典型案例分析2022年第二期 半年刊

典型親例分析

****法律事務(wù)部2022年12月28日

2022年第二期（半年刊）

本期編委：*******

目錄

L接受建設(shè)單位商票風(fēng)險(xiǎn)防范..........第2頁

2.票據(jù)貼現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)...................第7頁

3.建設(shè)工程保證金相關(guān)案例解讀........第12頁

4.市場經(jīng)營過程中繳納誠意保證金風(fēng)險(xiǎn)---第17頁

5.善用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)????第22頁

6.合同違約金相關(guān)爭議.................第27頁

7.項(xiàng)目買賣合同履行不規(guī)范問題.........第31頁

8.合作項(xiàng)目表見代理風(fēng)險(xiǎn)防范............第35頁

9.實(shí)際施工人引起的相關(guān)問題.............第37頁

10.企業(yè)應(yīng)對環(huán)境行政處罰的合規(guī)策略......第41頁

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?案例一

接受建設(shè)單位商票風(fēng)險(xiǎn)防范

基本案情

2014年12月、2017年11月，A公司（施工單位）與B公司（建

設(shè)單位）陸續(xù)簽訂二份《建設(shè)工程施工合同》，約定由A公司承建B

公司開發(fā)的某建材城一、二期工程，后A公司按約履行。施工過程中，

因B公司資金周轉(zhuǎn)困難，累計(jì)向A公司交付商業(yè)承兌匯票2800萬元,

用于支付工程進(jìn)度款，并承擔(dān)年化17.4%的貼現(xiàn)利息，但票據(jù)到期后,

B公司未能兌付。在工程竣工并交付使用后，經(jīng)雙方?jīng)Q算，B公司總

計(jì)欠付A公司工程款3700萬元（包括到期未兌付商票2800萬元），

后A公司訴至法院，訴請B公司支付工程款3700萬元，并申請確認(rèn)

工程款優(yōu)先受償權(quán)。

案件經(jīng)一審、二審，最終法院判決支持了A公司訴請的900萬元

工程款并確認(rèn)了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，下剩2800萬元到期未兌

付商票，法院視為B公司已支付工程款，A公司可依據(jù)票據(jù)法律關(guān)系

另案主張。

法律分析

一、以商業(yè)承兌匯票方式支付工程款，因拒絕兌付，不能發(fā)生支

付工程款的效力。

B公司向A公司交付商業(yè)匯票，僅僅是履行了票據(jù)預(yù)約關(guān)系層面

的義務(wù)，目的是清償應(yīng)付工程款，屬于清償債務(wù)的一種方式，但2800

萬元商業(yè)承兌匯票，因商票到期未能兌付，并未實(shí)際履行，A公司無

法實(shí)現(xiàn)票據(jù)權(quán)利，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為B公司履行了付款義務(wù)，A公司因建

設(shè)工程施工合同產(chǎn)生的債權(quán)并未消滅。

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二、當(dāng)基礎(chǔ)法律關(guān)系與票據(jù)法律關(guān)系競合，票據(jù)追索權(quán)是法律賦

予持票人的權(quán)利，而不是限制，在雙方存在直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系，法律

并不排除依據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系主張權(quán)利。

1.商票被拒絕付款后，持票人除可以對直接前手追索外，也可以

對其他前手、出票人及其他債務(wù)人進(jìn)行追索，是法律給予持票人特別

的權(quán)利，而不是限制只能如此。

2.在票據(jù)直接前后手之間，雙方又有基礎(chǔ)法律關(guān)系，持票人與直

接前手同時(shí)存在原因法律關(guān)系和票據(jù)法律關(guān)系，在兩個(gè)法律關(guān)系中，

持票人當(dāng)然享有選擇權(quán)。

3.《中華人民共和國票據(jù)法》第十三條第二款：“票據(jù)債務(wù)人可

以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗

辯?！睆拇艘?guī)定可以看出，在雙方有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的情形下，

法律沒有拋開基礎(chǔ)法律關(guān)系，那么，A公司以基礎(chǔ)法律關(guān)系主張權(quán)利，

完全符合票據(jù)法的立法宗旨。

三、以票據(jù)糾紛提起訴訟，增加了當(dāng)事人的訟累，且不利于保護(hù)

建筑工人的利益。

對凡是涉及票據(jù)支付方式的，就認(rèn)為持票人只能通過票據(jù)追索主

張權(quán)利，必然造成一個(gè)民事糾紛，強(qiáng)行拆分成兩個(gè)案件，不僅增加了

當(dāng)事人的訟累，同時(shí)也造成訴訟資源的極大浪費(fèi)。況且本案原被告雙

方糾紛的案由為建設(shè)工程施工合同糾紛，如要求權(quán)利人只能通過票據(jù)

糾紛提起訴訟，將使承包人喪失建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，從而損害

建筑工人的利益。

四、根據(jù)檢索的近年來最高人民法院及地方法院的部分類案判

例，在票據(jù)拒付后，權(quán)利人應(yīng)享有原因法律關(guān)系或票據(jù)法律關(guān)系主張

權(quán)利的選擇權(quán)。本案一、二審法院以B公司在交付票據(jù)時(shí)，給付了貼

現(xiàn)利息，A公司予以接收，即視為該2800萬元在雙方形成票據(jù)法律

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關(guān)系，只能主張票據(jù)權(quán)利，而不能再根據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系提起訴訟，A

公司認(rèn)為有悖法律規(guī)定，故向上級(jí)法院申請?jiān)賹彛F(xiàn)案件正在審理之

中。

相關(guān)法條

《中華人民共和國票據(jù)法》

第十條票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，

具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

票據(jù)的取得，必須給付對價(jià)，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的

相對應(yīng)的代價(jià)。

第二十一條匯票的出票人必須與付款人具有真實(shí)的委托付款關(guān)

系，并且具有支付匯票金額的可靠資金來源。

不得簽發(fā)無對價(jià)的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當(dāng)事人的資

金。

第十三條第二款：票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有

直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。

第三十九條定日付款或者出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)當(dāng)

在匯票到期日前向付款人提示承兌。

提示承兌是指持票人向付款人出示匯票，并要求付款人承諾付款

的行為。

第五十三條持票人應(yīng)當(dāng)按照下列期限提示付款：

（一）見票即付的匯票，自出票日起一個(gè)月內(nèi)向付款人提示付款;

（二）定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，

自到期日起十日內(nèi)向承兌人提示付款。

持票人未按照前款規(guī)定期限提示付款的，在作出說明后，承兌人

或者付款人仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對持票人承擔(dān)付款責(zé)任。

通過委托收款銀行或者通過票據(jù)交換系統(tǒng)向付款人提示付款的，

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視同持票人提示付款。

第六十一條匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出

票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。

匯票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索

權(quán)：

（一）匯票被拒絕承兌的；

（二）承兌人或者付款人死亡、逃匿的；

（三）承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責(zé)令終止業(yè)

