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股權(quán)轉(zhuǎn)讓專題分享2020年7月導言普通轉(zhuǎn)讓Vs特殊轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓Vs外部轉(zhuǎn)讓個人轉(zhuǎn)讓Vs法人轉(zhuǎn)讓以《公司法》有無規(guī)定而作劃分。前者一般指有償轉(zhuǎn)讓,即股權(quán)買賣;后者則為《公司法》沒規(guī)定的轉(zhuǎn)讓,如股權(quán)的出質(zhì),因離婚、繼承導致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。以買受人的不同而作劃分。前者是指股東之間的轉(zhuǎn)讓,即股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給公司的其他股東;后者則是部分股東將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。以出讓人的不同而作劃分。前者是指出讓人(股東)為自然人的;后者則為法人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式:VS法律風險稅收爭議目錄第一部分:股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風險及管控第二部分:股份代持的法律分析及稅務處理第三部分:股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅務爭議點第四部分:熱點話題3股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風險及管控出讓方(股東)資格的瑕疵及法律公司章程對于轉(zhuǎn)讓的限制受讓方資格瑕疵的法律風險PwC出讓方(股東)資格的瑕疵及法律公司章程對于轉(zhuǎn)讓的限制1.1PwC1.1出讓方(股東)資格的瑕疵及法律公司章程對于轉(zhuǎn)讓的限制
-12股東資格喪失的法律風險簡單來說,即出讓方對于股權(quán)不享有所有權(quán),其轉(zhuǎn)讓行為也存在較大的法律風險實務中,一般應重點審查,包括公司章程、股東出資證明、公司股東名冊以及工商注冊登記等一系列股東證明文件;如股權(quán)幾經(jīng)交易,還應審查出讓方在當初取得股權(quán)時的有關(guān)證明材料,如轉(zhuǎn)讓協(xié)議等。這些均可作為證明股東資格的證據(jù)。出讓方(股東)資格的瑕疵風險管控PwC1.1
出讓方(股東)資格的瑕疵及法律公司章程對于轉(zhuǎn)讓的限制-(二)法律公司章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制對于有限責任公司,為體現(xiàn)其人合性,根據(jù)意思自治原則,更多是賦予股東自由約定的權(quán)利,最常見的就是股東通過公司章程的形式約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制,對此,《公司法》第七十一條第四款關(guān)于有限責任公司規(guī)定為“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”的規(guī)定,可見,有限責任公司章程可以自由約定對股份轉(zhuǎn)讓的限制。只要不違背法律的禁止性規(guī)定,均為認定為合法有效的。
有限責任公司中的限制017PwC與有限責任公司的不同。股份有限公司對于轉(zhuǎn)讓的限制,主要體現(xiàn)為法律對特殊主體資格的限制。主要表現(xiàn)為:發(fā)起人轉(zhuǎn)讓的限制;董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓的限制;持有5%股份大股東轉(zhuǎn)讓的限制;特殊流程的限制。
股份有限公司中的限制021.1
出讓方(股東)資格的瑕疵及法律公司章程對于轉(zhuǎn)讓的限制-(二)法律公司章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制PwC受讓方資格瑕疵的法律風險1.2PwC1.2
受讓方資格瑕疵的法律風險關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題,主要考慮是否違背了法律的限制規(guī)定,受讓主體存在法律障礙,同樣會導致轉(zhuǎn)讓無效。以下幾種主體,在受讓股權(quán)時受到法律限制:中國公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東;0102 屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán),禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓;法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體,不得受讓公司股權(quán)成為公司股東,例如各級國家機關(guān)的領(lǐng)導。03PwC股份代持的法律分析及稅務處理股份代持的目的股份代持的法律關(guān)系股份代持的種類股份代持情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務處理PwC2.1
股份代持的目的配合股東特殊身份。規(guī)避行業(yè)限制(例如:部分行業(yè)中受限的外國投資者)。創(chuàng)始人通過股權(quán)激勵的方式,留住公司核心成員,同時不改變公司股權(quán)結(jié)構(gòu),避免影響公司未來的融資。PwC2.2
股份代持的法律關(guān)系第一種第二種第三種實際股東與名義股東之間的法律關(guān)系,通過協(xié)議產(chǎn)生代持關(guān)系,名義股東未經(jīng)實際股東同意,不得處置其代持的股權(quán)。實際股東、名義股東與公司之間的法律關(guān)系,隱名股東屬于“實際控制人”,雖不具有股東資格,其通過代持協(xié)議,支配和控制“名義股東”從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生間接的影響。實際股東、名義股東與公司外第三人之間的關(guān)系。如果“名義股東”違背了與“實際股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán),因公司章程中股東登記的公示作用,仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果,不得對抗善意第三人。代持主要存在以下三種法律關(guān)系:PwC2.3
股份代持的法律關(guān)系代持的種類名義股東實際股東個人公司合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)資管計劃、信托計劃、契約型基金等個人常見常見少見作為產(chǎn)品存在公司少見少見少見作為產(chǎn)品存在合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)少見少見少見作為產(chǎn)品存在資管計劃、信托計劃、契約型基金等少見因主體資格,無法工商登記,故由管理人公司代持少見作為產(chǎn)品存在PwC2.4
