國(guó)家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁制度）模擬試卷2（共240題）

國(guó)家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁制度）模擬試卷2（共9套）（共240題）國(guó)家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁制度）模擬試卷第1套一、分析題(本題共24題，每題1.0分，共24分。)青海省某縣某農(nóng)村的王某(男)與李某(女)系夫妻關(guān)系。因生活需要，1997年6月，王某與同村的張某、胡某等人一起去廣州打工，去后一直未有音訊。1年后，張某、胡某等人相繼回到村里，而王某卻沒有回來。李某向張、胡二人打聽，二人告訴他王某到廣州后就和他們分頭找工作去了，一直也沒有聯(lián)系過。轉(zhuǎn)眼到了2002年4月，王某仍然音訊皆無(wú)。同村去打工的人都傳說王某出車禍死了。2002年8月，李某向該縣人民法院申請(qǐng)宣告王某死亡。法院查明情況后，發(fā)出了尋找王某的公告，公告期滿后，王某仍未出現(xiàn)。法院遂宣告王某死亡。4年后，王某突然回到村里，他聽說自己已被宣告死亡之后，向該縣人民法院申請(qǐng)撤銷原判決。法院受理后，裁定撤銷了原判決。問題：1、根據(jù)現(xiàn)有條件李某是否可以申請(qǐng)宣告王某死亡?標(biāo)準(zhǔn)答案：李某可以申請(qǐng)宣告王某死亡。本案中，王某自1997年6月外出打工，至2002年8月一直音訊皆無(wú)，其下落不明已滿4年，其妻李某作為王某的配偶可以申請(qǐng)宣告王某死亡。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2、法院公告期應(yīng)該多長(zhǎng)?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院公告期應(yīng)為1年。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析3、法院受理王某撤銷原判決的申請(qǐng)后是否可以裁定撤銷原判決?標(biāo)準(zhǔn)答案：在本案中，法院受理王某申請(qǐng)后撤銷原判正確，但程序是不對(duì)的，法院不能用裁定撤銷原判決，應(yīng)該用新判決撤銷原判決。依據(jù)《民事訴訟法》第186條的規(guī)定。本案中，法院受理王某申請(qǐng)后撤銷原判正確，但應(yīng)該用新判決撤銷原判決，而不能用裁定。因?yàn)檫@是對(duì)實(shí)體權(quán)利的處分。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析甲與乙離婚后，雙方共有的房產(chǎn)歸甲所有，價(jià)值100萬(wàn)元，二人共育一子，現(xiàn)年22歲。離婚后，甲將離婚分得房產(chǎn)以20萬(wàn)元的明顯低價(jià)出售但尚未交付，現(xiàn)買主向法院起訴請(qǐng)求交付房屋。其前妻和兒子得知后，向法院起訴要求確認(rèn)甲的賣房行為無(wú)效，理由是多年來甲一直精神不正常，同時(shí)申請(qǐng)宣告甲為無(wú)民事行為能力人。法院受理了甲的前妻及其兒子的申請(qǐng)，并在同一訴訟中一并審理。經(jīng)審理，法院認(rèn)定甲患有偏執(zhí)性精神病，判決甲為無(wú)民事行為能力人，其子為監(jiān)護(hù)人。1個(gè)月后，甲在其監(jiān)護(hù)人不知曉的情況下，向法院申請(qǐng)撤銷宣告他為無(wú)民事行為能力人的判決，他認(rèn)為法院的判決是錯(cuò)誤的，自己根本沒有精神病。法院受理其申請(qǐng)。其前妻和兒子提出異議，認(rèn)為法院既然已經(jīng)判決甲為無(wú)民事行為能力人，又受理他的申請(qǐng)，自相矛盾；無(wú)民事行為能力人的民事行為應(yīng)通過其監(jiān)護(hù)人來行使，要申請(qǐng)撤銷也應(yīng)由其兒子代其申請(qǐng)，所以法院受理甲的申請(qǐng)是錯(cuò)誤的。問題：4、本案程序中存在哪些問題?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案程序中存在的問題有二：①法院受理甲前妻的申請(qǐng)是錯(cuò)誤的，因?yàn)樗c甲沒有了婚姻關(guān)系，配偶身份已經(jīng)不存在，不屬于法律規(guī)定的利害關(guān)系入的范圍，所以不能作為申請(qǐng)人；②法院在同一訴訟中直接審理宣告甲為無(wú)民事能力人的申請(qǐng)是錯(cuò)誤的，法院應(yīng)裁定中止原訴訟，按照特別程序立案審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析5、甲前妻及其兒子的異議是否有道理?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：無(wú)道理。因?yàn)椤睹袷略V訟法》規(guī)定，如果被宣告的公民恢復(fù)行為能力的，利害關(guān)系人或其本人都可以申請(qǐng)撤銷宣告公民為無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力的判決；況且本案中甲不是認(rèn)為自己恢復(fù)了行為能力，而是認(rèn)為法院判決有誤，作為被宣告者本人，是可以申請(qǐng)撤銷判決的。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2000年4月，甲廠在某地施工時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)價(jià)值不菲的財(cái)寶箱，箱子背面刻有劉家福的名字。昕年長(zhǎng)的村人說，劉家福是早些年此地的大財(cái)主，1974年死后，其子孫已經(jīng)陸續(xù)遷出，再也沒有消息了。甲廠廠長(zhǎng)乙于2001年4月3日向縣人民法院提出認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主的申請(qǐng)?？h人民法院于2001年4月7日受理此案后，認(rèn)為此案毫無(wú)線索，系疑難案件，于是指派審判員丙一人獨(dú)任審判。丙經(jīng)過調(diào)查后，于2001年10月6日直接作出認(rèn)定該財(cái)產(chǎn)無(wú)主的判決。2002年，路過此地的丁(系劉家福的孫子)聽說此事后，向縣人民法院請(qǐng)求保護(hù)自己對(duì)劉家福遺產(chǎn)的合法繼承權(quán)。問題：6、此案應(yīng)適用何種程序?qū)徖?標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)適用特別程序關(guān)于認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件的審理程序。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析7、根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，縣人民法院在審理此案的過程中存在哪些錯(cuò)誤?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民事訴訟法》特別程序的規(guī)定，縣人民法院存在如下錯(cuò)誤：第一，不應(yīng)當(dāng)由丙一人獨(dú)任審判。《民事訴訟法》第178條規(guī)定，重大、疑難的非訟案件應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭審理。本案是疑難的非訟案件。所以丙一人獨(dú)任審判是錯(cuò)誤的。第二，本案在受理之后，至判決作出之前，未發(fā)出尋找無(wú)主財(cái)產(chǎn)所有人的公告。《民事訴訟法》第192條規(guī)定。人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查核實(shí)，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿1年無(wú)人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主，收歸國(guó)家或者集體所有。第三．審限違法?！睹袷略V訟法》第180條規(guī)定。人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起30目?jī)?nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析8、縣人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理丁的請(qǐng)求?標(biāo)準(zhǔn)答案：縣人民法院接到丁的請(qǐng)求后，首先應(yīng)審查是否超過訴訟時(shí)效及丁是否是劉家福的孫子。如果丁是合法繼承人且未超過訴訟時(shí)效的，縣人民法院應(yīng)作出新判決，認(rèn)定丁為財(cái)產(chǎn)所有人，并撤銷原判決；否則，應(yīng)依法駁回丁的訴訟請(qǐng)求。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析李龍系某廠銷售人員，1999年5月李龍外出跑業(yè)務(wù)失去聯(lián)系。2001年11月，李龍所在的工廠以李龍失蹤兩年多毫無(wú)音信、生死不明為由申請(qǐng)法院宣告李龍失蹤。人民法院于2002年5月判決宣告李龍失蹤。2004年6月，李龍的妻子孫麗以李龍失蹤長(zhǎng)達(dá)5年之久毫無(wú)音信，夫妻關(guān)系名存實(shí)亡為由，向法院起訴請(qǐng)求離婚。人民法院認(rèn)為李龍失蹤多年，不能出庭應(yīng)訴，但已符合宣告死亡的條件，遂將本案依特別程序進(jìn)行審理，發(fā)布公告，尋找失蹤人李龍。公告期間3個(gè)月屆滿后李龍仍無(wú)下落，人民法院遂于2004年10月19日作出判決，宣告李龍死亡，本判決宣告之日即為其死亡之日，并且李龍和孫麗的婚姻關(guān)系自判決之日起解除。2005年春節(jié)，失蹤多年的李龍回到家中。問題：9、李龍所在的工廠是否有權(quán)利申請(qǐng)宣告李龍失蹤?標(biāo)準(zhǔn)答案：李龍所在的工廠有權(quán)利申請(qǐng)宣告李龍失蹤?！睹袷略V訟法》第183條規(guī)定的申請(qǐng)宣告失蹤的主體是利害關(guān)系人。根據(jù)《民通意見》第24條的規(guī)定，利害關(guān)系人是在法律上與失蹤人有民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的人．且這些利害關(guān)系人在宣告失蹤案件中其權(quán)利的行使不具有順序性。因此任何利害關(guān)系人均可以提起該種申請(qǐng)。本案中李龍所在的工廠與李龍之間存在民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，屬于利害關(guān)系人的范圍，因此，李龍所在的工廠有權(quán)利申請(qǐng)宣告李龍失蹤。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析10、人民法院可否主動(dòng)適用宣告死亡程序?其所適用的宣告死亡程序有無(wú)錯(cuò)誤?標(biāo)準(zhǔn)答案：人民法院不能主動(dòng)適用宣告死亡程序。其所適用的宣告死亡程序在公告期限上存在錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第184條規(guī)定適用宣告死亡程序應(yīng)符合一定的條件，公民下落不明這一事實(shí)狀態(tài)影響其利害關(guān)系人的權(quán)益，因而應(yīng)由利害關(guān)系入主動(dòng)提出申請(qǐng)，人民法院不得依職權(quán)主動(dòng)適用該程序。這是特別程序的獨(dú)立性和特殊性決定的。在本案中，孫麗向人民法院提起的是離婚訴訟，而非申請(qǐng)宣告李龍死亡，雖然李龍失蹤已滿法定期限，但因無(wú)申請(qǐng)人申請(qǐng)，人民法院不能主動(dòng)適用宣告死亡程序?！睹袷略V訟法》第185條規(guī)定，宣告死亡程序的公告期限為1年，本案中人民法院只公告了3個(gè)月顯然違反法律規(guī)定。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析11、在宣告死亡判決中，能否對(duì)婚姻關(guān)系問題作出判決?標(biāo)準(zhǔn)答案：在宣告死亡判決中，不能對(duì)婚姻關(guān)系問題作出判決。原因有以下兩方面：一方面，本案中，如李龍經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院作出宣告其死亡的判決，其民事權(quán)利能力也隨之終結(jié)，婚姻關(guān)系自行消滅．人民法院沒有必要再以判決方式解除其與孫麗的婚姻關(guān)系。另一方面，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，有訴訟權(quán)利能力的人才能成為民事訴訟的當(dāng)事人。李龍如已被宣告死亡，其訴訟權(quán)利能力也隨之終結(jié)，其不能成為訴訟當(dāng)事人，人民法院也就不能將其作為一方當(dāng)事人作出有關(guān)實(shí)體問題的判決。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析12、李龍回到家中后可以以何種手段尋求救濟(jì)?