務(wù)活動(dòng)的。

《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》

第五十八條提示付款是指持票人通過電子商業(yè)匯票系統(tǒng)向承兌

人請求付款的行為。持票人應(yīng)在提示付款期內(nèi)向承兌人提示付款。

提示付款期自票據(jù)到期日起10日，最后一日遇法定休假日、大額支

付系統(tǒng)非營業(yè)日、電子商業(yè)匯票系統(tǒng)非營業(yè)日順延。

第五十九條持票人在票據(jù)到期日前提示付款的，承兌人可付款

或拒絕付款，或于到期日付款。承兌人拒絕付款或未予應(yīng)答的，持票

人可待票據(jù)到期后再次提示付款。

第六十七條追索時(shí)，追索人應(yīng)當(dāng)提供拒付證明。拒付追索時(shí)，

拒付證明為票據(jù)信息和拒付理由。非拒付追索時(shí)，拒付證明為票據(jù)信

息和相關(guān)法律文件。

管理建議

一、在目前的市場背景下，商票已然成為重要的支付工具和融資

工具之一，是否接受合同相對方采取商票支付方式，應(yīng)當(dāng)加以甄別，

對于資信較差，綜合實(shí)力欠缺的，應(yīng)謹(jǐn)慎接受商業(yè)承兌匯票，避免相

對方名為票據(jù)付款，實(shí)則拖延債務(wù)履行，從而導(dǎo)致?lián)p失的擴(kuò)大。

二、合同履行過程中，如確有必要接收對方商業(yè)承兌匯票，建議

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與對方簽訂商票協(xié)議，明確票據(jù)未兌付視為相應(yīng)的款項(xiàng)沒有支付，防

范建設(shè)工程施工合同案件中，承包人因接受商票支付而喪失建設(shè)工程

價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

三、當(dāng)票據(jù)法律關(guān)系與基礎(chǔ)法律關(guān)系競合時(shí)，應(yīng)視實(shí)際情況擇優(yōu)

選擇。票據(jù)作為一種債務(wù)憑證，明確列明了債權(quán)債務(wù)關(guān)系和償還期限,

《票據(jù)法》中明確約定了逾期未履行的計(jì)息標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)票據(jù)法律關(guān)系

中持票人對前手背書人的追索權(quán)以及非直接前后手的無因性抗辯，都

將加快企業(yè)債權(quán)的回款變現(xiàn)。而基礎(chǔ)法律關(guān)系基于真實(shí)交易而產(chǎn)生的

應(yīng)收賬款不易確定，且交易過程中產(chǎn)生的質(zhì)量瑕疵、未按合同約定的

履行期完成合同義務(wù)等情況，都將影響實(shí)際確定的債權(quán)金額。但因目

前國內(nèi)商票市場缺少統(tǒng)一的信用評估體系、配套機(jī)制，部分商票出票

人及承兌人支付能力波動(dòng)較大，以及基礎(chǔ)法律關(guān)系為建設(shè)工程施工合

同關(guān)系中承包人的第一順位優(yōu)先受償?shù)匚?，使得部分情況以基礎(chǔ)法律

關(guān)系起訴則更為穩(wěn)妥。所以，在基礎(chǔ)法律關(guān)系與票據(jù)法律關(guān)系交叉的

情況下，應(yīng)綜合考量債務(wù)人的履行能力、證據(jù)收集的難易程度以及管

轄法院所在地等問題。

四、審慎接受商票支付，充分運(yùn)用票據(jù)保證，維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

接受商票的一方應(yīng)充分判斷商票出票人、承兌人的到期履約能力，嚴(yán)

格限制商票支付所占權(quán)重。同時(shí)，基于票據(jù)中的保證是一種單方法律

行為，且為連帶責(zé)任保證。票據(jù)保證人承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任，被保證之債無

效不影響保證責(zé)任，票據(jù)保證人也不能以被保證債務(wù)人的抗辯事由對

抗債權(quán)人。所以要盡可能協(xié)調(diào)出票人、承兌人或者前手背書人，要求

就票據(jù)支付增加保證人，從而進(jìn)一步保障持票人的權(quán)利。

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?案例二

票據(jù)貼現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)

基本案情

A公司議標(biāo)承建某項(xiàng)目，因建設(shè)單位資金問題，采用商業(yè)匯票方

式支付了A公司工程進(jìn)度款人民幣700萬元，并向A公司推薦B公司

及其全資子公司C公司進(jìn)行票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)。A公司按約定將總金額人

民幣700萬元的商票全部背書給C公司，并由B公司對C公司的貼現(xiàn)

業(yè)務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。其后，C公司因自身資金問題一直未能對A公司

背書的剩余370萬元商業(yè)匯票進(jìn)行貼現(xiàn)，故A公司向法院起訴B公司、

C公司，要求返還尚未貼現(xiàn)的370萬元商業(yè)匯票或與票面金額相等的

貨幣資金，以及逾期利息。

案件最終經(jīng)法院主持調(diào)解結(jié)案,C公司分期支付A公司票據(jù)款370

萬元并承擔(dān)資金占用期間損失14萬余元，B公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法律分析

一、關(guān)于票據(jù)貼現(xiàn)行為的認(rèn)定

本案中的票據(jù)貼現(xiàn)行為屬于民間貼現(xiàn)行為，該行為無效，貼現(xiàn)款

和票據(jù)應(yīng)當(dāng)相互返還。事實(shí)和理由如下：

1.《票據(jù)法》第十條規(guī)定：票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循

誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得,

必須給付對價(jià)，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價(jià)。本

案中A公司與C公司之間并沒有“真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系”。

2.《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（九民紀(jì)要）101條規(guī)

定【民間貼現(xiàn)行為的效力】：票據(jù)貼現(xiàn)屬于國家特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，合法

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持票人向不具有法定貼現(xiàn)資質(zhì)的當(dāng)事人進(jìn)行“貼現(xiàn)”的，該行為應(yīng)當(dāng)

認(rèn)定無效，貼現(xiàn)款和票據(jù)應(yīng)當(dāng)相互返還。由于C公司不具有相應(yīng)的

資質(zhì)，故我公司A公司與C公司之間的貼現(xiàn)行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

二、關(guān)于擔(dān)保責(zé)任的認(rèn)定

本案中B公司對C公司的貼現(xiàn)業(yè)務(wù)擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)當(dāng)也無效。擔(dān)保

合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。

三、關(guān)于逾期貼現(xiàn)利息的認(rèn)定

依據(jù)《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（九民紀(jì)要）101條

規(guī)定，因貼現(xiàn)行為認(rèn)定無效，所以不存在違約，無法主張逾期利息。

四、該商票貼現(xiàn)行為可能產(chǎn)生一定的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

人民法院在民商事案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)不具有法定資質(zhì)的當(dāng)事

人以“貼現(xiàn)”為業(yè)的，因該行為涉嫌犯罪，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送公安

機(jī)關(guān)。民商事案件的審理必須以相關(guān)刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的，

應(yīng)當(dāng)中止訴訟，待刑事案件審結(jié)后，再恢復(fù)案件的審理。案件的基本

事實(shí)無須以相關(guān)刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審

理。

類似案件中，****省銅陵市銅官區(qū)人民法院（2020）皖0705民

初3053號(hào)裁定書載明：法院經(jīng)審查認(rèn)為，被告明川紫公司、古某某

及原告業(yè)務(wù)員吳某某等沒有票據(jù)貼現(xiàn)資質(zhì)、與原告沒有真實(shí)交易，以

低于票面金額的價(jià)格從原告處購買未到期的銀行承兌匯票，并貼現(xiàn)給

原告。上述當(dāng)事人的行為涉嫌非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)。被告古某

某及原告業(yè)務(wù)員吳某某從事票據(jù)轉(zhuǎn)讓交易，以匯票貼現(xiàn)為業(yè)，僅在本

案中交易金額就達(dá)800萬元，非法所得近30萬元，其行為違反《中

華人民共和國刑法》第二百二十五條和《最高人民法院、最高人民檢

察院關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適

用法律若干問題的解釋》第一條第（四）項(xiàng)及第三條的規(guī)定，涉嫌非

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法經(jīng)營罪。因此，本院應(yīng)將本案移送至公安機(jī)關(guān)偵查，對原告的起訴

