照民事訴訟法關(guān)于期間、送

達(dá)的規(guī)定執(zhí)行。

b.本法關(guān)于行政復(fù)議期間有關(guān)“五日（復(fù)議受理審查期）〃、“七日”的規(guī)定

是指工作日，|不含節(jié)假日

14.涉外：外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國境內(nèi)申請行政復(fù)議，適用

行政復(fù)議法規(guī)定。

九.行政訴訟

1.行政訴訟的原被告的恒定性：（P71T1）

a.原告：只能是行政相對人或相關(guān)人。

b.被告：只能是行政主體。

c.不允許行政主體起訴象征相對人或相關(guān)人，也不允許行政主體反訴。（P74T5

B〕

2.行政訴訟的效力范圍：

A.空間效力：

a.一般規(guī)定：適用于我國領(lǐng)域內(nèi)。

b.例外：

（一）香港、澳門不適用大陸行政訴訟法。

（二〕地方性法規(guī)、自治條例和單行條例只能在制定主體所轄的行政區(qū)域范

圍內(nèi)有效。

B.對人的效力：

a.一般規(guī)定：屬地主義。

b.例外：

（一〕法律另有規(guī)定。

（二〕對等原那么：見法條。

3.行政訴訟的合法性審查原那么：（P73T15）

a.審查對象是具體行政行為，法院依據(jù)法律、法規(guī)、自治條例和單行條例，參

照規(guī)章審查。

b.審查僅限于合法性，而不涉及合理性。法院對行政處分行為可以變更不意味

著法院可以審查具體行政行為的合理性。

4.受案范圍：

A.受案范圍標(biāo)準(zhǔn)確實定：

a.具體行政行為標(biāo)準(zhǔn)。（注意具體與抽象的區(qū)別）

b.人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)：有別與民法的概念，涉及政治權(quán)利、勞動權(quán)、休息權(quán)

等。P95（P71T4、P72T2、T6、P76Tl5、P82T11）

B.不受理的案件：

a.國防、外交等國家行為：指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部以國

家名義實施的有關(guān)國防、外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)宣布緊急狀

態(tài)、實施戒嚴(yán)和總發(fā)動等行為。注意區(qū)別和平時期強制服兵役、將外國公民遣

送出境等具體行政行為。（P82T8）

b.刑事司法行為：

（一〕公安機關(guān)、國家平安機關(guān)和監(jiān)獄的行為。這些不是行政行為。

（二〕公安機關(guān)、國家平安機關(guān)實施的必須是有法律依據(jù)和授權(quán)目的的行為。

（三）收容教養(yǎng)行為是可訴的具體行政行為。

（四〕公安機關(guān)既是刑事偵察機關(guān)，又是行政管理機關(guān)，必須注意。

c.不具強制力的行政指導(dǎo)行為：注意，如果相對人因為信賴行政機關(guān)所具有的

專業(yè)性、技術(shù)性和權(quán)威性，服從了錯誤的行政指導(dǎo)，從而造成損失的，可以提

起行政訴訟。

d.抽象行政行為：行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力

的決定、命令。具有普遍約束、對象不定、反復(fù)適用的特點。

e.駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為：

（一）上一級維持：可以向原機關(guān)或上一級機關(guān)申訴。此時不等于申請復(fù)議。

（二）上一級改變：可以就改變的行為提起行政訴訟。

（三〕原機關(guān)行為未過起訴期：即使存在重復(fù)行為，也可以提起行政訴訟。

f.不產(chǎn)生實際影響的行為：

（一）尚未成熟的行為。

（二）程序性的準(zhǔn)備行為。

g.法定終局裁決行為（人大及其常委會制定、通過的法律所規(guī)定的［P82T8］）：

（一）商標(biāo)法、出入境、自然資源。

（二）如果行政主體在法律以外的行政法規(guī)、規(guī)章即使設(shè)定了終局裁決，也

是可訴的。

h.行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定（P82T8）。注意所針對的

對象必須是公務(wù)員，以下人員不屬于國家公務(wù)員：

（一〕行政機關(guān)中的工勤人員。

（二〕大中小學(xué)教師。

（三）未被錄用為國家公務(wù)員的應(yīng)試人員。

（四〕退休的公務(wù)員。

i.行政調(diào)解行為。也不可以申請復(fù)議。

j.法定行政仲裁行為：如勞動仲裁。

5.行政訴訟的管轄：

A.級別管轄：

a.基層法院：一般案件。

b.中級法院：

(一)創(chuàng)造專利權(quán)案件：(P82T9)