標(biāo)準(zhǔn)答案：李龍回到家中后可以自己或由其他利害關(guān)系人申請(qǐng)人民法院作出新判決，撤銷原判決。我國(guó)《民事訴訟法》第186條規(guī)定，被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。須注意依照特別程序?qū)徖淼陌讣榉窃A案件，不存在對(duì)立的雙方當(dāng)事人，如果實(shí)體裁判有錯(cuò)誤，申請(qǐng)人或起訴人不得提起上訴，也不得申請(qǐng)?jiān)賹?。而?yīng)當(dāng)向法院申請(qǐng)按照特別程序作出新判決，撤銷原判決。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析永安運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)為振邦物資公司運(yùn)輸貨物。從2003年5月到2004年4月，產(chǎn)生運(yùn)雜費(fèi)35萬(wàn)余元，振邦公司已支付28萬(wàn)元，尚欠7．8萬(wàn)元。永安運(yùn)輸公司多次向振邦公司催要一直無(wú)果，于2004年9月向某縣人民法院提起訴訟，請(qǐng)求法院振邦公司支付剩余運(yùn)雜費(fèi)。受訴法院經(jīng)審理，判決被告清償原告運(yùn)雜費(fèi)3.5萬(wàn)元。原告永安運(yùn)輸公司不服該縣人民法院的判決，向二審法院提起上訴。二審法院依法組成合議庭審理了本案。經(jīng)審理，二審人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判決駁回上訴，維持原判決。永安公司仍不服，向省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙８呒?jí)人民法院經(jīng)過復(fù)查認(rèn)為原一審、二審判決確有錯(cuò)誤，于是裁定撤銷原判決，將案件發(fā)回原一審人民法院重審。原一審人民法院決定仍由原合議庭組成人員審理本案。問題：13、本案中再審人民法院能否指令原一審人民法院再審?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中再審人民法院不能指定原一審人民法院再審?！睹裨V意見》第202條規(guī)定，由第二審人民法院判決、裁定的案件，上級(jí)人民法院需要指令再審的，應(yīng)當(dāng)指令第二審人民法院再審。本案中當(dāng)事人對(duì)一審判決不服提起了上訴，二審判決是最終的生效判決，這一判決是由中級(jí)人民法院作出的，因此，高級(jí)人民法院指令再審的，應(yīng)當(dāng)指令中級(jí)人民法院再審。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析14、高級(jí)人民法院決定再審時(shí)能否同時(shí)撤銷原判決?標(biāo)準(zhǔn)答案：高級(jí)人民法院決定再審時(shí)不能同時(shí)撤銷原判決。本案中生效的判決不是高級(jí)人民法院作出的，而且高級(jí)人民法院在決定再審時(shí)未對(duì)案件進(jìn)行審理，其無(wú)法確定原判決是否確有錯(cuò)誤，因此裁定撤銷原判是不合理也不合法的。根據(jù)《民訴意見》第199條的規(guī)定，正確的做法是高級(jí)人民法院在指定二審人民法院再審的同時(shí)裁定中止原判決的執(zhí)行。只有經(jīng)過再審發(fā)現(xiàn)原生效判決確有錯(cuò)誤，才能撤銷原判決，作出新的裁判。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析15、再審程序中原一審人民法院的合議庭組成是否合法?標(biāo)準(zhǔn)答案：再審中原一審人民法院的合議庭組成不合法。《民事訴訟法》第40條第3款規(guī)定，審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析16、如果一審判決后，原告永安運(yùn)輸公司沒有上訴，而是等到上訴期滿以后申請(qǐng)?jiān)賹?，在此種情況下中級(jí)人民法院受理后應(yīng)當(dāng)依何種程序處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：中級(jí)人民法院可以指令原審人民法院再審也可以提審。指定原一審人民法院再審的，按照一審程序?qū)徖?。根?jù)《民事訴訟法》第207條的規(guī)定，上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的．按照第二審程序?qū)徖?，所作出的判決、裁定是發(fā)生效力的判決、裁定，當(dāng)事人不能提起上訴。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析小張是某公司的會(huì)計(jì)，2010年12月的一天，公司要取5萬(wàn)元現(xiàn)金，小張便到公司附近的儲(chǔ)蓄所取款。填了單子，儲(chǔ)蓄員將5萬(wàn)元交給了小張，她清點(diǎn)完后確定準(zhǔn)確無(wú)誤。這5萬(wàn)元錢中，其中4萬(wàn)元是扎好的，1萬(wàn)元沒扎好，小張便將1萬(wàn)元又交給了營(yíng)業(yè)員，要她幫忙扎好，包扎好的4萬(wàn)元就放在小張的旁邊。正在此時(shí)，一個(gè)人把錢搶走，并立即跳上門口沒有熄火的摩托車跑掉了。銀行馬上打“110”報(bào)了警，幾個(gè)月過后，仍然沒有任何線索。公司認(rèn)為被搶的錢應(yīng)該是銀行的錢，因?yàn)樗袡?quán)沒有轉(zhuǎn)移，4萬(wàn)元在柜臺(tái)上，1萬(wàn)元在營(yíng)業(yè)員手里。而銀行卻認(rèn)為被搶的錢應(yīng)該是儲(chǔ)戶的，所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移。為此公司將銀行告上法院。法院判決認(rèn)定：錢被搶時(shí)，整個(gè)取款過程及銀行提供的服務(wù)尚未結(jié)束，原告支取的存款，還未離開被告柜臺(tái)及營(yíng)業(yè)廳，因此該款的風(fēng)險(xiǎn)由銀行承擔(dān)。銀行不服一審判決，向上級(jí)法院提起上訴，二審法院維持原判。銀行找到一審法院的同級(jí)人民檢察院反映情況，他們認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移隨交付而轉(zhuǎn)移，而當(dāng)錢被搶時(shí)，銀行已經(jīng)履行_r合同的存款交付義務(wù)，所以風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移至公司。銀行固然有義務(wù)保護(hù)顧客的人身和財(cái)產(chǎn)安全，但根據(jù)有關(guān)規(guī)定，銀行的安全措施是完全達(dá)標(biāo)的，所以對(duì)顧客的損失，銀行不負(fù)法律責(zé)任。一審法院的同級(jí)人民檢察院答復(fù)說對(duì)于二審法院的生效判決他們沒有權(quán)力抗訴。銀行又找到二審法院的同級(jí)人民檢察院，二審法院的同級(jí)人民檢察院制作了抗訴書，向該案的二審法院提出了抗訴。問題：17、一審法院的同級(jí)人民檢察院的回答是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：正確。因?yàn)橄录?jí)人民檢察院對(duì)上一級(jí)人民法院沒有檢察監(jiān)督權(quán)。關(guān)于人民檢察院抗訴弓l起再審。按照我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，人民檢察院對(duì)人民法院的錯(cuò)誤的生效裁判的檢察監(jiān)督權(quán)，原則上是自上而下的，即最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定．上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的應(yīng)當(dāng)按照再審程序提出抗訴。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析18、二審法院的同級(jí)人民檢察院的做法是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：不正確?；谂c(1)同樣的理由，地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定．發(fā)現(xiàn)有法律所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)抗訴情形的．不能直接向同級(jí)人民法院提出抗訴，而是可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴，或者向同級(jí)法院提出檢察建議并報(bào)上級(jí)檢察院備案。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析19、青青書畫社所在地為A區(qū)，向陽(yáng)文具商店所在地為B區(qū)。2002年7月7日，青青書畫社向A區(qū)所在地的中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)啟動(dòng)督促程序。青青書畫社在申請(qǐng)中聲稱，其與向陽(yáng)文具商店在2001年曾簽訂過一份買賣合同，合同中約定，青青書畫社向向陽(yáng)文具商店提供一批版畫，向陽(yáng)文具商店必須在2002年6月23日前支付貨款。結(jié)果青青書畫社至今未收到那筆貨款。人民法院于2002年7月9日受理此案后，決定派由審判員組成的合議庭進(jìn)行審理，合議庭經(jīng)過兩次開庭審理，于2002年7月26日發(fā)出支付令，并公告送達(dá)。7月27日，向陽(yáng)文具商店的負(fù)責(zé)人向A區(qū)所在地的基層人民法院另行起訴，稱青青書畫社提供的版畫存在質(zhì)量問題。A區(qū)中級(jí)人民法院得知此情況即裁定終結(jié)督促程序。問題：根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定及相關(guān)司法解釋，本案的審理在程序上存在什么問題?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，本案的審理在程序上存在以下錯(cuò)誤：(1)青青書畫社向A區(qū)所在地的中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)啟動(dòng)督促程序是錯(cuò)誤的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定．督促程序的受理人民法院應(yīng)為基層人民法院。且根據(jù)“原告就被告”的原則．本案應(yīng)由向陽(yáng)文具商店所在地的B區(qū)基層人民法院管轄。(2)人民法院派由審判員組成的合議庭進(jìn)行審理是錯(cuò)誤的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，督促案件的審理實(shí)行獨(dú)任制。(3)合議庭通過開庭審理的形式是錯(cuò)誤的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，督促程序受理后的審查是非實(shí)質(zhì)性的，僅限于書面審查。(4)2002年7月25日發(fā)出支付令是錯(cuò)誤的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定。人民法院必須在受理后15日內(nèi)發(fā)出支付令。(5)公告送達(dá)是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣嫠瓦_(dá)是一種推定送達(dá)．難以保障債務(wù)人的異議權(quán)的實(shí)現(xiàn)。(6)人民法院得知向陽(yáng)文具商店向其他法院提起相關(guān)訴訟就作出終結(jié)督促程序的裁定是錯(cuò)誤的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析李力與楊光是關(guān)系很好的朋友。2004年5月，楊光想買一輛卡車跑運(yùn)輸，因資金不夠向李力借8萬(wàn)元錢。兩人因此簽訂了借款協(xié)議，約定楊光一年后還錢，最遲不得超過5月底。除此之外，兩人再無(wú)其他債務(wù)糾紛。到2005年6月10日，李力來到楊光跑運(yùn)輸?shù)牡胤剑?dāng)著眾人的面對(duì)楊光講，自己的公司資金周轉(zhuǎn)不靈，間楊光為什么還不還錢。楊光覺得很是下不了臺(tái)，于是賭氣說：“我沒有借你的錢，不要胡說八道!”李力于是準(zhǔn)備向人民法院申請(qǐng)支付令。問題：20、李力可以向人民法院申請(qǐng)支付令嗎?如果可以．應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)人民法院申請(qǐng)支付令?標(biāo)準(zhǔn)答案：李力可以向人民法院申請(qǐng)支付令。因?yàn)槠浞仙暾?qǐng)支付令的條件：債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛；債權(quán)已經(jīng)到期且數(shù)額確定，支付令能夠送達(dá)債務(wù)人；而且是屬于給付金錢的申請(qǐng)。