應(yīng)予駁回。如公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵查認(rèn)為本案未涉嫌犯罪，原告可另行向有

管轄權(quán)的人民法院提起民事訴訟。

相關(guān)法條

《中華人民共和國票據(jù)法》

第十條：票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，

具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對價(jià)，

即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價(jià)。

《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》

101條【民間貼現(xiàn)行為的效力】：票據(jù)貼現(xiàn)屬于國家特許經(jīng)營業(yè)

務(wù)，合法持票人向不具有法定貼現(xiàn)資質(zhì)的當(dāng)事人進(jìn)行“貼現(xiàn)”的，該

行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，貼現(xiàn)款和票據(jù)應(yīng)當(dāng)相互返還。當(dāng)事人不能返還票

據(jù)的，原合法持票人可以拒絕返還貼現(xiàn)款。人民法院在民商事案件審

理過程中，發(fā)現(xiàn)不具有法定資質(zhì)的當(dāng)事人以“貼現(xiàn)”為業(yè)的，因該行

為涉嫌犯罪，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)。民商事案件的審理必須

以相關(guān)刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，待刑事案件審

結(jié)后，再恢復(fù)案件的審理。案件的基本事實(shí)無須以相關(guān)刑事案件的審

理結(jié)果為依據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

《中華人民共和國刑法》

第二百二十五條【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營

行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘

役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的,

處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收

財(cái)產(chǎn)：3.未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)

的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)

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算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》

第一條違反國家規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百

二十五條第三項(xiàng)規(guī)定的“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”：

1.使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)

格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；

2.非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬

戶轉(zhuǎn)個(gè)人賬戶服務(wù)的；

3.非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)的；

4.其他非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形。

管理建議

一、生產(chǎn)經(jīng)營過程中，原則上不接受或少接受建設(shè)單位的商業(yè)

匯票。目前建筑施工企業(yè)在承建房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目中，通常會(huì)遇到建

設(shè)單位通過商業(yè)匯票方式支付工程價(jià)款。介于商業(yè)匯票的特性，對

建筑施工企業(yè)實(shí)收工程款有一定的影響，即使建筑施工企業(yè)背書轉(zhuǎn)

讓也會(huì)受商業(yè)匯票使用區(qū)域性影響和商業(yè)匯票不能兌付風(fēng)險(xiǎn)。建筑

施工企業(yè)接受建設(shè)單位的商業(yè)匯票后，應(yīng)視為建筑施工企業(yè)接受了

商票這一支付方式，當(dāng)承兌人無法兌付時(shí)，雙方僅就未承兌的票據(jù)

存在票據(jù)糾紛而不是建設(shè)工程施工合同糾紛，可能會(huì)導(dǎo)致與商業(yè)匯

票票面金額相等的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)喪失。因此建筑施工企業(yè)在

生產(chǎn)經(jīng)營過程中，原則上不接受或少接受建設(shè)單位的商業(yè)匯票。確

需接受的，要加強(qiáng)對開票單位的盡職調(diào)查，采取要求其母公司提供

擔(dān)保，明確接受商票付款不視為放棄工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)等措施。

二、商業(yè)匯票的背書轉(zhuǎn)讓應(yīng)具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)

系?！镀睋?jù)法》明確規(guī)定：票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠

實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得，

必須給付對價(jià)，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價(jià)。

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建筑施工企業(yè)在商業(yè)匯票背書轉(zhuǎn)讓過程中，應(yīng)優(yōu)先使用給具有真實(shí)

的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系且欠付款項(xiàng)的專業(yè)分包單位、材料供應(yīng)

商、設(shè)備租賃方等，但依據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》不建議用

于支付農(nóng)民工工資。

三、向具有法定貼現(xiàn)資質(zhì)的當(dāng)事人進(jìn)行“貼現(xiàn)”。建筑施工企

業(yè)如進(jìn)行票據(jù)貼現(xiàn)時(shí)，一定要依據(jù)《全國法院民商事審判工作會(huì)議

紀(jì)要》（九民紀(jì)要）審查當(dāng)事人是否具備法定貼現(xiàn)資質(zhì)，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事

人不具有法定資質(zhì)而進(jìn)行“貼現(xiàn)”業(yè)務(wù)，堅(jiān)決不能進(jìn)行票據(jù)貼現(xiàn)。

否則對于建筑施工企業(yè)來說，可能產(chǎn)生一定的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

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?案例三

建設(shè)工程保證金相關(guān)案例解讀

基本案情

建設(shè)工程保證金是指為確立合同雙方的權(quán)利義務(wù)，在建設(shè)工程的

不同階段（招投標(biāo)期間、工程施工建設(shè)期間、工程缺陷責(zé)任（合同約定）

期間），特定義務(wù)主體（投標(biāo)人、承包人、保修義務(wù)人）向特定權(quán)利主

體（招標(biāo)人、發(fā)包人、保修權(quán)利人）所提交的具有特定性質(zhì)和目的的金

錢之債，收取建設(shè)工程保證金一方為債權(quán)人，交納建設(shè)工程保證金一

方為債務(wù)人。一般由以下三種類型：1.投標(biāo)保證金（投標(biāo)保函）；2.

履約保證金（履約保函）；3.質(zhì)量保證（保修）金（簡稱“質(zhì)保金"）o

以上三種類型的工程保證金，是比較常見的，其法律性質(zhì)有所不同，

在不同階段有不同的處理規(guī)則。工程實(shí)務(wù)中，會(huì)產(chǎn)生法律上的糾紛。

現(xiàn)結(jié)合相關(guān)案例對三種保證金糾紛進(jìn)行簡單分析。

一、未中標(biāo)項(xiàng)目，投標(biāo)保證金（銀行匯票）未及時(shí)退還，出票銀

行應(yīng)返還持票人與未支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦妗?/p>

2016年A公司因工程投標(biāo)需要，從某銀行開出80萬元銀行匯票,

并將該票據(jù)交于招投標(biāo)交易中心。后A公司未中標(biāo)該工程項(xiàng)目，招投

標(biāo)交易中心也未及時(shí)返還該票據(jù)。2020年，A公司財(cái)務(wù)人員在梳理財(cái)

務(wù)賬時(shí)，發(fā)現(xiàn)80萬元銀行匯票依然在招投標(biāo)交易中心，A公司財(cái)務(wù)

人員從招投標(biāo)交易中心索回80萬元匯票。A公司財(cái)務(wù)人員向出票銀

行要求兌付80萬元匯票時(shí)，銀行以超過兩年票據(jù)時(shí)效為由，拒絕兌

付。A該公司將銀行訴至法院，要求銀行返還與票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦?/p>

80萬元。

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二、建設(shè)工程未取得規(guī)劃許可證，無法按期開工，發(fā)包人應(yīng)向承