(1)關(guān)于是否授予創(chuàng)造專利權(quán)的案件。

(2)關(guān)于宣告授予的創(chuàng)造專利權(quán)無效或維持創(chuàng)造專權(quán)的案件。

(3)關(guān)于實施強制許可的案件。

[二]海關(guān)案件。(P75T6)

(三)對國務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的訴訟。(P76T2)

(四)本轄區(qū)重大、復(fù)雜案件：

[1)被告為縣級以上人民政府〔包括職能部門)，且基層法院不宜受

理的案件。

(2)社會影響較大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件。IP82T9)

(3)重大涉外或涉港、澳、臺案件。

(4)其他重大、復(fù)雜案件。

是否適宜由基層法院審理以及是否社會影響重大等，一般由中院判斷。

c.高級、最高：本轄區(qū)(全省、全國〕重大、復(fù)雜案件。是否重大、復(fù)雜由高

院、最高院判斷。

B.地域管轄：

a.一般地域管轄：最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院。

b.特殊地域管轄：

(一〕經(jīng)復(fù)議逵|了具體行政行為的選擇管轄：原行政機關(guān)和復(fù)議機關(guān)所在

地法院都可以。

對上述“改變”的解釋'(P68T33、P82T7)

(1)改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的。

[2)變更了原行為所適用的標(biāo)準(zhǔn)性文件，且對定性產(chǎn)生影響。如果復(fù)

議機關(guān)改變了適用的標(biāo)準(zhǔn)性文件，但卻維持了定性的，不視為“改變”。

（3）撤銷、局部撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。

（二）不動產(chǎn)提起的訴訟：不動產(chǎn)所在地法院。

（三）限制人身自由的訴訟：被告所在地、原告所在地（包括戶籍、經(jīng)常居

住地、被限制人身自由地）（P75T11）

c.財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)共訴案件：由被告與原告所在地法院管轄，可以一并審理，

此時財產(chǎn)權(quán)管轄不受一般規(guī)定限制。

C.專門法院、法庭（海事、軍事、鐵路）不審理行政案件，也不審查和執(zhí)行行政機

關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件。（P75T11）

D.選擇管轄、移送管轄、指定管轄、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移等參照民訴。

6.行政訴訟參加人：

A.原告確實定：不考慮是否具備民法上的權(quán)利能力，而是考慮其能否獨立承當(dāng)財產(chǎn)性

責(zé)任。

a.公民：（P83T13）

（一〕公民死亡的，其近親屬可以提起訴訟。

（二〕公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或

者書面委托以該公民的名義提起訴訟。

b.法人或者其他組織。終止的，隨其權(quán)利的法人或者其他組織可以提起訴訟。

c.利害關(guān)系人：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的。

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為

第三人的。

（三〕要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的。

（四〕與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

d.相鄰權(quán)人。（建筑物）

e.聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營、合

資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己

的名義提起訴訟。［P81T6）

f.農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對行政機關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地

的行為不服，可以自己的名義提起訴訟。

g.合伙或其他非法人組織的原告資格。（不是民法主體，但卻具有行政訴訟的

原告資格）合伙企業(yè)向法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的字號為原告，由執(zhí)

行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人作訴訟代表人；其他合伙組織提起訴訟的，合伙人為

共同原告。（待定）

h.非國有企業(yè)被行政機關(guān)注銷、撤銷、合并、強令兼并、出售、分立或者改變

企業(yè)隸屬關(guān)系的，該企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。

i.股份制企業(yè)：

（一）企業(yè)本身。

（二〕股東大會、股東代表大會、董事會均能以企業(yè)名義起訴，但他們本身

不具有原告資格。

B.被告確實定：

a.一般原那么：誰行為，誰被告。

b.共同：兩個以上行政機關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為

的行政機關(guān)是共同被告。（P81T1）

c.經(jīng)上級誰在對外發(fā)生法律效力的文書上署名，誰被告。

d.復(fù)議后的被告：〔注意與管轄、國家賠償作比擬）

（一〕維持的（逾期復(fù)議同〕為原機關(guān)，改變的為復(fù)議機關(guān)。

（二）復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，賠償請求人只對作出原決定的行政機

關(guān)提起行政賠償訴訟，作出原決定的行政機關(guān)為被告；賠償請求人只對復(fù)