李力可以向楊光住所地的基層人民法院申請(qǐng)支付令。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析21、如果楊光收到人民法院發(fā)出的支付令后，拒不還錢，并提出理由：本來是要還錢的，由于李力太不給面子了，所以“他不仁，我不義”，就是不還錢。在這種情況下，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：楊光的異議不能成立，因?yàn)槠涮岢龅漠愖h不是針對(duì)債務(wù)本身，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回異議。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析22、如果楊光及其家人拒不接受人民法院送達(dá)的支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院的送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說明情況，并在送達(dá)回證上寫明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或蓋章，視為送達(dá)。如果見證人不愿簽字或者蓋章，送達(dá)人可以在送達(dá)回證上記明情況，把送達(dá)文書留在受送達(dá)人住所。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析23、2007年1月，蘇州園區(qū)某塑料制品公司遺失一張可背書轉(zhuǎn)讓的匯票。該公司會(huì)計(jì)未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意便于2007年2月2日以個(gè)人名義向票據(jù)支付地的某市中級(jí)人民法院以口頭方式申請(qǐng)公示催告。該中級(jí)人民法院于2007年2月15日裁定予以受理，2月17日通知支付人停止支付并發(fā)布公告，公告期確定為45天。經(jīng)公示催告，無(wú)人申報(bào)權(quán)利。后該法院未經(jīng)甲公司申請(qǐng)便依職權(quán)直接作出除權(quán)判決，宣告該匯票無(wú)效。問題：根據(jù)以上情況，請(qǐng)指出程序上的錯(cuò)誤之處。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)申請(qǐng)人應(yīng)為該塑料制品公司，根據(jù)《民事訴訟法》第218條的規(guī)定，公示催告首先應(yīng)由匯票持有人申請(qǐng)，公司會(huì)計(jì)并不能代表該公司。(2)審理人民法院應(yīng)為票據(jù)支付地的基層人民法院而非中級(jí)人民法院。參見《民事訴訟法》第218條。(3)公示催告程序的申請(qǐng)需書面作出，本案中口頭作出的方式不正確。參見《民事訴訟法》第218條。(4)人民法院超過了受理期限。根據(jù)《民訴意見》第227條的規(guī)定，受理期限為7天。(5)人民法院應(yīng)通知予以受理而非使用裁定。參見《民訴意見》第227條。(6)人民法院應(yīng)在決定受理的同時(shí)，通知支付人停止支付，并在3日內(nèi)發(fā)布公告。參見《民事訴訟法》第219條。(7)公告期間不應(yīng)少于60天。參見《民事訴訟法》第219條。(8)除權(quán)判決須以申請(qǐng)人的申請(qǐng)為前提。人民法院不能依職權(quán)作出。參見《民事訴訟法》第222條和《民訴意見》第232條。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析24、王某在家洗衣服時(shí)不慎將一張銀行匯票毀損。由于該匯票是姚某質(zhì)押給王某的，于是王某急忙告知姚某該事情，并讓其協(xié)助防范。姚某得知此事后，立即以申請(qǐng)人的身份向人民法院申請(qǐng)公示催告。人民法院受理后立即發(fā)布了公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。鑒于申請(qǐng)人的匯票是在家里毀損而非丟失，所以人民法院將申報(bào)權(quán)利的期間定為30日，并于受理后的3日后向銀行發(fā)出止付通知。公告期不到1個(gè)月。人民法院決定由公示催告階段的獨(dú)任審判員趙某獨(dú)任審理，作出除權(quán)判決，終結(jié)了公示催告程序。問題：本案件在程序上的錯(cuò)誤有哪些?標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）姚某不是票據(jù)的最后持有人，無(wú)權(quán)申請(qǐng)公示催告程序。根據(jù)《擔(dān)保法》第76條的規(guī)定，以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效，即權(quán)利質(zhì)押須轉(zhuǎn)移權(quán)利憑證的占有，姚某將銀行匯票質(zhì)押給債權(quán)人王某，則該匯票的持有人為其債權(quán)人而不是姚某本人?！睹裨V意見》第226條規(guī)定，《民事訴訟法》規(guī)定的“票據(jù)持有人”，是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。所以，姚某不是匯票的最后持有人，無(wú)杈申請(qǐng)公示催告。(2)人民法院于受理后的3日以后向銀行發(fā)出止付通知是錯(cuò)誤的。根據(jù)法律規(guī)定，人民法院受理申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)同時(shí)通知支付人停止支付。(3)人民法院將催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的期限定為30日是錯(cuò)誤的。根據(jù)法律規(guī)定，公告期間不得少于60日。(4)人民法院直接依職權(quán)作出除權(quán)判決是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)作出除權(quán)判決。如果申請(qǐng)人未在公示催告期間屆滿后的1個(gè)月內(nèi)提出該申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序。(5)本案由獨(dú)任審判員作出除權(quán)判決是錯(cuò)誤的。除權(quán)判決應(yīng)由合議庭作出。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析二、論述題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)25、張某和王某是在同一單位工作的同事。一日，二人因工作問題發(fā)生爭(zhēng)吵，爭(zhēng)執(zhí)過程中，張某一拳將王某打倒，后經(jīng)鑒定屬于輕微傷。事后張某多次向王某表示歉意，希望能夠協(xié)商解決。但王某一心要通過法院出口惡氣，遂向法院起訴，要求張某賠禮道歉并賠償損失。法院考慮到二人是同事關(guān)系，傾向于調(diào)解結(jié)案，并在審理過程中邀請(qǐng)二人所在單位的領(lǐng)導(dǎo)一起參加調(diào)解。最終，二人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，法院為二人制作了調(diào)解書并送達(dá)。請(qǐng)結(jié)合有關(guān)法學(xué)理論和社會(huì)知識(shí)，談?wù)勀銓?duì)此事的看法。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)民事糾紛的解決方式多樣。例如，和解、調(diào)解、仲裁、訴訟均能夠有效解決民事糾紛。當(dāng)事人選擇民事糾紛的解決辦法，應(yīng)當(dāng)著眼干民事糾紛與民事糾紛解決方式的適應(yīng)性。(2)法院調(diào)解是訴訟過程中重要的訴訟活動(dòng)，有利于糾紛的迅速解決，有利于當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，有利于促進(jìn)雙方當(dāng)事人的團(tuán)結(jié)。(3)法院調(diào)解要按照合法自愿的原則進(jìn)行，當(dāng)事人有權(quán)決定是否進(jìn)行調(diào)解活動(dòng)，有權(quán)決定調(diào)解開始的時(shí)間、調(diào)解的方式、是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議以及調(diào)解書的形式。(4)根據(jù)《民事訴訟法》第95條的規(guī)定，人民法院可以邀請(qǐng)與當(dāng)事人有特定關(guān)系或者與案件有一定聯(lián)系的企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或者其他組織和具有專門知識(shí)、特定社會(huì)經(jīng)驗(yàn)、與當(dāng)事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個(gè)人協(xié)助調(diào)解工作。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析國(guó)家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁制度）模擬試卷第2套一、分析題(本題共35題，每題1.0分，共35分。)1、王某與李某系隔壁鄰居。因王某“十一”要結(jié)婚，重新裝修房屋。王某為了趕進(jìn)度，要求裝修工人日夜裝修，產(chǎn)生的噪聲嚴(yán)重影響了李某一家的休息，李某多次與王某協(xié)商未果。一日晚上7點(diǎn)，王某又指揮裝修工在墻上打眼，產(chǎn)生了很強(qiáng)的噪聲，李某遂又找到王某理論，雙方由此發(fā)生爭(zhēng)吵，引來鄰里數(shù)十人，紛紛勸說雙方忍讓。王某惱羞成怒，當(dāng)眾指使裝修工馮某打了李某幾個(gè)耳光，并且告訴圍觀的人少管閑事。李某遭此羞辱之后，精神受到嚴(yán)重刺激，神經(jīng)衰弱加重，不能正常生活、工作，所在企業(yè)因此將其辭退。治病、休養(yǎng)、生活均無(wú)來源，李某身心、財(cái)產(chǎn)俱遭傷損。問題：本案中，李某可以采取哪幾種途徑維護(hù)自己的權(quán)益?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中，王某的行為主要有兩方面：一是裝修產(chǎn)生的噪聲干擾了李某一家的正常休息，屬于一種侵權(quán)行為；二是王某當(dāng)眾指使他人打李某耳光，構(gòu)成對(duì)李某名譽(yù)權(quán)的侵害。所以，李某可以通過以下幾種途徑來維護(hù)自己的權(quán)益：(1)李某可以與王某通過讓步達(dá)成和解，互諒互讓、解決糾紛；(2)李某可以請(qǐng)求人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解；(3)李某可以向人民法院提起民事訴訟，王某的行為構(gòu)成噪聲侵害和名譽(yù)權(quán)侵害，李某可要求王某停止侵害，并且賠禮道歉、賠償損失，并可請(qǐng)求精神損害賠償；(4)李某可以提起刑事訴訟，王某的行為已涉嫌犯罪，侮辱行為嚴(yán)重的構(gòu)成侮辱罪，屬自訴案件，李某也可提起附帶民事訴訟，請(qǐng)求損害賠償。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析王某是大唐商貿(mào)有限公司(以下簡(jiǎn)稱大唐公司)的會(huì)計(jì)，某日出差將一張支票遺失，雖然大唐公司通過公示催告程序挽回了損失。但是，由于這次失誤，大唐公司將王某開除，王某不服，便向人民法院提起訴訟。與此同時(shí)，由于王某心情不佳，其與丈夫程某的關(guān)系驟然緊張，后雙方大打出手，程某遂向人民法院起訴，要求離婚。人民法院認(rèn)為該案案情簡(jiǎn)單，于是指定審判員張某獨(dú)立審理該案。在審理該案件過程中，王某認(rèn)為家丑不可外揚(yáng)，所以向法院申請(qǐng)不公開審理，但在法庭辯論階段中，其發(fā)現(xiàn)本案的書記員黃某是自己的鄰居，于是王某便向?qū)徟袉T張某要求黃某回避。后張某作出決定，駁回王某的申請(qǐng)。王某不服，要求復(fù)議一次，法院經(jīng)復(fù)議，在第三天作出復(fù)議決定，維持駁回王某回避申請(qǐng)的決定，并通知了王某。問題：2、對(duì)于王某與程某的離婚案件，法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是正確的，因?yàn)榛橐霭讣梢赃m用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?，而且本案不屬于疑難復(fù)雜案件，所以可以由審判員一人獨(dú)任審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析3、法院是否可以不公開審理本案?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院可以不公開審理本案，因?yàn)橥跄程岢隽松暾?qǐng)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析4、本案中王某在法庭辯論階段申請(qǐng)回避是否恰當(dāng)?本案中由張某作出回避的決定是否恰當(dāng)?