包人返還履約保證金。

2019年6月，A建筑公司與B房地產(chǎn)公司簽訂施工合同，約定A

建筑公司承包某房地產(chǎn)工程項(xiàng)目，該項(xiàng)目計(jì)劃于2019年8月開工，

并要求A建筑公司向B房地產(chǎn)繳納2000萬元履約保證金。合同簽訂

后，A建筑公司于2019年9月向B房地產(chǎn)公司繳納2000萬元履約

保證金后，開始進(jìn)場施工臨時(shí)工程。后B房地產(chǎn)公司因規(guī)劃、征地、

拆遷等原因遲遲不能取得規(guī)劃許可證和施工許可證，也未向A建筑公

司交付施工圖紙，項(xiàng)目一直處于停工狀態(tài)，A建筑公司承受較大停工

損失。A建筑公司無奈與B房地產(chǎn)公司協(xié)商退回履約保證金事宜。多

次協(xié)商未果，A建筑公司起訴至法院，要求解除合同，退回履約保證

金及利息，并支付臨時(shí)工程費(fèi)用。

三、工程未竣工驗(yàn)收，發(fā)包人已經(jīng)使用該工程的，應(yīng)按期退還質(zhì)

保金。

2013年5月，A建筑公司中標(biāo)B縣投資公司開發(fā)的某水利工程，

并簽訂施工合同。該工程2014年6月通水驗(yàn)收，2017年6月單位工

程完工驗(yàn)收并投入使用，2019年10月，審計(jì)定案。B縣投資公司已

按合同約定比例向A建筑公司支付進(jìn)度款，項(xiàng)目剩余質(zhì)保金287萬元，

因上游庫區(qū)征遷不能完成，項(xiàng)目不具備竣工驗(yàn)收條件，遲遲不予支付。

A建筑公司多次與B縣投資公司協(xié)商未果，2021年9月向工程所在地

仲裁委員會(huì)申請仲裁，要求退還質(zhì)保金。

法律分析

上述三個(gè)保證金系列案件涉及的法律分析如下：

一、投標(biāo)保證

A公司持有的銀行匯票已超過票據(jù)到期日兩年，依法A公司已喪

失票據(jù)權(quán)利。但A公司作為該票的持有人仍享有票據(jù)利益返還請求

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權(quán)，法院予以支持。一審法院判決銀行支付A公司與銀行匯票金額相

當(dāng)?shù)目铐?xiàng)80萬元，雙方當(dāng)事人均未上訴。判決生效后，銀行及時(shí)履

行了支付義務(wù)。

二、履約保證金

B房地產(chǎn)公司未取得規(guī)劃許可證，其與A建筑公司之間的施工合

同無效。B房地產(chǎn)公司不履行與A建筑公司訂立的合同，應(yīng)當(dāng)返還A

建筑公司的履約保證金，并承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，且應(yīng)當(dāng)支付臨時(shí)工

程費(fèi)用。在法院主持下雙方達(dá)成和解協(xié)議，雙方施工合同解除，B房

地產(chǎn)公司返還A建筑公司履約保證金2000萬元，并補(bǔ)償A建筑公司

臨時(shí)工程等各項(xiàng)損失100萬元。調(diào)解后，B房地產(chǎn)公司按時(shí)履行了付

款義務(wù)。

三、質(zhì)保金

施工合同約定涉案工程缺陷責(zé)任期為竣工驗(yàn)收后365天,2017

年6月B縣投資公司在未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下，接收案涉工程并使用。

案涉工程雖未竣工驗(yàn)收但至仲裁立案時(shí)，已實(shí)際投入使用超過一年。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問

題的解釋（一）》（法釋（2020〕25號(hào)）》第九條第三項(xiàng)：建設(shè)工

程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣

工日期的規(guī)定，B縣投資公司應(yīng)當(dāng)向A建筑公司退還質(zhì)保金。在仲裁

委主持下雙方達(dá)成和解協(xié)議，B縣投資公司同意一個(gè)月內(nèi)向A建筑公

司退還質(zhì)保金。

相關(guān)法條

《中華人民共和國票據(jù)法》

第十七條：“票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：（一）持票

人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起二年。見票即付

的匯票、本票，自出票日起二年。”

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第十八條：”持票人因超過票據(jù)權(quán)利時(shí)效或者因票據(jù)記載事項(xiàng)欠

缺而喪失票據(jù)權(quán)利的，仍享有民事權(quán)利，可以請求出票人或者承兌人

返還其與未支付的票據(jù)金額相當(dāng)?shù)睦?。?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

問題的解釋（一）》（法釋（2020）25號(hào)）

第三條“當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批

手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。”

第九條”當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，人民法院應(yīng)

當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，

以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)

告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期；（三）

建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之

日為竣工日期?！?/p>

《中華人民共和國民法典》

第一百五十三條“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律

行為無效。”

第一百五十七條“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效

力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒

有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受

到的損失；各方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?/p>

《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（七部委30號(hào)令）》

第八十五條“招標(biāo)人不履行與中標(biāo)人訂立的合同的，應(yīng)當(dāng)返還中

標(biāo)人的履約保證金，并承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！?/p>

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法（建質(zhì)[2017]138號(hào)）》

第八條“缺陷責(zé)任期從工程通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于承包人

原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，缺陷責(zé)任期從實(shí)際通

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過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)。由于發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按規(guī)定期限進(jìn)行

竣工驗(yàn)收的，在承包人提交竣工驗(yàn)收報(bào)告90天后，工程自動(dòng)進(jìn)入缺

陷責(zé)任期。”

管理建議

一、在工程投標(biāo)階段，投標(biāo)人要及時(shí)跟蹤開標(biāo)結(jié)果，對于未中標(biāo)

項(xiàng)目，要及時(shí)索回投標(biāo)保證金（現(xiàn)金、投標(biāo)保函、銀行匯票等），以

防造成損失。尤其是票據(jù)，自出票日起二年后，票據(jù)權(quán)利消滅，若不

及時(shí)索回及時(shí)兌付，風(fēng)險(xiǎn)較大。

二、在建設(shè)工程施工合同訂立階段，要認(rèn)真審查建設(shè)單位資信情

況。本案中B房地產(chǎn)公司是民營企業(yè)，且注冊資本金僅1000萬元，

履約能力有限。在建設(shè)工程施工合同訂立階段要嚴(yán)格審查建設(shè)單位是

否取得規(guī)劃許可證。本案中，B房地產(chǎn)公司在訴訟時(shí)仍未取得規(guī)劃許

可證，施工合同無效，A建筑公司若投入過多，損失可能會(huì)繼續(xù)擴(kuò)大。

綜上，建筑施工企業(yè)在承接民營房地產(chǎn)項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)從嚴(yán)把關(guān)，拒絕大

額現(xiàn)金保證，防范風(fēng)險(xiǎn)。

三、建設(shè)工程施工完成后，及時(shí)向建設(shè)單位提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，

加速工程進(jìn)入缺陷責(zé)任期。建設(shè)工程完工后，及時(shí)完善移交手續(xù)，建

設(shè)單位接收工程項(xiàng)目并投入使用后，工程以轉(zhuǎn)移占有之日為竣工日

期，項(xiàng)目自動(dòng)進(jìn)入缺陷責(zé)任期，便于質(zhì)保金回款，并能減少項(xiàng)目管理

成本及管護(hù)安全風(fēng)險(xiǎn)。

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?案例四

市場經(jīng)營過程中繳納誠意保證金風(fēng)險(xiǎn)

基本案情

2015年12月，A公司（施工單位）與B公司（民營建設(shè)單位）

就承建某項(xiàng)目進(jìn)行談判并達(dá)成合作意向，A公司作為乙方，B公司作

為甲方，簽訂了《合作協(xié)議書》?！逗献鲄f(xié)議書》約定：“乙方同意

本協(xié)議簽訂后分批打入甲方指定賬號(hào)最高不超過3000萬元人民幣作

為工程誠意保證金。待乙方中標(biāo)簽訂施工合同后，甲方負(fù)責(zé)在不超過

十個(gè)月把乙方已繳納的全部工程保證金返還給乙方，如甲方不能確保

乙方作為總承包方和保證工程正常開工應(yīng)承擔(dān)乙方違約金和相應(yīng)的

資金占用費(fèi)?！?/p>

協(xié)議蓋章生效后，A公司先后四次實(shí)際向B公司指定賬戶匯入

3500萬元。后因該項(xiàng)目未能實(shí)施，B公司自2016年6月至12月累計(jì)