議機關(guān)提起行政賠償訴訟的，復(fù)議機關(guān)為被告。

得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者根本相同的具體行政行為。

e.復(fù)議機關(guān)不作為的：

（一）對原行為不服，原機關(guān)為被告。（P71T3）

（二）對復(fù)議機關(guān)不作為不服，復(fù)議機關(guān)為被告。

（三〕假設(shè)是復(fù)議終局裁定，那么以復(fù)議機關(guān)為被告。

f.組建機關(guān)：新組建的機關(guān)是行政主體的，以其為被告，否那么以組建新機關(guān)

的機關(guān)為被告。［P74Tl9、P83Tl2）

g.委托：委托方為被告。

h.行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)：關(guān)鍵看過錯方是誰

（一）一般：由設(shè)立機關(guān)為被告。（P77T5）

（二〕無權(quán)：行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章

授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的,

應(yīng)當(dāng)以該行政機關(guān)為被告。

（三）超權(quán)：法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)、

派出機構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實施行政行為，當(dāng)事人不服提

起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實施該行為的機構(gòu)或者組織為被告。

［四）無權(quán)授權(quán)：行政機關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)

其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為醫(yī)正|。

當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機關(guān)為被告。

i.行政機關(guān)和非行政機關(guān)共同署名：

（一〕非行政機關(guān)有行政主體資格：共同為被告。

（二）非行政機關(guān)無行政主體資格：行政機關(guān)為被告。

J.行政機關(guān)被撤銷：繼續(xù)行使權(quán)力的機關(guān)或撤銷機關(guān)。

k.越權(quán)：A機關(guān)越權(quán)行使B機關(guān)的職權(quán)：A機關(guān)為被告。（與超權(quán)相同）

C.法院對被告資格確實認(rèn)原那么：

a.如果原告起訴的被告不適格，法院通知變更，原告不同意的，法院不能強行

變更，只能裁定駁回起訴。（P73T10、P76T1）

b.如果原告遺漏被告，應(yīng)通知原告追加被告，不同意的，通知其為第三人參加

訴訟。

D.第三人：第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對法院的一審判決不服，有權(quán)

提起上訴。

a.類似于原告地位的第三人：具有與原告類似的法律地位。

（一）行政處分案件中的被處分人或受害人。被處分人起訴的，受害人為第

三人；受害人起訴的，被處分人為第三人。［P68T34、P74T5A）

（二〕在房地產(chǎn)、礦產(chǎn)、森林等行政確權(quán)案件中的被確權(quán)人或其他主張權(quán)利

的人。

（三〕行政許可案件中的被許可人或許可爭議人。

（四〕行政裁決案中一方不服向法院起訴的，未起訴一方。

（五〕其他受具體行政行為影響的未起訴的利害關(guān)系人。

b.類似于被告地位的第三人：具有與被告類似的法律地位。

（一）行政主體與被告共同行為的。

（二）不具行政主體資格的，與被告共同行為的。（消協(xié)、）

［三）兩個作出相互矛盾具體行政行為的行政機關(guān)，一個被訴，另一個可以

為第三人。（比擬行政復(fù)議）

E.行政訴訟中被告和第三人共有的權(quán)利：［P75Tl2）

7.行政訴訟的特殊制度與規(guī)那么：

A.證據(jù)：

a.現(xiàn)場筆錄：行政訴訟特有的法定證據(jù)。

（一）必須現(xiàn)場制作，不能事后補作。

［二］當(dāng)事人必須或蓋章。

（三）證人可能情況下應(yīng)當(dāng)或蓋章。

b.被告的舉證責(zé)任：

（一〕舉證期限：收到起訴狀副本起10日內(nèi)提交辯論狀時。

（二）舉證范圍：具體行政行為的事實依據(jù)和|法律文件依據(jù)。

（三）舉證期限內(nèi)無正當(dāng)理由不能舉證或逾期的后果：敗訴。

c.原告的舉證責(zé)任：

（一）證明起訴符合法定條件。被告認(rèn)為原告起訴超過起訴期限的由被告承

當(dāng)舉證責(zé)任。

（二）在起訴被告不作為的案件中，證明自己提出申請的事實。

（三〕在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受侵害而造成損失的事實。

d.在訴訟過程中被告（P68T35）及其訴訟代理人（P74T18J不得自行向原告和

證人收集證據(jù)，但以下情況除外：

（一〕被告在作出行為時已收集，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的。

（二〕原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實施行政行為過程中

沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。

e.法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)：（比擬民訴）

〔一）原告或者第三人及其訴訟代理人提供了證據(jù)線索，但無法自行收集而

申請法院調(diào)取的。

〔二〕當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供而無法提供原件或者原物的。

f.不合法證據(jù)：

（一）被告及其訴訟代理人在作出行為后自行收集的證據(jù)。

（二）I嚴(yán)重違反I（不是一般違反〕法定程序收集的證據(jù)：誘供、威脅、嚴(yán)刑

拷打。

（三〕復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為法院維持原具體

行政行為的根據(jù)。

（四）被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作

為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)。

B.行政訴訟的法律適用規(guī)那么：

a.根本原那么：必須依據(jù)法律法規(guī)（包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)）、參照規(guī)章、