駁回王某的申請(qǐng)是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：王某在法庭辯論階段提出回避的申請(qǐng)是恰當(dāng)?shù)模驗(yàn)榛乇苌暾?qǐng)可以在案件開始審理時(shí)或者法庭辯論終結(jié)前提出。張某作出回避的決定是恰當(dāng)?shù)?，因?yàn)闀泦T的回避由審判長(zhǎng)決定。駁回王某的申請(qǐng)是正確的，因?yàn)辄S某既不是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬，也與本案無(wú)利害關(guān)系，同時(shí)也不影響對(duì)案件的公正審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析5、在作出是否回避的決定前，黃某應(yīng)否停止參加本案的審理?標(biāo)準(zhǔn)答案：黃某應(yīng)停止參加本案的審理，但案件需要采取緊急措施的除外。《民事訴訟法》第45條規(guī)定，被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析6、本案中法院的復(fù)議時(shí)間是否恰當(dāng)?復(fù)議期間，黃某是否繼續(xù)參加本案的審理?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院的復(fù)議時(shí)間是恰當(dāng)?shù)摹Ｔ趶?fù)議期間，黃某不停止參加本案的審理?！睹袷略V訟法》第47條規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析7、甲和乙在A市C區(qū)簽訂了一份房屋租賃合同，由乙租賃甲在A市B區(qū)的一間房屋使用。后甲因乙拖欠了4個(gè)月的房租共4000元，協(xié)商不成，向A市B區(qū)法院起訴乙。乙在規(guī)定的答辯期內(nèi)沒有提交答辯狀，卻對(duì)法院的管轄權(quán)提出異議，認(rèn)為他和甲之前約定發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)由合同簽訂地A市C區(qū)法院管轄，法院在對(duì)管轄權(quán)異議進(jìn)行審理時(shí)詢問了甲，甲不承認(rèn)和乙有此約定，雙方爭(zhēng)論不休，負(fù)責(zé)立案的法官認(rèn)為管轄權(quán)問題是法院職權(quán)調(diào)查的事項(xiàng)，遂制止了當(dāng)事人的辯論，并駁回了乙的管轄權(quán)異議。在法院庭審過程中，甲、乙達(dá)成了由乙償還房租3500元，甲撤訴的和解協(xié)議。法庭在調(diào)查過程中卻發(fā)現(xiàn)，A市B區(qū)的房屋為甲、丙共有，丙對(duì)甲的出租行為毫不知情，遂判決房屋租賃合同無(wú)效，并基于甲的共有所有權(quán)判決乙返還房屋和支付4000元的使用費(fèi)。問題：本案中各訴訟主體的哪些訴訟行為違反了民事訴訟法基本原則?違反了哪些民事訴訟法基本原則?并簡(jiǎn)要說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)乙不提交答辯狀的行為違反當(dāng)事人平等原則。程序正義要求民事訴訟當(dāng)事人平等地享有訴訟權(quán)利和平等地承擔(dān)訴訟義務(wù)，在平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行攻擊與防御。被告可以通過起訴狀充分了解原告的主張和證據(jù)，原告也應(yīng)享有通過答辯狀了解被告主張和證據(jù)的權(quán)利。否則，被告隱蔽自己的觀點(diǎn)，就剝奪了原告的庭前知情權(quán)并限制其辯論權(quán)的行使。如果對(duì)被告的“答辯突襲”采取放任態(tài)度，無(wú)異于允許被告對(duì)原告“不宣而戰(zhàn)”，并禁止原告用武器進(jìn)行還擊，這對(duì)原告而言是顯失公平的，違背了訴訟權(quán)利平等原則。因此，乙不提交答辯狀的行為違反當(dāng)事人平等的原則。(2)法院制止當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)異議進(jìn)行辯論的行為違反了辯論原則。辯論原則，是指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人有權(quán)就案件事實(shí)和爭(zhēng)議的問題，在法院的主持下，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯的行為準(zhǔn)則。辯論的內(nèi)容，是案件事實(shí)及爭(zhēng)議的問題，包括案件實(shí)體性問題、程序性問題和證據(jù)問題。程序問題的辯論涉及的是訴訟上的程序性問題，如當(dāng)事人是否適格、當(dāng)事人的某項(xiàng)訴訟行為是否符合法定要求、訴訟代理人是否有代理權(quán)等。當(dāng)事人雙方均可依據(jù)自己的意志提出否定或肯定的意見，而對(duì)方亦可作出針鋒相對(duì)的辯駁。本案中被告管轄權(quán)異議是否有理由，雙方是否達(dá)成協(xié)議是法院重要的判斷依據(jù)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人進(jìn)行辯論，而不能以屬于法院職權(quán)調(diào)查事項(xiàng)的理由禁止當(dāng)事人的辯論。(3)法院直接以所有權(quán)法律關(guān)系對(duì)本案進(jìn)行改判違反處分權(quán)原則。處分權(quán)原則，是指民事訴訟法規(guī)范的當(dāng)事人在訴訟過程中有權(quán)對(duì)自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利依法予以支配，決定是否行使或如何行使自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為準(zhǔn)則。訴訟請(qǐng)求的范圍應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自行決定，當(dāng)事人沒有提出的事項(xiàng)法院不能作出裁判。本案中，訴訟標(biāo)的是甲、乙之間的房屋租賃法律關(guān)系，這是債權(quán)法律關(guān)系；但法院認(rèn)定房屋租賃合同無(wú)效后作出的判決的對(duì)象是甲的所有權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)，這是物權(quán)法律關(guān)系。由于我國(guó)民事訴訟實(shí)務(wù)采納的是舊訴訟標(biāo)的的理論，因此法院此舉等于沒有征得當(dāng)事人同意就主動(dòng)更換了訴訟標(biāo)的，不能不說是突襲性的裁判，嚴(yán)重侵犯了當(dāng)事人的處分權(quán)，違背了民事訴訟法的處分權(quán)原則。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析A地甲公司與B地乙公司簽訂一份書面購(gòu)銷合同，甲公司向乙公司購(gòu)買冰箱200臺(tái)，每臺(tái)價(jià)格是1500元。雙方約定由乙公司代辦托運(yùn)，甲公司在收到貨物后的10日內(nèi)付款，合同的違約金為合同價(jià)款的10％，并且約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄。但是，在合同簽訂后，乙公司因?yàn)橘Y金不足，發(fā)生生產(chǎn)困難，沒有能夠按照合同約定的時(shí)間交付貨物。甲公司要求乙公司支付違約金，乙公司拒絕，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，甲公司提起訴訟。問題：8、如果甲并未向合同簽訂地C地法院提起訴訟，而是向離其較近的D地法院提起訴訟，乙沒有提出管轄權(quán)異議，并應(yīng)訴答辯，D地法院是否具有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：D地法院具有管轄權(quán)，根據(jù)《民事訴訟法》第127條的規(guī)定，當(dāng)事人未提出管轄權(quán)異議的，并應(yīng)訴答辯，視為受訴人民法院具有管轄權(quán)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析9、如果當(dāng)事人雙方在合同中僅僅約定了合同的履行地為C地，并沒有約定管轄協(xié)議，此時(shí)甲公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲公司應(yīng)當(dāng)向被告所在地B地的人民法院提起訴訟。如果雙方當(dāng)事人沒有約定管轄協(xié)議，那么根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，合同糾紛應(yīng)當(dāng)由合同履行地或者被告住所地的人民法院管轄。但是，根據(jù)《民訴意見》第18條的規(guī)定，因合同糾紛提起訴訟，如果合同沒有實(shí)際履行，而且雙方當(dāng)事人的住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)當(dāng)由被告住所地的人民法院管轄。本案件中的合同沒有實(shí)際履行，且按照題干的假設(shè)，合同中約定的合同履行地與原告住所地和被告住所地均不同，則原告只能向被告住所地的人民法院提起訴訟，也就是向B地的人民法院提起訴訟。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析10、如果甲公司并未與乙公司簽訂書面的管轄協(xié)議，而是口頭約定由C地法院管轄，此后甲公司反悔，而選擇了向合同履行地D地法院起訴，此時(shí)D地法院是否具有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：D地法院具有管轄權(quán)，根據(jù)《民事訴訟法》第34條的規(guī)定，合同案件的協(xié)議管轄必須通過書面的形式確定。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析11、如果乙公司已經(jīng)交付了貨物，合同的實(shí)際履行地是D地，但是，甲公司沒有能夠按時(shí)支付價(jià)款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，乙公司提起訴訟，此時(shí)，乙公司向D地的法院提起了訴訟，甲公司應(yīng)訴答辯，沒有提出異議，此時(shí)D地的法院是否因此而享有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：此時(shí)D地的人民法院取得管轄權(quán)。雖然當(dāng)事人雙方在合同中約定了合同糾紛的管轄法院，但是原告沒有向約定的管轄法院提起訴訟，被告在答辯期間沒有提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)視為雙方當(dāng)事人放棄了管轄協(xié)議。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析12、如果雙方當(dāng)事人在合同中并沒有約定合同糾紛的管轄法院，而是在合同發(fā)生糾紛后，才書面約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，此時(shí)的管轄協(xié)議是否有效?標(biāo)準(zhǔn)答案：此時(shí)的管轄協(xié)議依然有效，因?yàn)楣茌爡f(xié)議可以作為購(gòu)銷合同的一部分，也可以獨(dú)立于購(gòu)銷合同。只要當(dāng)事人雙方書面約定，符合合同生效的一般要件，并且不違反法律關(guān)于管轄協(xié)議的禁止性規(guī)定，管轄協(xié)議就具有法律效力。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析灰某與金某于2009年9月結(jié)婚。2011年9月，灰某以缺乏夫妻感情為由，向A縣人民法院起訴，要求與金某離婚。A縣人民法院受理后，查明原告灰某的住址、工作單位和戶籍均在B縣。被告人金某雖然婚前探親住在A縣父母處，但其工作單位和戶口現(xiàn)在C縣，他與灰某結(jié)婚后安家在B縣。因此，A縣人民法院認(rèn)為此案不屬于自己管轄，遂將案件移送至B縣人民法院處理。B縣人民法院受理后，認(rèn)為原告、被告結(jié)婚后家雖安在B縣，但被告的工作單位和戶口都在C縣，遂根據(jù)《民事訴訟法》第36條的規(guī)定，將案件移送給C縣人民法院審理。C縣法院接到此案后不久，給B縣法院復(fù)函稱：“我院受理后，經(jīng)兩次傳金某談話，認(rèn)為此案主要事實(shí)難以查清，同時(shí)，被告單位現(xiàn)已遷至D縣，因此，特將全部案卷材料移送你院查辦?！盉縣人民法院以“被告單位遷至D縣”為由，義將案卷移送至D縣人民法院。不久，D縣法院又以金某已回B縣治病為由，將案件退回B縣法院。B縣人民法院義以金某一直在A縣父母處為由，將案件轉(zhuǎn)至A縣人民法院審理。請(qǐng)根據(jù)上述案情，回答下面問題。13、請(qǐng)指出本案中依法享有管轄權(quán)的法院，并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：B縣人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)。自2009年結(jié)婚至2011年9月離婚，金某已在B縣居住超過1年，B縣為金某的經(jīng)常居住地。