返還A公司保證金1500萬元。雙方于2018年11月簽訂《還款協(xié)議

書》，《還款協(xié)議書》明確截止協(xié)議簽訂之日，B公司仍欠付A公司

各款項(xiàng)共2454萬元，并承諾于2019年9月30日前支付完畢以上費(fèi)

用。但B公司實(shí)際上自2019年2月1日起至起訴日僅支付到賬200

萬元。

本案經(jīng)起訴后，B公司在庭審中認(rèn)可了上述事實(shí)，后雙方在法

院主持下達(dá)成調(diào)解，約定自2021年9月30日至2022年12月31日

分期支付欠付A公司的各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)2490萬元。但實(shí)際上B公司在

向A公司支付150萬元后再無任何來款。B公司在A公司起訴時(shí)已成

為多個(gè)訴訟案件的被執(zhí)行人，未履行金額達(dá)1966萬元，該公司已無

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可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。

法律分析

一、《合作協(xié)議書》的性質(zhì)是什么？是否有效？

案涉項(xiàng)目屬于非必須招標(biāo)項(xiàng)目，從時(shí)間上看，《合作協(xié)議書》在

《中標(biāo)通知書》前簽訂。《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條規(guī)定："在確定

中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)

容進(jìn)行談判。”違反該規(guī)定的，對屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必

須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)項(xiàng)目，第五十五條中規(guī)定中標(biāo)無效，但對不屬于《招

標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)項(xiàng)目，并未規(guī)定中標(biāo)無效。

《合作協(xié)議書》仍屬于預(yù)約合同，雙方就可能發(fā)生的工程進(jìn)行意向性

合作約定。本案中，雙方在招投標(biāo)前進(jìn)行了談判并達(dá)成合作意向，簽

訂了《合作協(xié)議書》。該協(xié)議書中沒有約定投標(biāo)方案等內(nèi)容，未載明

開工時(shí)間，合同條款中還存在大量不確定的約定，如關(guān)于施工內(nèi)容，

雙方約定“具體規(guī)劃指標(biāo)與建設(shè)內(nèi)容以政府相關(guān)部門最終的批復(fù)文件

為準(zhǔn)”。故《合作協(xié)議書》并未就招標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，屬

于真實(shí)有效的意向性協(xié)議，在法律性質(zhì)上是預(yù)約合同。

二、誠意保證金的性質(zhì)及交納風(fēng)險(xiǎn)

1.誠意保證金的性質(zhì)

2016年6月，國務(wù)院辦公廳下發(fā)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規(guī)范

工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》（國辦發(fā)（2016）49號(hào)），明確了建

設(shè)領(lǐng)域的保證金僅限于以下幾類：投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)

量保證金、農(nóng)民工工資保證金。因此誠意保證金顯然不能歸入其中任

何一類保證金范疇。本案中，誠意保證金轉(zhuǎn)移至實(shí)際由B公司處分和

支配的賬戶中，應(yīng)當(dāng)屬于附條件的借款，即B公司未在限期內(nèi)退還該

筆費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金和資金占用費(fèi)，根據(jù)《合作協(xié)議書》簽訂的

還款協(xié)議對B公司逾期未退還承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行了明確。

18

2.交納誠意保證金的風(fēng)險(xiǎn)

對于施工單位而言，市場開發(fā)考察過程中如果忽視對工程項(xiàng)目背

景的嚴(yán)謹(jǐn)考察，輕信合作方作出的口頭承諾，匆忙簽訂投資框架協(xié)議

并支付借款，疏忽合作一旦失利時(shí)的兜底防范措施，最后如項(xiàng)目未中

標(biāo)時(shí)，將面臨所出借的保證金難以追回的巨大風(fēng)險(xiǎn)。

3.違約金和利息的依據(jù)是否有效？

《還款協(xié)議書》作為B公司為了支付A公司所交納保證金而與A

公司達(dá)成的新的結(jié)算協(xié)議，是對雙方之間債權(quán)債務(wù)的清理，屬于各方

真實(shí)意思表示。且B公司已經(jīng)根據(jù)該協(xié)議實(shí)際履行還款義務(wù)，按照《還

款協(xié)議書》約定，B公司因未能按照協(xié)議約定時(shí)間和金額支付相應(yīng)款

項(xiàng)已經(jīng)違約。

相關(guān)法條

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》

第三條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目

的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等

的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全

的項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。

前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)

同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

法律或者國務(wù)院對必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項(xiàng)目的范圍有規(guī)定的，依

照其規(guī)定。

第四十三條在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、

投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。

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第五十五條依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，

與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告,

對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效。

《中華人民共和國民法典》

第四百九十五條當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購

書、訂購書、預(yù)訂書等，構(gòu)成預(yù)約合同。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同

約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》(國

辦發(fā)(2016)49號(hào))

一、全面清理各類保證金。對建筑業(yè)企業(yè)在工程建設(shè)中需繳納的

保證金，除依法依規(guī)設(shè)立的投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證

金、農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消。對取消的保證金，

自本通知印發(fā)之日起，一律停止收取。

管理建議

一、在市場開發(fā)過程中須全面考察合作方背景及經(jīng)濟(jì)實(shí)力，審慎

決策，嚴(yán)格把關(guān)。在考察前期由市場開發(fā)部門聯(lián)合法務(wù)、財(cái)務(wù)等部門

對合作方的公司性質(zhì)、財(cái)務(wù)狀況、運(yùn)營狀況、股權(quán)結(jié)構(gòu)及項(xiàng)目背景進(jìn)

行盡職調(diào)查，必要時(shí)可委托第三方機(jī)構(gòu)辦理。謹(jǐn)防偽“央企”通過提

交虛假股權(quán)登記文件制造國資背景的股權(quán)結(jié)構(gòu)，為其融資獲得便利。

對于前期中斷施工的投資項(xiàng)目，應(yīng)全面查清中斷的事由和背景，謹(jǐn)慎

在政府失信頻繁、營商環(huán)境惡劣、地方財(cái)政收入困難的地區(qū)進(jìn)行投資,

充分重視投資合作前法律、財(cái)務(wù)、工程管理等部門的專業(yè)意見。

二、簽訂合作框架協(xié)議時(shí)，應(yīng)避免明確約定合作項(xiàng)目的具體細(xì)節(jié)

條款，例如開工日期、施工范圍、工程進(jìn)度款支付、安全質(zhì)量等雷同

于正式承包合同的內(nèi)容，否則不僅因違反招投標(biāo)法無效，如未中標(biāo)，

20

無法追究相對方違約責(zé)任；如中標(biāo)后發(fā)生糾紛，則涉嫌串通投標(biāo)，可

能受到行政及刑事法律的責(zé)任追究。

三、如確需我方提供保證金時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確要求收款方提供相應(yīng)擔(dān)

保，為后期相對方可能發(fā)生的失信違約行為做好風(fēng)險(xiǎn)防范。一是要對

企業(yè)的融資能力進(jìn)行盡職調(diào)查，在合作前期先引入銀行進(jìn)行評估，確

認(rèn)其資金來源及流通能力具備對外融資的基礎(chǔ)條件。二是要求企業(yè)提

供一定的銀行保函，或提供優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)作為擔(dān)保、或引入優(yōu)質(zhì)企業(yè)或第