參考其他、援引司法解釋。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。

b.同級沖突適用規(guī)那么：法院認(rèn)為地方政府的規(guī)章與國務(wù)院部委制定、發(fā)布的

規(guī)章不一致的以及國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的，由最高法院

送請國務(wù)院作出解釋或裁決。（P71單項選擇Tl、P81T4）

c.法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行

條例為依據(jù)。

C.財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行：

a.區(qū)分訴訟中的財產(chǎn)保全和非訴訟中的財產(chǎn)保全。P148

b.行政機關(guān)申請法院先予執(zhí)行的不需要提供擔(dān)保，因為是為國家利益。先予執(zhí)

行的內(nèi)容與民訴一樣。（P73T12）

D.被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理：

a.行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)書面通知法院。

b.如果原告：

（一〕滿意：一般會提出撤訴。

（二）不滿意：法院繼續(xù)審理原行政行為（P72T8）：合法的：判決駁回原告

的訴訟請求。

違法的：作出確認(rèn)違法的判決。

（三）對新行為不服：法院對新行為進(jìn)行審理。

c.原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出具體行政行為，原告不撤訴的，參

照上述規(guī)定處理。

E.起訴不停止執(zhí)行原那么：只適用于行政機關(guān)有強制執(zhí)行權(quán)的案件中，不適用于必

須申請法院強制執(zhí)行案件停止執(zhí)行的情況：（P77T4）（比擬行政復(fù)議中的情況）

a.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。

b.原告申請停止執(zhí)行，法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失,

并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的。

c.法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

F.合并審理：

a.兩個以上行政機關(guān)分別依據(jù)不同的法律、法規(guī)對同一事實作出具體行政行為,

公民、法人或者其他組織不服向同一法院起訴的。

b.行政機關(guān)就同一事實對假設(shè)干公民、法人或者其他組織分別作出具體行政行

為，公民、法人或者其他組織不服分別向同一法院起訴的。

c.在起訴過程中，被告對原告作出新的具體行政行為，原告不服向同一法院起

訴的。

d.被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當(dāng)事人要求法院一

并解決相關(guān)民事爭議的，法院可以一并審理。

e.非必要共同訴訟：（P77T7）

G.行政附帶民事訴訟:

a.條件：

（一）標(biāo)的：必須是對平等主體之間民事爭議作出的|行政裁冽。

（二）行政裁決違法。

（三）當(dāng)事人要求。

b.原那么：先行政后民事的原那么。

H.行政訴訟中的強制措施：參照民訴。（P74T3）

8.訴訟程序：

A.起訴的條件：（比擬三個訴訟法）

a.原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。

b.有明確的被告。如果原告弄不清被告，法院應(yīng)當(dāng)幫助原告找出應(yīng)作為被告的

行政機關(guān)，并讓原告在起訴書中補正。|幫助原告最終明確被告是法院口誦責(zé)。

〔比擬政府幫助行政復(fù)議〕

c.有具體的訴訟請求和事實根據(jù)。行政機關(guān)作出具體行政行為時，沒有制作或

者沒有送達(dá)法律文書，公民、法人或者其他組織不服向法院起訴的，只要能證

明具體行政行為存在，法院應(yīng)當(dāng)依法受理。IP74T4）

d.屬于法院的受案范圍和受訴法院管轄。

B.起訴時間的規(guī)定：

a.經(jīng)復(fù)議的：

（一〕收到復(fù)議決定書、不予受理決定書起15日內(nèi)。

（二〕逾期不作決定的，自復(fù)議期滿15日內(nèi)。

b.直接向法院起訴：

（一）一般規(guī)那么：知道作出具體行政行為之日3個月內(nèi)。

（二）行政機關(guān)未告之訴權(quán)或起訴期限：從知道訴權(quán)或起訴期限起計算3個

月內(nèi)，但從知道或應(yīng)當(dāng)知道行為內(nèi)容起最長不超過2