戶籍所在地與經(jīng)常居住地不一致的，經(jīng)常居住地法院具有管轄權(quán)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析14、本案中A、B、C、D四縣人民法院均對(duì)案件進(jìn)行了移送，其中不符合法律規(guī)定是哪些法院?并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：B縣、C縣、D縣人民法院的移送管轄不符合《民事訴訟法》的規(guī)定。因?yàn)槭芤扑偷姆ㄔ翰坏迷俅我扑桶讣?，如有受送法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析15、按照我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，案件的移送管轄必須符合以下哪些條件?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，移送案件要符合以下條件：①移送的案件必須是已經(jīng)受理的案件；②移送案件的人民法院對(duì)本案沒有管轄權(quán)；③受移送的人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)；④受移送的人民法院認(rèn)為移送的案件確實(shí)不屬于本院管轄的，只能報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析某縣百貨商店和副食品公司簽訂一購(gòu)銷合同，合同約定由副食品公司供給商店10噸優(yōu)質(zhì)大米，商店支付貨款2萬(wàn)元，雙方如有違約，支付對(duì)方違約金2000元。副食品公司從某食品廠購(gòu)進(jìn)大米10噸，將大米運(yùn)至百貨商店。商店收貨后不久，以大米質(zhì)量不好為由拒絕支付貨款并要求退貨。副食品公司認(rèn)為大米質(zhì)量很好，屬優(yōu)質(zhì)大米。雙方無(wú)法達(dá)成一致，副食品公司向法院起訴，要求百貨商店付款并支付違約金。法院審理過程中，將食品廠列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人。情形一：審理中，百貨商店向法院提出，由于食品廠供應(yīng)大米質(zhì)量不合格對(duì)商店經(jīng)營(yíng)造成損失，請(qǐng)求食品廠賠償損失。情形二：開庭審理結(jié)束后，百貨商店以副食品公司未正當(dāng)履行合同對(duì)其經(jīng)營(yíng)造成損失為由，請(qǐng)求副食品公司賠償損失并支付違約金。情形三：審理中，百貨商店提出1年前曾借款3萬(wàn)元給副食品公司，1個(gè)月前還款期限已到，請(qǐng)求副食品公司償還借款。問題：16、副食品公司提起的訴訟，屬哪一類訴訟?標(biāo)準(zhǔn)答案：副食品公司提出的訴訟，屬于給付之訴。因?yàn)樵撛V訟是請(qǐng)求百貨商店履行支付貨款和違約金義務(wù)的訴訟。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析17、分析以上三種情形下百貨商店提出的請(qǐng)求是否構(gòu)成反訴?請(qǐng)說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：第一種情形下，百貨商店提出的賠償請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。因?yàn)榉丛V必須是本訴中的被告對(duì)本訴中的原告提起。這里百貨商店則是針對(duì)無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人食品廠提起的。第二種情形下，百貨商店提出的賠償損失和支付違約金請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。因?yàn)榉丛V必須在舉證期限屆滿前提出，這里百貨商店卻在開庭審理結(jié)束后提起。第三種情形下，百貨商店提出的還款請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。因?yàn)榉丛V與本訴的訴訟標(biāo)的和訴訟理由應(yīng)當(dāng)相互牽連。這里百貨商店提出的權(quán)利請(qǐng)求與副食品公司提出的權(quán)利請(qǐng)求沒有關(guān)聯(lián)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2009年9月20日，市機(jī)械加工公司(位于A市甲區(qū))與市機(jī)電公司(位于A市乙區(qū))簽訂一份購(gòu)銷合同，約定市機(jī)械加工公司在其住所地為市機(jī)電公司生產(chǎn)一套設(shè)備，設(shè)備款為500萬(wàn)元。2009年10月30日，經(jīng)設(shè)備質(zhì)量檢驗(yàn)，符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，市機(jī)電公司支付了350萬(wàn)元設(shè)備款，還差150萬(wàn)元未付。市機(jī)械加工公司多次索要該筆貨款，但市機(jī)電公司遲遲不予以答復(fù)。后該機(jī)電公司與市電子公司(位于A市丙區(qū))合并成立市電子機(jī)電公司(位于A市乙區(qū))，為此，市機(jī)械加工公司又向市電子機(jī)電公司索要拖欠的設(shè)備款，遭拒絕。根據(jù)所給案情資料，回答以下問題：18、如果在市機(jī)械加工公司起訴市機(jī)電公司后，市機(jī)電公司與市電子公司才合并，應(yīng)該如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：市機(jī)械加工公司應(yīng)當(dāng)將被告變更為市電子機(jī)電公司。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析19、如果法院受理了市機(jī)械加工公司的起訴，在本案中存在哪幾個(gè)訴?屬于哪一種類的訴?其訴的標(biāo)的是什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：在本案中，存在一個(gè)訴，即市機(jī)械加工公司基于合同要求市電子機(jī)電公司支付所拖欠設(shè)備款的訴；該訴屬于給付之訴；其訴的標(biāo)的是市電子機(jī)電公司與市機(jī)械加工公司基于合同而發(fā)生爭(zhēng)議的，并請(qǐng)求法院確認(rèn)的市電子機(jī)電公司是否應(yīng)向市機(jī)械加工公司支付所拖欠的150萬(wàn)元設(shè)備款的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析20、市機(jī)械加工公司向乙區(qū)法院提起訴訟，乙區(qū)法院依法受理后，市電子機(jī)電公司又向甲區(qū)法院提起訴訟。乙區(qū)法院和甲區(qū)法院對(duì)本案是否有管轄權(quán)?甲區(qū)法院對(duì)于市電子機(jī)電公司的起訴，應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：乙區(qū)法院和甲區(qū)法院對(duì)于本案均有管轄權(quán)，因?yàn)樵诒景钢?，乙區(qū)法院是被告住所地人民法院，而甲區(qū)法院則是約定的履行地人民法院，根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，兩個(gè)法院對(duì)該案均有管轄權(quán)。對(duì)于市電子機(jī)電公司的起訴，甲區(qū)法院應(yīng)當(dāng)不予受理，因?yàn)橐覅^(qū)法院作為有管轄權(quán)的人民法院已經(jīng)受理該案件，故甲區(qū)法院不得重復(fù)受理案件。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析21、一審人民法院宣判后，市電子機(jī)電公司向A市中級(jí)人民法院提出上訴，并提出在市機(jī)械加工公司為其加工機(jī)電設(shè)備的過程中，曾借用價(jià)值30萬(wàn)元的原材料，應(yīng)在其應(yīng)支付的設(shè)備款中予以扣除。市電子機(jī)電公司提出的這一請(qǐng)求能否形成反訴?二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：市電子機(jī)電公司提出的在其所應(yīng)支付設(shè)備款中扣除原材料款30萬(wàn)元的請(qǐng)求能形成反訴，因?yàn)樵撜?qǐng)求符合反訴主體特定、目的對(duì)抗、請(qǐng)求獨(dú)立等構(gòu)成反訴的要求。二審法院對(duì)于市電子機(jī)電公司的這一反訴請(qǐng)求，可以在自愿、合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，只能告知市電子機(jī)電公司就反訴部分向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴，而不得將反訴與就本訴的上訴部分一并直接作出二審判決，這樣會(huì)剝奪當(dāng)事人就反訴部分的上訴權(quán)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2010年7月，《彳亍》雜志社主編甲在他所主編的雜志上發(fā)表了自己撰寫的長(zhǎng)篇報(bào)告文學(xué)，此文描述了知名公共人物乙在政治上的表現(xiàn)。此文發(fā)表后，一些報(bào)刊轉(zhuǎn)載了部分內(nèi)容。乙不滿此文中對(duì)自己的描寫和評(píng)價(jià)，致函有關(guān)部門反映問題。后，乙以甲和《彳亍》雜志社為被告，向某市中級(jí)人民法院提起訴訟。原告訴稱：被告甲在《彳亍》雜志發(fā)表文章，對(duì)原告肆意詆毀，損害了原告的名譽(yù)，也給原告的親屬造成了精神損害。所以請(qǐng)求法院判令被告《彳亍》雜志社和甲消除影響；在大型出版物上發(fā)表聲明，公開認(rèn)錯(cuò)，賠禮道歉，恢復(fù)名譽(yù)；賠償精神損害費(fèi)100萬(wàn)元。被告甲稱：此文并無(wú)捏造，對(duì)乙的名譽(yù)不構(gòu)成侵權(quán)。乙所訴與事實(shí)不符，應(yīng)當(dāng)駁回。甲同時(shí)反訴稱：此文發(fā)表后，由于乙四處投遞誹謗甲的信函，給甲的社會(huì)評(píng)價(jià)帶來了極為嚴(yán)重的影響，侵害了甲的名譽(yù)權(quán)，請(qǐng)求法院判令乙停止侵害，消除影響，向作者公開道歉，恢復(fù)作者名譽(yù)，支付甲名譽(yù)損害及精神賠償費(fèi)共50萬(wàn)元。22、本案有幾個(gè)訴?分別屬于哪一種訴?訴訟標(biāo)的是什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中有兩個(gè)訴，其一為乙與甲之間的名譽(yù)侵權(quán)之訴；在此訴訟中甲是侵權(quán)人，乙是被害人；其二為甲與乙之間的名譽(yù)侵權(quán)之訴，在此訴訟中，乙是侵權(quán)人，甲是被害人。本案中的兩個(gè)訴都是給付之訴，兩訴的訴訟標(biāo)的都是名譽(yù)侵權(quán)法律關(guān)系。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析23、本案中各個(gè)訴之間的是何種關(guān)系?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中的兩個(gè)訴是本訴與反訴的關(guān)系。反訴是指在本訴進(jìn)行過程中，本訴被告對(duì)本訴的原告提出的旨在吞并、抵消本訴的獨(dú)立的請(qǐng)求。反訴要求：①當(dāng)事人與本訴是同一的，②提出的請(qǐng)求是獨(dú)立的且與本訴有關(guān)聯(lián)，③提起反訴必須具有牽連關(guān)系。反訴是否成立的認(rèn)定，關(guān)系到能否公正、經(jīng)濟(jì)地解決民事沖突。本案中兩個(gè)訴的訴訟請(qǐng)求的事實(shí)基礎(chǔ)具有一定的牽連性。乙請(qǐng)求的事實(shí)基礎(chǔ)都是以甲在《彳亍》雜志上發(fā)表文章，對(duì)乙肆意詆毀，損害乙的名譽(yù)。甲反訴乙投遞不實(shí)信函，侵害了自己的名譽(yù)權(quán)，并所列請(qǐng)求的事實(shí)基礎(chǔ)是乙四處反映不實(shí)情況侵害了自己的名譽(yù)權(quán)，而這一事實(shí)恰恰是在本訴所依據(jù)的事實(shí)基礎(chǔ)上發(fā)生的，也就是說，被告反訴與本訴具有了一定的事實(shí)上的關(guān)聯(lián)性，從而符合反訴構(gòu)成的實(shí)質(zhì)性要件。本案這種牽連性十分典型。故，兩個(gè)訴是本訴與反訴的關(guān)系。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析花城市某單位干部區(qū)禮華退休后在郊區(qū)的老家建了一處宅院，在那里安度晚年。后來區(qū)禮華于2003年2月病逝，所建宅院由他的三個(gè)兒子區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富繼承。三兄弟在市區(qū)都有住房，就商量把郊區(qū)的宅院賣掉。龍家兄弟龍甲和龍乙愿意購(gòu)買此房。于是，區(qū)家三兄弟與龍家兩兄弟簽訂購(gòu)房合同，約定龍家兄弟交付現(xiàn)款80萬(wàn)元。