三方擔(dān)保機(jī)構(gòu)作為連帶責(zé)任擔(dān)保，降低還款風(fēng)險(xiǎn)。

四、如最終發(fā)生出借款項(xiàng)難以追回的情形，應(yīng)當(dāng)及時(shí)利用法律手

段維權(quán)。及早提起訴訟（仲裁），進(jìn)行財(cái)產(chǎn)線索查詢，并申請財(cái)產(chǎn)保

全。待裁決書或者調(diào)解書生效時(shí)督促欠款方按時(shí)足額履行還款義務(wù)，

不能按期支付的立即申請強(qiáng)制執(zhí)行。結(jié)案后，視情節(jié)嚴(yán)重程度，將失

信合作單位納入集團(tuán)系統(tǒng)黑名單。

21

?案例五

善用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

基本案情

2012年2月，承包人A公司與發(fā)包人B公司就某國際生活廣場消

防工程簽訂建設(shè)工程施工合同，合同簽訂后A公司將該項(xiàng)目交給C實(shí)

際施工并于2014年4月竣工驗(yàn)收交付。2016年4月C起訴A公司、

B公司支付工程款，2020年1月經(jīng)兩級(jí)人民法院兩審終審確認(rèn)：A公

司支付C工程款2403萬元，B公司在欠付A公司工程款2421萬元內(nèi)

承擔(dān)連帶責(zé)任,A公司對發(fā)包人B公司欠付的債權(quán)享有建設(shè)工程價(jià)款

優(yōu)先受償權(quán),優(yōu)先于抵押債權(quán)和普通債權(quán)受償。

2017年8月，H市中級(jí)人民法院裁定受理B公司破產(chǎn)清算并指定

破產(chǎn)管理人。A公司分別于2019年1月和2020年3月先后兩次向B

公司管理人申報(bào)債權(quán)，兩次均就上述案涉建設(shè)工程價(jià)款本金主張建設(shè)

工程價(jià)款優(yōu)先受償債權(quán)，但B公司管理人對于A公司依法享有的建設(shè)

工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)未予以認(rèn)定。

為此，A公司向法院提起訴訟，請求確認(rèn)A公司在B公司破產(chǎn)程

序中對于其欠付的建設(shè)工程價(jià)款本金享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先

于抵押債權(quán)和普通債權(quán)受償。最終法院判決支持了A公司的訴訟請

求。

法律分析

本案的爭議焦點(diǎn)：應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日的認(rèn)定。

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是建設(shè)工程領(lǐng)域相關(guān)糾紛中的熱難點(diǎn)

問題，2021年1月1日起施行的《中華人民共和國民法典》第807

22

條及同日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件

適用法律問題的解釋（一）》對優(yōu)先受償權(quán)進(jìn)行了規(guī)定。原《建設(shè)工

程司法解釋（二）》第22條規(guī)定：”承包人行使建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)

先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起

算?！毙隆督ㄔO(shè)工程司法解釋（一）》）第41條規(guī)定：“承包人應(yīng)

當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但最長不得超過十八

個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日起算?！睂τ凇皯?yīng)當(dāng)給付建設(shè)

工程價(jià)款之日”法律沒有明確規(guī)定，司法實(shí)務(wù)中頗具爭議，存在不同

觀點(diǎn)。而實(shí)踐中建設(shè)工程施工合同的履行通常是兩種狀態(tài)：一是正常

履行至竣工之日；另一種是非正常竣工前解除。在新法新規(guī)出臺(tái)的大

背景下，結(jié)合上述案情和司法實(shí)務(wù)，在此特從合同履行的兩種狀態(tài)的

角度對“應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日”進(jìn)行探討。

一、建設(shè)工程施工合同的正常履約狀態(tài)

1.在施工合同正常狀態(tài)下，”應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日”應(yīng)理解為

結(jié)算款應(yīng)付之日

根據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》（財(cái)建[2004]369號(hào)）的有

關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程價(jià)款從形式上可以區(qū)分為預(yù)付款、進(jìn)度款、結(jié)算款。

以上各類形態(tài)的工程款均可能存在應(yīng)付未付的情況，但建設(shè)工程價(jià)款

優(yōu)先受償權(quán)的起算時(shí)點(diǎn)應(yīng)以結(jié)算款應(yīng)付之日起計(jì)，理由為：一是從司

法規(guī)定的動(dòng)態(tài)調(diào)整看，該時(shí)點(diǎn)應(yīng)當(dāng)比竣工時(shí)間和約定竣工時(shí)點(diǎn)要晚。

二是參考訴訟時(shí)效制度?！睹穹ǖ洹返?89條規(guī)定：“當(dāng)事人約定同

一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間自最后一期履行期屆滿之日起算”,

建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)也系同一債務(wù)分期履行情況，應(yīng)當(dāng)以最后一期債權(quán)

起算訴訟時(shí)效。同理，也應(yīng)以最后一期債權(quán)屆滿之日起計(jì)建設(shè)工程價(jià)

款優(yōu)先受償權(quán)。在（2020）最高法民終846號(hào)案件的判決中，最高人

民法院對陜西省高院的一審判決予以維持，也將應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之

23

日理解為結(jié)算款的支付日。

2.“應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日”，有約定按約定時(shí)間起算

應(yīng)當(dāng)給付工程款之日，屬于債務(wù)的履行期，合同有約定時(shí)，依其

約定?！霸诤贤忻鞔_約定情況下，發(fā)包人依約支付工程款的時(shí)間即

為應(yīng)付工程價(jià)款之日，也即行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的時(shí)間?！币话?/p>

情況下，建設(shè)工程施工合同均會(huì)約定結(jié)算款的付款期限，比如在

（2020）最高法民終846號(hào)案件中，最高院在該案中即以雙方約定的

結(jié)算款付款日期一一驗(yàn)收合格之日起一個(gè)月作為優(yōu)先權(quán)的起算日期。

雙方在結(jié)算過程中，若通過有效協(xié)議改變竣工結(jié)算款的付款日

期，應(yīng)當(dāng)以變更后的日期作為起算優(yōu)先權(quán)的時(shí)點(diǎn)。因建設(shè)工程價(jià)款結(jié)

算的復(fù)雜性，在工程結(jié)算過程中，發(fā)承包雙方可能根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況對結(jié)

算時(shí)間及竣工結(jié)算款的付款時(shí)間進(jìn)行變更，若該等協(xié)議不存在無效情

形，“應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日”應(yīng)當(dāng)更變后的日期作為“應(yīng)當(dāng)給付工

程價(jià)款”之日。

3.沒有約定或約定不明確，以新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第

27條規(guī)定確定應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日

發(fā)承包雙方在施工合同中對應(yīng)付工程款沒有約定或者約定不明

確，也沒通過有效約定進(jìn)行補(bǔ)充的情況下，如何確定“應(yīng)付工程價(jià)款

之日“，實(shí)務(wù)有觀點(diǎn)認(rèn)為，工程價(jià)款通過造價(jià)鑒定方式確定的，應(yīng)當(dāng)

以工程造價(jià)鑒定意見作出時(shí)，作為應(yīng)付款之日。另有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以

判決確定的應(yīng)付工程價(jià)款之日作為“應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款的日期”。此