代持情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務處理代持情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務處理,主要在于重復征稅問題。目前稅務關(guān)于股權(quán)代持的文件主要為:國稅總局公告2011年第39號《關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》規(guī)定:因股權(quán)分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股,企業(yè)在轉(zhuǎn)讓時按以下規(guī)定處理:企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股取得的收入,應作為企業(yè)應稅收入計算納稅。上述限售股轉(zhuǎn)讓收入扣除限售股原值和合理稅費后的余額為該限售股轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)未能提供完整、真實的限售股原值憑證,不能準確計算該限售股原值的,主管稅務機關(guān)一律按該限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%,核定為該限售股原值和合理稅費。依照本條規(guī)定完成納稅義務后的限售股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實際所有人時不再納稅。依法院判決、裁定等原因,通過證券登記結(jié)算公司,企業(yè)將其代持的個人限售股直接變更到實際所有人名下的,不視同轉(zhuǎn)讓限售股。PwC典型案例2007年,境外A公司欲投資某行業(yè),但根據(jù)當時《外商投資xx行業(yè)管理規(guī)定(2003年)》規(guī)定“經(jīng)營xx業(yè)務的外商投資企業(yè)的外方投資者在企業(yè)中的出資比例,最終不得超過50%……”。境外A公司為上述規(guī)定,擬為符合條件的中國個人提供資金,成立有資格獲得許可證的中國國內(nèi)企業(yè),來應對當時法律法規(guī)的監(jiān)管。隨著國家對外資投資比例限制政策的逐漸放寬,A公司擬“顯名”,不再使用代持模式。如不存在當初的代持協(xié)議,則以股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式實現(xiàn)股權(quán)的變更,存在巨額的稅費。PwC解釋代持人并不享受股權(quán)的所有權(quán)解釋新老代持人變更不涉及個稅范疇解釋代持協(xié)議的法理分析代持人并不產(chǎn)生個稅法意義上的所得典型案例PwC股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅務爭議點自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點PwC自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點3.1PwC20自然人B公司乙80%20%公司甲 公司甲自然人A公司乙80%20%20%公司甲有限合伙企業(yè)公司乙80%20%自然人A 公司丙 自然人B 公司丙80%
80%20%公司甲有限合伙企業(yè)公司乙80%20%3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(一)辨析轉(zhuǎn)讓股權(quán)和轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的區(qū)別轉(zhuǎn)讓股權(quán)
VS轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額如何適用政策?轉(zhuǎn)讓股權(quán)——國家稅務總局公告[2014]67號第二條本辦法所稱股權(quán)是指自然人股東投資于在中國境內(nèi)成立的企業(yè)或組織(以下統(tǒng)
稱被投資企業(yè),不包括個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè))的股權(quán)或股份轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額——財稅[2009]91號PwC3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否履行完畢20*620*707
20*6年王某慧作為A公司的多名自然人股東之一,于20*6年7月與收購方B公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》,約定以200萬的對價收購王某慧所持A公司的股份,股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分三期付清,同時約定第三期款項應在股權(quán)過戶后支付。11
20*6年王某慧等自然股東完成對應股權(quán)的工商變更登記手續(xù),并繳納了個人所得稅。03
20*7年經(jīng)雙方友好協(xié)商,簽訂補充協(xié)議,重新約定收購比例,并退還了多收的對價款項。04
20*7年雙方完成了退還股份的工商變更手續(xù)。
案例簡介PwC3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否履行完畢(續(xù))
觀點一:前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退還。
觀點二:個人所得稅的計稅依據(jù)應當以個人的最終收益為準,申請退還多繳的個人所得稅及逾期銀行存款利息。PwC3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否履行完畢(續(xù))法院認為,該款項是在合同履行過程中原告收到的階段性款項,且交易雙方也未將該款項確定為交易價,在此情況下被告以此為依據(jù)計算個人所得稅沒有事實及法律依據(jù)。本案中,原告于20*7年5月25日向**分局申請退稅,**分局于2017年9月才作出退稅決定,明顯超過征管法規(guī)定的法定期限,其程序違法。綜上,**分局作出的退稅決定事實不清、證據(jù)不足、程序違法,依法應予撤銷。思考法院意見:商業(yè)實質(zhì)的影響?個人在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時,必須要考慮清楚股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行完畢與否的稅收負擔問題,如果不想實質(zhì)上進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,則在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后,不需要進行工商登記,不要支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,則股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是法律上的未履行完畢,無需繳納個人所得稅。PwC3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(三)轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)是否合理