龍、區(qū)兩家在達(dá)成協(xié)議后到房管部門辦理了房屋過戶登記手續(xù)。因?yàn)辇埣乙粫r(shí)湊不出80萬(wàn)元現(xiàn)金，雙方又約定2個(gè)月后交付。2個(gè)月時(shí)間到了，龍家沒有給錢，又過了4個(gè)月，區(qū)氏兄弟多次催促龍甲，龍甲推辭說自己沒錢，讓區(qū)氏兄弟向龍乙索要房款，并說龍乙正做生意，手頭有現(xiàn)金可付款。于是區(qū)家兄弟向龍乙索款，又未果。區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富于是分別以龍乙為被告向同一法院起訴要求還款。法院受理后，認(rèn)為區(qū)氏二三兄弟應(yīng)為共同原告，將三人的起訴合并審理。在審理過程中，因區(qū)紹富出差在外，龍乙便與區(qū)紹寬、區(qū)紹厚在法院主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由龍乙支付68萬(wàn)元作為購(gòu)房款給區(qū)氏兄弟。調(diào)解書送達(dá)區(qū)紹富時(shí)，區(qū)紹富以當(dāng)時(shí)自己不在場(chǎng)、調(diào)解未經(jīng)其同意為由而拒收，仍堅(jiān)持要求被告按80萬(wàn)元支付。問題：24、本爭(zhēng)議的法律關(guān)系當(dāng)事人如何?為何種類型的訴訟?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案爭(zhēng)議的法律關(guān)系是區(qū)氏三兄弟與龍氏兩兄弟之間的房屋買賣合同關(guān)系。原告為區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富，被告為龍甲與龍乙。本案應(yīng)為必要的共同訴訟。區(qū)氏三兄弟為共同原告，龍甲、龍乙為共同被告。本案訴之類型為給付之訴。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析25、法院受理時(shí)將區(qū)氏兄弟三人列為共同原告的做法是否正確?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院將三人的起訴合并審理的做法是正確的。因?yàn)閰^(qū)氏三人起訴的訴訟標(biāo)的都是出自同一法律關(guān)系，即區(qū)氏三人與龍氏二人的房屋買賣合同，所以本案屬于當(dāng)事人雙方都為二人以上且訴訟標(biāo)的是同一的訴訟，即必要的共同訴訟，必要的共同訴訟是不可分之訴，人民法院必須合并審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析26、法院的做法是否有什么不妥之處?標(biāo)準(zhǔn)答案：有。人民法院應(yīng)追加龍甲為共同被告。因?yàn)楸景笧楸匾餐V訟，龍甲為必要的共同被告，其必須參加訴訟。如果其不參加訴訟，應(yīng)當(dāng)由法院依法追加其為共同被告。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析27、該調(diào)解協(xié)議是否有效?人民法院能否據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書?標(biāo)準(zhǔn)答案：該調(diào)解協(xié)議未經(jīng)龍甲、區(qū)紹富同意而無(wú)效。法院不能據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2010年3月6日，家住A市B區(qū)的劉某因做藥材生意資金緊張，與A市C區(qū)的李某簽訂了一份借款合同，約定劉某向李某借款35萬(wàn)元，2010年6月1日將本金和利息還清，并以劉某已辭世的父親在A市D區(qū)的一套三居室房屋作為抵押，并在相關(guān)部門辦理了有關(guān)房屋抵押登記。2010年5月16日，劉某做生意虧本，亟須資金周轉(zhuǎn)，劉某在沒有通知李某的情況下將該房屋以25萬(wàn)元的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給了張某(張某知道該房屋已被抵押)，并在當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門辦理房屋轉(zhuǎn)讓的手續(xù)。張某取得該房屋產(chǎn)權(quán)證后，將25萬(wàn)元房款給付劉某。李某從劉某的朋友那里得知?jiǎng)⒛骋褜⒃摲课蒉D(zhuǎn)讓給張某，于2010年7月23日向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院確認(rèn)劉某轉(zhuǎn)讓房屋的行為無(wú)效并予以撤銷，并拍賣該房屋償還其借款35萬(wàn)元。劉某在B市的姐姐劉茜聽說劉某已將其父留給他們的共同房屋轉(zhuǎn)讓后，也向該人民法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)其對(duì)該房屋享有所有權(quán)。根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答下列問題：28、本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案應(yīng)由A市D區(qū)法院管轄。本案屬于涉及不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析29、張某、劉茜在訴訟中處于何種訴訟地位?標(biāo)準(zhǔn)答案：張某在本案中是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，劉茜在本案中是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析30、若在庭審過程中，劉某、劉茜沒有出庭，法院該如何判決?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：劉某沒有出庭，法院可以缺席審判；劉茜沒有出庭，法院可以按撤訴處理。因?yàn)閯⒛呈潜景傅谋桓?，被告?jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺庭裁判；劉茜在本案中是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析張同輝與劉曉麗系夫妻關(guān)系，在A市東城區(qū)扁擔(dān)胡同56號(hào)居住。2010年5月中旬，西城區(qū)第一房屋建筑工程公司(以下簡(jiǎn)稱房屋公司)的部分工人對(duì)該房進(jìn)行翻修，并對(duì)該房屋的內(nèi)墻進(jìn)行了重新粉刷。施工結(jié)束后，工人甲因回家不便，在張同輝家借住一晚。第二天臨走時(shí)不小心碰壞了張家的彩電。施工完成后不久，天氣持續(xù)下雨，張同輝夫婦發(fā)現(xiàn)剛剛粉刷過的墻壁不同程度地發(fā)生涂料脫落現(xiàn)象，而且越來越嚴(yán)重，以致整個(gè)房屋墻壁面目全非，且住房仍舊嚴(yán)重漏水，不能正常居住。這時(shí)張同輝和劉曉麗因感情破裂而協(xié)議離婚，約定該房屋兩人各一室一廳。2010年8月20日，張同輝來到西城區(qū)人民法曉麗所稱屬實(shí)，另查明，2010年7月底，該房屋公司與西城區(qū)東方裝飾公司合并為新的東方房地產(chǎn)開發(fā)公司，法定代表人為汪洋。在案件審理過程中，房屋公司辯稱，粉刷張同輝和劉曉麗的房屋墻壁所用涂料系購(gòu)買于本市立新涂料公司，應(yīng)由立新涂料公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)本案案情，請(qǐng)回答以下問題：31、本案中西城區(qū)人民法院是否有管轄權(quán)?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案西城區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)，應(yīng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地的人民法院即東城區(qū)人民法院專屬管轄。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析32、本案中房屋公司一直全權(quán)委托宋敏為其代理一切相關(guān)房屋修繕事宜，則在訴訟中宋敏的訴訟地位如何?標(biāo)準(zhǔn)答案：如果房屋公司在訴訟中沒有明確委托宋敏為訴訟代理人，則宋敏不具有任何訴訟地位，因?yàn)槊穹ㄉ系奈胁⒉槐厝粚?dǎo)致訴訟中的委托，民法上的委托關(guān)系存在于雙方當(dāng)事人之間，訴訟法上的委托關(guān)系存在于委托人和法院之間。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析33、本案被告是誰(shuí)?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中房屋損失的被告為合并后的東方房地產(chǎn)開發(fā)公司；根據(jù)《民訴意見》第50條，企業(yè)法合并的，合并前的民事活動(dòng)引起的糾紛，由合并后的企業(yè)法人承擔(dān)，電視機(jī)損失的被告為工人甲。因非職務(wù)行為或非授權(quán)行為造成的損害，由法人的工作人員自己承擔(dān)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析34、立新涂料公司如果參加訴訟，則訴訟地位如何?該公司是否有權(quán)提出管轄權(quán)異議?標(biāo)準(zhǔn)答案：立新涂料公司為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，如果法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任，該公司有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，有權(quán)提起上訴，但在一審中無(wú)權(quán)對(duì)案件管轄權(quán)提出異議。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析35、訴訟代理人于偉的訴訟權(quán)利如何?標(biāo)準(zhǔn)答案：于偉無(wú)權(quán)代理原告承認(rèn)、放棄、變更其訴訟請(qǐng)求、進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析二、論述題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)36、近年來，在案件審理過程中，當(dāng)事人一方或雙方常常設(shè)法邀請(qǐng)一些領(lǐng)域內(nèi)知名法律專家或?qū)W者，通過論證會(huì)的形式為案件出具專家法律意見書，以此來支持本方的觀點(diǎn)，并試圖影響法官的判決，對(duì)此有人指出專家法律意見深入案件的審理是一種新形式的腐敗，會(huì)影響法官的司法獨(dú)立。但也有人認(rèn)為專家法律意見，只是一種學(xué)理上的觀點(diǎn)，它是否被采納取決于法官，不會(huì)成為主導(dǎo)斷案的唯一依據(jù)，因此，專家的意見不會(huì)干擾法官獨(dú)立審判，反而可以為法官審判提供專業(yè)幫助。請(qǐng)你淡談對(duì)法律專家意見書的認(rèn)識(shí)。標(biāo)準(zhǔn)答案：訴訟過程中，由當(dāng)事人一方邀請(qǐng)法律專家或?qū)W者，通過論證會(huì)的形式為案情出具的專家意見書，雖然可能起到一定的正面作用，但其負(fù)面影響也是重大的。因此應(yīng)當(dāng)減少專家意見書在訴訟中的應(yīng)用。對(duì)此，可從專家意見書的性質(zhì)、影響及其與司法獨(dú)立、司法公正的關(guān)系等方面進(jìn)行分析。根據(jù)我國(guó)的法律規(guī)定，專家意見書既不是書證和人證，亦非鑒定意見，它不屬于法律規(guī)定的七種證據(jù)形式中的一種，也就是說，它不具有任何證據(jù)效力，不能作為證據(jù)在訴訟中使用。專家意見書的確有其自身的影響。首先，從當(dāng)事人的角度來看，其之所以熱衷于專家意見書的原因是其對(duì)自身訴訟利益的追求和一定程度上對(duì)司法的不信任，其主要目的在于通過這一方式來改變對(duì)自己不利的局面。其次，從法官的角度來看，專家意見書對(duì)法官的自身素質(zhì)是一個(gè)巨大的考驗(yàn)—它既是一個(gè)“誘惑”，也是一個(gè)潛在危險(xiǎn)，對(duì)其采納與否往往可能直接影響到裁判。關(guān)于司法獨(dú)立的含義，學(xué)界見解不一，但其最基本的組成部分至少應(yīng)包括司法權(quán)、法院的獨(dú)立及法官的獨(dú)立。具體來說，就是司法權(quán)在行使過程中完全自主，不受外部因素，特別是政治系統(tǒng)的力量干擾。在訴訟過程中司法主體應(yīng)是中立裁判者，不應(yīng)受到外來力量的干擾。在專家意見書出現(xiàn)后，一方面，專家意見書是學(xué)術(shù)權(quán)威的論證，同時(shí)學(xué)術(shù)權(quán)威本身又有廣闊的人際關(guān)系網(wǎng)或是直接擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)；另一方面，法官自身素質(zhì)不高，害怕承擔(dān)責(zé)任，也是專家意見書得以盛行的原因之一，最終往往是直接影響案件的判決，進(jìn)而侵害了司法獨(dú)立。