外還有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人起訴之日作為應(yīng)付款之日。

從現(xiàn)有的司法解釋體系出發(fā)可以援引新《建設(shè)工程司法解釋

（一）》第27條的規(guī)定來確定應(yīng)當(dāng)給付工程價(jià)款之日。該條規(guī)定：

“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日開始計(jì)付。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或

者約定不明確的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（1）建設(shè)工程已經(jīng)實(shí)

24

際交付的，為交付之日；（2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)

算文件之日；（3）建設(shè)工程未交付的，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)

事人起訴之日。”最高人民法院在（2019）最高法民終第442號(hào)判決

中即持有該觀點(diǎn)。

二、在施工合同中途解除或終止履行情況下

工程建設(shè)“半路停工、中途夭折”情況下，如何確定應(yīng)當(dāng)給付工

程價(jià)款之日？根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，存在雙方協(xié)商一致解除和

單方解除的分歧。對于雙方協(xié)商一致解除合同并在協(xié)議中約定結(jié)算款

支付日期的，應(yīng)當(dāng)以協(xié)議約定的結(jié)算款支付日期作為應(yīng)付款日期，開

始起算建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。若未達(dá)成協(xié)議、未約定或約定不明情況

下，應(yīng)當(dāng)以合同解除之日作為應(yīng)當(dāng)給付工程款之日。其理由為：合同

解除，工程施工的債權(quán)債務(wù)進(jìn)入結(jié)算和清理，但債權(quán)債務(wù)的客體已經(jīng)

“固定凝結(jié)”，可以確定工程應(yīng)付價(jià)款。

具體到本案中，雖然案涉工程于2014年4月8日竣工驗(yàn)收，但

B公司與A公司未進(jìn)行最終結(jié)算，雙方對于案涉工程款仍有較大爭議,

不宜以2014年4月8日為優(yōu)先受償權(quán)起算之日。在兩審期間各方當(dāng)

事人對于案涉工程應(yīng)付工程款存在爭議，也不能將兩起案件的審理節(jié)

點(diǎn)作為應(yīng)付工程款的給付節(jié)點(diǎn)。綜上，應(yīng)付工程款之日的最遲給付時(shí)

間為二審民事判決作出之日，A公司于2020年3月21日補(bǔ)充申報(bào)債

權(quán)，并主張優(yōu)先受償權(quán)，未超過法律所規(guī)定的主張建設(shè)工程優(yōu)先受償

權(quán)的期限，應(yīng)當(dāng)予以支持。

相關(guān)法條

《中華人民共和國民法典》

第八百零七條發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告

發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工

程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),

25

也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折

價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

問題的解釋（一）》

第三十六條承包人根據(jù)民法典第八百零七條規(guī)定享有的建設(shè)工

程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

第三十七條裝飾裝修工程具備折價(jià)或者拍賣條件，裝飾裝修工程

的承包人請求工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先

受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第三十八條建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價(jià)款就

工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第三十九條未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程

的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ?/p>

應(yīng)予支持。

第四十一條承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受

償權(quán)，但最長不得超過十八個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之

日起算。

管理建議

一、施工企業(yè)應(yīng)審慎選擇合作單位，在承接項(xiàng)目前要做好建設(shè)單

位的資信審查，避免與資金實(shí)力不足的單位合作，在面臨建設(shè)單位資

金斷裂風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)積極行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)來保障工程欠

款優(yōu)先受償，避免損失。

二、施工企業(yè)在面對發(fā)包人因資金斷裂進(jìn)入破產(chǎn)程序的，承包人

應(yīng)當(dāng)及時(shí)向破產(chǎn)管理人申報(bào)工程債權(quán)并主張其享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)

先受償權(quán)。

26

?案例六

合同違約金相關(guān)爭議

基本案情

2017年10月，A公司與B公司所屬三個(gè)項(xiàng)目部簽訂了鋼材買

賣合同及補(bǔ)充協(xié)議并加蓋了B公司項(xiàng)目部印章。合同及補(bǔ)充協(xié)議約定

雙方每月20日結(jié)算，次月20日前B公司支付上月結(jié)算貨款的80%,

剩余的20%貨款在結(jié)算后的第二個(gè)月20日前付清，以此類推。付款

方式為80%轉(zhuǎn)賬，20%為6個(gè)月銀行承兌。延期付款的，其中二個(gè)項(xiàng)

目向A公司每月承擔(dān)45元/噸的延期費(fèi)用（折合成月息為1.125%）,

第三個(gè)項(xiàng)目向A公司承擔(dān)每逾期一日按欠款總額的0.05%支付延期

利息，每月20日雙方結(jié)算利息。

A公司依約履行了供貨義務(wù)，雙方結(jié)算顯示A公司共向B公司

供貨8436萬元，至2020年10月，B公司累計(jì)付款7508萬，尚欠本

金928萬，延期付款利息（延期費(fèi)用）合計(jì)596萬，以及超合同約定

支付商票、承兌產(chǎn)生的財(cái)務(wù)貼現(xiàn)費(fèi)手續(xù)費(fèi)75萬，后經(jīng)A公司多次催

要貨款，B公司一直怠于支付，A公司根據(jù)合同約定向B公司所在地

仲裁委提起仲裁，請求支付欠款。

最終仲裁委裁決：B公司向A公司支付剩余鋼材欠款928萬并按

合同約定支付延期付款利息（延期費(fèi)用），其中0.05%/天利率從2020

年8月20日起予以調(diào)整為天利率0.04767%,B公司承擔(dān)本案的仲裁

賽用，駁回A公司關(guān)于貼息賽的仲裁請求。

法律分析

一、關(guān)于買賣合同中違約金約定的分析

27

在買賣合同履行過程中，往往因?yàn)楦袷胶贤⒑炗喓贤环綇?qiáng)勢

或弱勢等原因會(huì)導(dǎo)致合同約定的違約金過高或過低。一旦出現(xiàn)此種情

況，當(dāng)事人可以請求根據(jù)《民法典》第585條規(guī)定予以調(diào)整。調(diào)整

的舉證責(zé)任應(yīng)由提出調(diào)整的一方證明。具體到本案中，雙方約定的是

每月承擔(dān)45元/噸的延期費(fèi)用（折合成月息為1.125%）和每逾期一

日按欠款總額的0.05%支付延期利息，仲裁庭認(rèn)為該約定系雙方真實(shí)

意思表示，未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，予以認(rèn)可，B公司未能有效證明

其利息過高主張，0.05%/天利率按照相關(guān)法律從2020年8月20日之

后計(jì)息利率調(diào)整為0.04767%/天利率。

二、關(guān)于買賣合同中超過合同約定的付款方式

本案中，雙方約定的付款方式為80%轉(zhuǎn)賬，20%為6個(gè)月銀行承

兌。但實(shí)際執(zhí)行中，B公司主要支付的是銀行承兌、E信通、商業(yè)承

兌，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合同約定的20%,A公司變現(xiàn)這些金融票據(jù)支付了相應(yīng)

的貼現(xiàn)手續(xù)費(fèi)。在B公司付款時(shí)，A公司急于回籠資金，未完善相應(yīng)

的手續(xù)，合同中也沒有明確約定B公司超付金融票據(jù)就一定要向A公

司支付相應(yīng)費(fèi)用，對于未按合同約定的付款，A公司接受此項(xiàng)付款且

未提出有效異議，視為雙方合同履行過程中的付款方式變更。故，仲

裁庭結(jié)合銀行票據(jù)到期兌付不用支付費(fèi)用情況，駁回A公司的此項(xiàng)仲

裁申請。

相關(guān)法條

《中華人民共和國民法典》

第五百八十五條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況

向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額

的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根

據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人

28

民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)