案例簡介20*8年1月,王先生以現(xiàn)金100萬元的價格投資成立A公司。20*0年7月,其與李先生簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,雙方約定:“王先生以90萬元的對價轉(zhuǎn)讓其所持有A公司100%的股權(quán)。”截至轉(zhuǎn)讓前,A公司的凈資產(chǎn)為150萬元,其中注冊資本為100萬元,未分配利潤和盈余公積為50萬元。
思考一般認為該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格明顯偏低且無正當理由,對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入依據(jù)所有者權(quán)益150萬元核定。因此,該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為:150萬-100萬=50萬元應繳納個人所得稅50萬×20%=10萬元。假設(shè)本案例的轉(zhuǎn)讓價格為120萬元,如果按照申報的轉(zhuǎn)讓價格120萬元計算,應繳納(120-100)×20%=4(萬元)個人所得稅,而稅務機關(guān)認為低于對應凈資產(chǎn)份額,核定計稅依據(jù)150萬元,即也應繳納個人所得稅10萬元。本案例闡釋了兩種情況,一種是申報價格低于了初始投資成本,第二種是雖然高于初始投資成本,但是低于對應的凈資產(chǎn)份額,也應按照每股凈資產(chǎn)或股權(quán)對應的凈資產(chǎn)份額核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。PwC3.1
自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(三)轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)是否合理(續(xù))國家稅務總局關(guān)于發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》的公告(國家稅務總局公告[2014]
67號)第十二條:
視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低的六種情形第十三條:
股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低,視為有正當理由的
四個條件第十四條:主管稅務機關(guān)應依次按照下列方法核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入:(一)凈資產(chǎn)核定法(二)類比法(三)其他合理方法思考政策依據(jù)通常實踐上,一般選擇
凈資產(chǎn)
核定法判斷轉(zhuǎn)讓股權(quán)價格是否公允;值得注意的是,被投資企業(yè)的土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)占企業(yè)總資產(chǎn)比例超過20%的,主管稅務機關(guān)可參照納稅人提供的具有法定資質(zhì)的中介機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入,而不能簡單地采用賬面價值。PwC公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點3.2PwC3.2公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認時點《國家稅務總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)第三條規(guī)定...企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入,應于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股
權(quán)變更手續(xù)時,確認收入的實現(xiàn)。與自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入確認時點的區(qū)別?《國家稅務總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)第三條規(guī)定...轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后,為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時,不得扣除被投資企業(yè)未分配
利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額。PwC3.2
公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的常見稅務爭議點(續(xù))
案例簡介
A公司擁有B公司100%的股權(quán),初始投資成本為100萬,B公司截至2020年6月底賬面凈資產(chǎn)200萬元,其中注冊資本100萬元、盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元,現(xiàn)A公司擬按220萬元出售給境內(nèi)第三方公司。做法一:直接確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得《國家稅務總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)第三條留存收益包括未分配利潤和盈余公積兩個部分,上述盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元不得扣減。做法二:先利潤分配后股權(quán)轉(zhuǎn)讓《企業(yè)所得稅法》第二十六條第二款,符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益,為免稅收入。以新的出售價格計征需繳納的企業(yè)所得稅。PwC熱點話題——業(yè)績補償(對賭)下的稅務處理PwC4
業(yè)績補償(對賭)下的稅務處理
案例簡介
20*7年1月,上海某傳媒公司擬將以13.24億元購買香港A公司51%的股權(quán),而A公司的實際控制人周某則將由此前的100%控股變?yōu)?9%的股權(quán)。另外,周某與該傳媒公司簽訂了對賭協(xié)議。周某承諾A公司于20*6~20*9四個財年實現(xiàn)凈利潤共計10.4億元,平均每年2.6億元。若到期的實際凈利潤數(shù)不夠承諾數(shù)的部分將由周某進行現(xiàn)金補償或者股份回購。對賭協(xié)議的概念對賭協(xié)議(valueadjustmentmechanism,簡稱VAM)是投資方與融資方在達成融資協(xié)議時,對于未來不確定情況的一種約定。如果約定的條件出現(xiàn),投資方(或者并購方)可以行使一種估值調(diào)整的權(quán)利;如果約定的條件不出現(xiàn),被投資方(或者出讓方)則行使另一種權(quán)利,通常采取現(xiàn)金補償或股
權(quán)回購的形式。對賭協(xié)議涉及的稅種印花稅;當轉(zhuǎn)讓方是自然人時,按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納20%的個人所得稅;當轉(zhuǎn)讓方是公司法人時,股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得額。PwC4
業(yè)績補償(對賭)下的稅務處理稅收爭議點一:納稅義務
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