司法公正以司法獨(dú)立為先決條件，以維護(hù)公民的合法權(quán)益為目標(biāo)?；趯＜乙庖姇谠V訟中的巨大作用，才為當(dāng)事人所執(zhí)著追求。專家意見書作為當(dāng)事人聘請(qǐng)專家進(jìn)行論證的結(jié)果，不管權(quán)威性和正確性如何，都無(wú)法回避單方性。而受社會(huì)地位、財(cái)力的因素影響，一般的當(dāng)事人更無(wú)能力獲得專家意見書，必然凸顯社會(huì)的階層差距與矛盾，與“法律面前人人平等”的原則相違背?？傊?，專家意見書在本質(zhì)上是一種學(xué)理解釋，但其對(duì)司法獨(dú)立和司法公正構(gòu)成了重大挑戰(zhàn)，容易造成重大的負(fù)面影響。因此，應(yīng)當(dāng)在訴訟中減少專家意見書的應(yīng)用。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析國(guó)家司法考試卷四（民事訴訟法與仲裁制度）模擬試卷第3套一、分析題(本題共22題，每題1.0分，共22分。)王某是大唐商貿(mào)有限公司(以下簡(jiǎn)稱大唐公司)的會(huì)計(jì)。某日，王某出差將一張支票遺失。雖然大唐公司通過公示催告程序挽回了損失，但是由于這次失誤，大唐公司將王某開除。王某由于被開除心情不佳。其與丈夫程某的關(guān)系驟然緊張。后雙方大打出手，程某遂向該市中級(jí)人民法院起訴，要求離婚。該市中級(jí)人民法院認(rèn)為該案案情簡(jiǎn)單，于是指定審判員張某獨(dú)立審理該案。在審理該案件過程中，王某認(rèn)為家丑不可外揚(yáng)，所以向法院申請(qǐng)不公開審理。但在法庭辯論階段中，王某發(fā)現(xiàn)本案的書記員黃某是自己的鄰居，于是其便向?qū)徟袉T張某要求黃某回避。后張某作出決定，駁回王某的申請(qǐng)。王某不服，要求復(fù)議一次，遂向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。問題：1、對(duì)于王某與程某的離婚案件，法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院派審判員張某獨(dú)立審理該案的做法是錯(cuò)誤的?！睹袷略V訟法》第157條第1款規(guī)定：基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用簡(jiǎn)易程序，只有簡(jiǎn)易程序適用獨(dú)任制，由于本案的受理法院為中級(jí)人民法院，故已無(wú)適用獨(dú)任制的可能性。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析2、法院是否可以不公開審理本案?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院可以不公開審理本案。因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》第134條第2款的規(guī)定，離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。本案為離婚案件且王某提出了申請(qǐng)，則法院可以不公開審理本案。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析3、本案中王某在法庭辯論階段申請(qǐng)回避是否恰當(dāng)?本案中由張某作出回避的決定是否恰當(dāng)?駁回王某的申請(qǐng)是否正確?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：王某在法庭辯論階段提出回避的申清是恰當(dāng)?shù)?，因?yàn)榛乇苌暾?qǐng)可以在案件開始審理時(shí)或者法庭辯論終結(jié)前提出。張某作出回避的決定是恰當(dāng)?shù)模驗(yàn)闀泦T的回避由審判長(zhǎng)決定。駁回王某的申請(qǐng)是正確的，因?yàn)辄S某既不是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬．也與本案無(wú)利害關(guān)系，同時(shí)也不影響對(duì)案件公正審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析4、在作出是否回避的決定前，黃某應(yīng)否停止參加本案的審理?標(biāo)準(zhǔn)答案：黃某應(yīng)停止參加本案的審理，但案件需要采取緊急措施的除外。《民事訴訟法》第45條第2款規(guī)定：被申請(qǐng)回避的人員在人民法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析5、本案中王某的復(fù)議是否恰當(dāng)?標(biāo)準(zhǔn)答案：王某的復(fù)議并不恰當(dāng)，因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》第47條的規(guī)定，申請(qǐng)復(fù)議是向作出是否準(zhǔn)許回避決定的法院提出，而非上一級(jí)人民法院。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析A地甲公司與B地乙公司簽訂一份書面購(gòu)銷合同，甲公司向乙公司購(gòu)買冰箱200臺(tái)，每臺(tái)價(jià)格是1500元。雙方約定由乙公司代辦托運(yùn)，甲公司在收到貨物后的10日內(nèi)付款，合同的違約金為合同價(jià)款的10％，并且約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄。但是，在合同簽訂后，乙公司因?yàn)橘Y金不足發(fā)生生產(chǎn)困難，其沒有能夠按照合同約定的時(shí)間交付貨物。甲公司要求乙公司支付違約金，乙公司拒絕，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，甲公司提起訴訟。問題：6、如果甲并未向合同簽訂地C地法院提起訴訟，而是向離其較近的D地法院提起訴訟。乙沒有提出管轄權(quán)異議，并應(yīng)訴答辯，D地法院是否具有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：D地法院具有管轄權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》第127條的規(guī)定，當(dāng)事人在提交答辯狀期間內(nèi)未提出管轄權(quán)異議并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院具有管轄權(quán)，但違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析7、如果當(dāng)事人雙方在合同中僅僅約定了合同的履行地為C地，并沒有約定管轄協(xié)議，此時(shí)甲公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲公司應(yīng)當(dāng)向被告所在地B地的人民法院提起訴訟。如果雙方當(dāng)事人沒有約定管轄協(xié)議，那么根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，合同糾紛應(yīng)當(dāng)由合同履行地或者被告住所地的人民法院管轄。但是，根據(jù)《民訴解釋》第18條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟．如果合同沒有實(shí)際履行，而且雙方當(dāng)事人的住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)當(dāng)由被告住所地的人民法院管轄。本案件中的合同沒有實(shí)際履行，且按照題干的假設(shè)。合同中約定的合同履行地與原告住所地和被告住所地均不同，則原告只能向被告住所地的人民法院提起訴訟．也就是向B地的人民法院提起訴訟。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析8、如果甲公司并未與乙公司簽訂書面的管轄協(xié)議，而是口頭約定由C地法院管轄，此后甲公司反悔，選擇了向合同履行地D地法院起訴。此時(shí)D地法院是否具有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：D地法院具有管轄權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》第34條的規(guī)定．合同案件的協(xié)議管轄必須通過書面的形式確定。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析9、如果乙公司已經(jīng)交付了貨物，合同的實(shí)際履行地是D地。但是，甲公司沒有能夠按時(shí)支付價(jià)款，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。乙公司提起訴訟。此時(shí)，乙公司向D地的法院提起了訴訟，甲公司應(yīng)訴答辯沒有提出異議。此時(shí)D地的法院是否因此而享有管轄權(quán)?標(biāo)準(zhǔn)答案：此時(shí)D地的人民法院取得管轄權(quán)。雖然當(dāng)事人雙方在合同中約定了合同糾紛的管轄法院，但是原告沒有向約定的管轄法院提起訴訟，被告在答辯期間沒有提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)視為雙方當(dāng)事人放棄了管轄協(xié)議。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析10、如果雙方當(dāng)事人在合同中并沒有約定合同糾紛的管轄法院，而是在合同發(fā)生糾紛后，才書面約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院。此時(shí)的管轄協(xié)議是否有效?標(biāo)準(zhǔn)答案：此時(shí)的管轄協(xié)議依然有效，因?yàn)楣茌爡f(xié)議可以作為購(gòu)銷合同的一部分，也可以獨(dú)立于購(gòu)銷合同。只要當(dāng)事人雙方書面約定．符合合同生效的一般要件，并且不違反法律關(guān)于管轄協(xié)議的禁止性規(guī)定，管轄協(xié)議就具有法律效力。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析11、某縣A超市和B食品廠簽訂合同，約定由B食品廠定期向A超市提供優(yōu)質(zhì)豬肉，按月結(jié)算。今年2月。B食品廠將豬肉運(yùn)至A超市。A超市認(rèn)為豬肉質(zhì)量不好，拒絕支付貨款，并要求退貨。B食品廠認(rèn)為這是優(yōu)質(zhì)豬肉，質(zhì)量很好，雙方協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致。A超市向法院起訴，要求B食品廠賠償損失。情形一：在庭審過程中，B食品廠提出，A超市用于證明豬肉質(zhì)量不好的鑒定結(jié)果系偽造，拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任情形二：在庭審過程中，B食品廠提出，豬肉質(zhì)量很好，符合約定。請(qǐng)求法院判決A超市違約，并支付貨款。情形三：在庭審結(jié)束后，B食品廠提出，A超市之前兩個(gè)月的豬肉貨款都沒有結(jié)算，請(qǐng)求A超市支付。情形四：庭審中，B食品廠提出，一年前B食品廠借給了A超市4萬(wàn)元錢，現(xiàn)在還款期限已到，請(qǐng)求A超市償還借款。問題：分析以上四種情況是否構(gòu)成反訴，并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：第一種情況下不構(gòu)成反訴。因?yàn)檫@是被告B食品廠對(duì)于A超市所提出相關(guān)證據(jù)真實(shí)性的質(zhì)疑，并不是一個(gè)獨(dú)立的、與本訴有牽連關(guān)系的訴訟。第二種情況下構(gòu)成反訴。因?yàn)檫@是被告B食品廠在一審法庭辯論結(jié)束前提出的，獨(dú)立的、與本訴有牽連關(guān)系的，旨在抵銷本訴的請(qǐng)求的訴訟請(qǐng)求。第三種情況下B食品廠提出的請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。因?yàn)榉丛V必須在一審法庭辯論結(jié)束前提出，這里B食品廠卻在開庭審理結(jié)束后提出。第四種情況下B食品廠提出的請(qǐng)求不構(gòu)成反訴。因?yàn)榉丛V與本訴的訴訟標(biāo)的和訴訟理由應(yīng)當(dāng)相互牽連。這里B食品廠提出的權(quán)利請(qǐng)求與A超市提出的權(quán)利請(qǐng)求沒有關(guān)聯(lián)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析城市某單位干部區(qū)禮華退休后在郊區(qū)的老家建了一處宅院。在那里安度晚年。后來區(qū)禮華于2003年2月病逝，所建宅院由他的三個(gè)兒子區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富繼承。三兄弟在市區(qū)都有住房，就商量把郊區(qū)的宅院賣掉，龍家兄弟龍甲和龍乙愿意購(gòu)買此房。于是，區(qū)家三兄弟與龍家兩兄弟簽訂購(gòu)房合同，約定龍家兄弟交付現(xiàn)款80萬(wàn)元。龍、區(qū)兩家在達(dá)成協(xié)議后到房管部門辦理了房屋過戶登記手續(xù)。因?yàn)辇埣乙粫r(shí)湊不出80萬(wàn)元現(xiàn)金，雙方又約定2個(gè)月后交付。2個(gè)月時(shí)間到了，龍家沒有給錢。又過了4個(gè)月，區(qū)氏兄弟多次催促龍甲，龍甲推辭說自己沒錢，讓區(qū)氏兄弟向龍乙索要房款，并說龍乙正做生意，手頭有現(xiàn)金可付款。于是區(qū)家兄弟向龍乙索款，又未果。于是區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富分別以龍乙為被告向同一法院起訴要求還款。法院受理后，認(rèn)為區(qū)氏三兄弟應(yīng)為共同原告，將三人的起訴合并審理。在審理過程中，因區(qū)紹富出差在外。龍乙便與區(qū)紹寬、區(qū)紹厚在法院主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由龍乙支付68萬(wàn)元作為購(gòu)房款給區(qū)氏兄弟。調(diào)解書送達(dá)區(qū)紹富時(shí)，區(qū)紹富以當(dāng)時(shí)自己不在場(chǎng)、調(diào)解未經(jīng)其同意為由而拒收，仍堅(jiān)持要求被告按80萬(wàn)元支付。問題：12、本爭(zhēng)議的法律關(guān)系當(dāng)事人如何?本案是何種性質(zhì)的訴訟，是否為共同訴訟?如果是的話，是何種共同訴訟?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案爭(zhēng)議的法律關(guān)系是區(qū)氏三兄弟與龍氏兩兄弟之間的房屋買賣合同關(guān)系，本案訴之類型為給付之訴。原告為區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富，被告為龍甲與龍乙。本案應(yīng)為必要的共同訴訟。區(qū)氏三兄弟為共同原告，龍甲、龍乙為共同被告。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析13、法院受理時(shí)將區(qū)氏兄弟三人列為共同原告的做法是否正確?標(biāo)準(zhǔn)答案：法院將三人的起訴合并審理的做法是正確的。因?yàn)椋瑓^(qū)氏三人起訴的訴訟標(biāo)的都是出自同一法律關(guān)系即區(qū)氏三人與龍氏二人的房屋買賣合同。所以，本案屬于當(dāng)事人雙方都為二人以上且訴訟標(biāo)的是同一的訴訟即必要的共同訴訟。必要的共同訴訟是不可分之訴，人民法院必須合并審理。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析14、法院的做法是否有什么不妥之處?標(biāo)準(zhǔn)答案：有。人民法院應(yīng)追加龍甲為共同被告。因?yàn)楸景笧楸匾餐V訟，龍甲為必要的共同被告，其必須參加訴訟。如果其不參加訴訟，應(yīng)當(dāng)由法院依法追加其為共同被告。除此之外，在必要共同訴訟中，達(dá)成調(diào)解協(xié)議必須要所有的共同原告和共同被告同意。而本案中。龍甲和區(qū)紹富并未同意調(diào)解協(xié)議，法院無(wú)權(quán)主持通過調(diào)解。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析15、該調(diào)解協(xié)議是否有效?人民法院能否據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書?標(biāo)準(zhǔn)答案：該調(diào)解協(xié)議未經(jīng)龍甲、區(qū)紹富同意而無(wú)效。法院不能據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析某村水塘上游有一家集體造紙廠。該廠已經(jīng)經(jīng)營(yíng)近10年。污水一直排入水塘上游的河流。趙立國(guó)與余慶華合伙承包村里的水塘養(yǎng)蝦。2016年5月，趙立國(guó)、余慶華二人向水塘投放蝦苗2萬(wàn)尾。投放后趙、余二人精心管理，日夜看護(hù)。10天后，二人發(fā)現(xiàn)塘內(nèi)有少量的死蝦出現(xiàn)，當(dāng)即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉，造紙廠派人到現(xiàn)場(chǎng)了解情況。經(jīng)雙方估算，塘內(nèi)漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把死蝦送市商品檢驗(yàn)處化驗(yàn)，化驗(yàn)結(jié)論是蝦苗死亡可能是被排出的廢水毒死，但不能肯定。市環(huán)保部門對(duì)造紙廠排出廢水的檢驗(yàn)結(jié)果是該廠排出的廢水量沒有超過國(guó)家規(guī)定的排污標(biāo)準(zhǔn)。由于趙、余二人與造紙廠之間關(guān)于賠償問題不能達(dá)成一致意見，二人遂向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間內(nèi)，原告二人提供的證據(jù)材料有：(1)2016年5月10日購(gòu)買2萬(wàn)尾蝦的發(fā)票，發(fā)票載明了單價(jià)及總金額；(2)原告與村里簽訂的承包合同：(3)原告及被告派到現(xiàn)場(chǎng)查看的人員出具的書面陳述，估算死蝦5000尾，雙方查看人員都在上面有簽名：(4)賠償費(fèi)用一覽表及計(jì)算方法；(5)李某的證言，證明在送檢過程中商品檢驗(yàn)處的檢驗(yàn)員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某到庭作證后，被告造紙廠不同意賠償，提出了以下證據(jù)材料：(1)市商品檢驗(yàn)處的化驗(yàn)報(bào)告；(2)市環(huán)保部門的檢驗(yàn)報(bào)告。在訴訟過程中，原告提出申請(qǐng)重新鑒定蝦的死亡原因，法院直接指定由省級(jí)有關(guān)部門作出了新的鑒定意見。問題：16、本案涉及哪些法定的證據(jù)種類?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案涉及的證據(jù)種類有書證、證人證言和鑒定意見。購(gòu)買2萬(wàn)尾蝦的發(fā)票、承包合同、化驗(yàn)報(bào)告和檢驗(yàn)報(bào)告均屬于書證?，F(xiàn)場(chǎng)查看人員關(guān)于估算死蝦數(shù)量的書面陳述、李某到庭提供的證言屬于證人證言。省級(jí)有關(guān)部門經(jīng)鑒定后出具的證據(jù)材料屬于鑒定意見。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析17、如果原告對(duì)被告提供的化驗(yàn)報(bào)告和檢驗(yàn)報(bào)告的真實(shí)性不予認(rèn)可，則兩份報(bào)告的證明力如何?法院應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：市商品檢驗(yàn)處和市環(huán)保部門出具的報(bào)告屬于公文書證。根據(jù)《民訴解釋》第114條的規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)或者其他依法具有社會(huì)管理職能的組織，在其職權(quán)范圍內(nèi)制作的文書所記載的事項(xiàng)推定為真實(shí)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。必要時(shí)，人民法院可以要求制作文書的機(jī)關(guān)或者組織對(duì)文書的真實(shí)性予以說明。如果原告不能提供足以推翻兩份報(bào)告的相反證據(jù)。則法院應(yīng)認(rèn)定兩份報(bào)告所記載的事項(xiàng)為真實(shí)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析18、如果被告對(duì)該省級(jí)部門作出的鑒定意見持有異議，則應(yīng)當(dāng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：如果被告對(duì)鑒定意見提出異議，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的．鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用；此外，被告還可以申請(qǐng)人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析19、原告在訴訟中申請(qǐng)重新鑒定的做法是否符合法律規(guī)定?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第27條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定意見有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在鑒定程序嚴(yán)重違法的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。本案中，原告提出了鑒定人員有徇私舞弊嫌疑的相關(guān)證據(jù)，可能構(gòu)成鑒定程序違法的原因之一，因此在開庭后原告提出重新鑒定符合《證據(jù)規(guī)定》的規(guī)定。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析20、法院對(duì)原告申請(qǐng)重新鑒定的處理，有何不妥之處?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民訴解釋》第121條第2款的規(guī)定，人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的．由人民法院指定。因此，法院不應(yīng)直接指定鑒定人。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析21、如果法院一審判決作H{后，趙立國(guó)對(duì)賠償數(shù)額不滿，但對(duì)原告內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)沒有意見，而余慶華和造紙廠均服判。此時(shí)趙立國(guó)能否單獨(dú)上訴?如果可以的話，二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)如何列明?標(biāo)準(zhǔn)答案：趙立國(guó)可以單獨(dú)上訴。二審中，應(yīng)將趙立國(guó)列為上訴人，造紙廠列為被上訴人，余華列為原審原告．知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析22、2016年4月，喬某因?yàn)閲?yán)重腸炎到某省人民醫(yī)院進(jìn)行手術(shù)，手術(shù)很順利，傷口也愈合得很快。但出院后，喬某卻時(shí)常感覺到腹內(nèi)疼痛。2016年7月，經(jīng)另外一家醫(yī)院診治，其腹腔內(nèi)尚留有手術(shù)用的紗布。喬某認(rèn)為。從2016年4月至今，自己未在任何醫(yī)院進(jìn)行過手術(shù)，所以這塊手術(shù)紗布肯定是省人民醫(yī)院留下的，于是要求醫(yī)院賠償物質(zhì)和精神損失。醫(yī)院拒絕賠償并堅(jiān)持認(rèn)為手術(shù)是正常的，且拒不提供病歷和手術(shù)器械清單。喬某于是將醫(yī)院告上法庭。請(qǐng)問：根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定．分析在該案訴訟過程中，醫(yī)院和喬某的證明責(zé)任應(yīng)該如何分配?標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民訴解釋》第90條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明．但法律另有規(guī)定的除外。所以，喬某請(qǐng)求省人民醫(yī)院承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，應(yīng)該提供其在省人民醫(yī)院就醫(yī)和受到損害的證據(jù)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第4條第1款第8項(xiàng)的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。在患者證明存在損害結(jié)果和致害醫(yī)療機(jī)構(gòu)后，如果醫(yī)院對(duì)侵權(quán)行為加以否認(rèn)，應(yīng)就不存在因果關(guān)系和醫(yī)療機(jī)構(gòu)無(wú)過錯(cuò)承擔(dān)證明責(zé)任。尤其是本案的醫(yī)院拒不提供與糾紛有關(guān)的病歷及手術(shù)器械清單，符合《侵權(quán)責(zé)任法》第58條的規(guī)定，可以推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)具有過錯(cuò)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)舉出相反證據(jù)證明自己沒有過錯(cuò)。知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析國(guó)家司法考試卷四（民