履行債務(wù)。

《中華人民共和國民事訴訟法》

第六十四條當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解

釋》

第十八條……買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金

的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失，違約

行為發(fā)生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中國人民銀行同

期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；違

約行為發(fā)生在2019年8月20日之后的，人民法院可以違約行為發(fā)生

時(shí)中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市

場報(bào)價(jià)利率（LPR）標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，加計(jì)30-50%計(jì)算逾期付款損失。

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)

定》

第二十五條出借人請求借款人按照合同約定利率支付利息的，

人民法院應(yīng)予支持，但是雙方約定的利率超過合同成立時(shí)一年期貸款

市場報(bào)價(jià)利率四倍的除外。

前款所稱''一年期貸款市場報(bào)價(jià)利率”，是指中國人民銀行授權(quán)

全國銀行間同業(yè)拆借中心自2019年8月20日起每月發(fā)布的一年期貸

款市場報(bào)價(jià)利率。

第三十一條本規(guī)定施行后，人民法院新受理的一審民間借貸糾

紛案件，適用本規(guī)定。

2020年8月20日之后新受理的一審民間借貸案件，借貸合同成

立于2020年8月20日之前，當(dāng)事人請求適用當(dāng)時(shí)的司法解釋計(jì)算自

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合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院應(yīng)予支持；對

于自2020年8月20日到借款返還之日的利息部分，適用起訴時(shí)本規(guī)

定的利率保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

管理建議

一、簽訂合同時(shí)要注意審核對方人員簽字是否有授權(quán)，按月結(jié)算

貨款和利息時(shí)，要審核結(jié)算簽字人是否是授權(quán)人，加強(qiáng)對簽字有效性

的審核。

二、約定違約責(zé)任一定要謹(jǐn)慎。對于合同可能因?qū)Ψ皆驅(qū)е虏?/p>

能按照合同約定標(biāo)準(zhǔn)履行的，針對對方履約行為設(shè)定具體違約金額或

因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。產(chǎn)生糾紛時(shí)直接主張違約金，

免去主張實(shí)際損失舉證不利的風(fēng)險(xiǎn)。

三、合同明確通知條款方便固定對方違約證據(jù)。合同版本中要明

確通知條款：（乙方確認(rèn)其送達(dá)地址為—，受送達(dá)人為：—，手

機(jī)號(hào)：_____,電子郵件：o甲方按照上述確認(rèn)通知信息進(jìn)行送

達(dá)，視為有效送達(dá)。乙方上述確認(rèn)通知信息發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)履行書

面變更通知義務(wù)，否則由乙方承擔(dān)通知不利后果。）方便證據(jù)固定。

要善于通過合同約定的通知方式進(jìn)行通知證據(jù)固定，規(guī)范合同履約中

來往函件及回復(fù)信息。

四、加強(qiáng)合同動(dòng)態(tài)履約監(jiān)管，合同履行過程中及時(shí)固定我方履約

和對方違約的相關(guān)事實(shí)證據(jù)，完善合同履行過程中相關(guān)材料，防范后

續(xù)糾紛發(fā)生證據(jù)缺失不利風(fēng)險(xiǎn)。

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?案例七

項(xiàng)目買賣合同履行不規(guī)范問題

基本案情

2018年10月，A公司（賣方）與B公司（買方）簽訂了《材料

購銷合同》（以下簡稱“該合同”），A公司負(fù)責(zé)向B公司項(xiàng)目部供

應(yīng)隔離柵，合同價(jià)款為150萬元，該合同約定第一批貨物交付后暫不

付款，第二批貨物交付后支付第一批貨款，以此類推，最后一批貨款

待貨物交付后二個(gè)月內(nèi)付清，每次結(jié)算扣除貨款的10%為質(zhì)量保證金,

質(zhì)量保證金待工程竣工驗(yàn)收結(jié)束后12個(gè)月內(nèi)無息付清，同時(shí)A公司

應(yīng)向B公司繳納履約保證金7萬元，待供貨完畢后無息退還。

該合同履行過程中，A公司向B公司供應(yīng)貨物8次，雙方辦理結(jié)

算5次，B公司向A公司支付貨款2次，雙方于2020年4月辦理了

對賬單，該對賬單確認(rèn)雙方結(jié)算金額為132萬元，B公司尚欠貨款12

萬元及質(zhì)保金7萬元。由于B公司一直未將款項(xiàng)付清，A公司遂訴至

法院請求B公司立即支付貨款及利息損失。

B公司在收到案件訴訟材料后，安排項(xiàng)目人員與A公司聯(lián)系，告

知欠付的12萬元為合同約定扣除的質(zhì)量保證金，該質(zhì)量保證金暫未

至支付期限，對賬單中所記載的7萬元為已退還的履約保證金，對賬

單在制作過程中系B公司項(xiàng)目人員筆誤，但A公司堅(jiān)持認(rèn)為該筆款項(xiàng)

為B公司欠付的貨款，依據(jù)就是雙方確認(rèn)的對賬單。后雙方在庭前辦

理了和解，B公司將12萬元支付給A公司，A公司向B公司出具確認(rèn)

函并提起撤訴。

法律分析

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買賣合同糾紛法律關(guān)系較為簡單明了，影響該類案件處理的就是

事實(shí)材料的固定。

首先，本案所涉及的《材料購銷合同》已明確約定了結(jié)算、支付、

質(zhì)量保證金扣除的方式及履約保證金的金額，雙方應(yīng)嚴(yán)格按照合同條

款履行，但在合同履行過程中，雙方并未嚴(yán)格按照條款履行結(jié)算、支

付，且在5期的結(jié)算單中，B公司從未扣除相應(yīng)比例的質(zhì)保金，而是

在終期結(jié)算后支付款項(xiàng)時(shí)直接一筆扣除，扣除比例也非合同約定的

10%,從而造成了欠付款項(xiàng)與總結(jié)算金額10%數(shù)字不一致、沒有任何

證據(jù)材料能夠證明欠付款項(xiàng)的性質(zhì)為質(zhì)量保證金，也沒有任何證據(jù)材

料能夠證明雙方對質(zhì)量保證金扣除條款進(jìn)行了變更。

其次，在買賣合同中，對賬單的地位非常之重要，是確認(rèn)買賣雙

方債權(quán)債務(wù)的關(guān)鍵性材料，其地位甚至高于過程中形成的結(jié)算資料，

人民法院在審理案件時(shí)往往可以憑借對賬單就可確認(rèn)債權(quán)債務(wù)金額。

B公司項(xiàng)目人員在與A公司辦理對賬單時(shí)，在只從財(cái)務(wù)人員獲取賬上

數(shù)字后即蓋章確認(rèn)，而忽視了對賬單中內(nèi)容的審核，一方面造成了未

屆支付期限必須退還質(zhì)保金，另一方面履約保證金7萬元在終期支付

時(shí)已支付但未列明的情況下，通過對賬單又形成了A公司可在工程竣

工驗(yàn)收結(jié)束后12個(gè)月后再主張B公司給付7萬元質(zhì)量保證金的風(fēng)險(xiǎn)。

相關(guān)法條

《中華人民共和國民法典》

第四百六十五條依法成立的合同，受法律保護(hù)。

第五百零九條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

第五百四十四條當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定

為未變更。

第六百二十六條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額和支付方式支付價(jià)

款。

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《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解

釋》

第一條第二款對賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書等函件、憑證沒有記載

債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人

民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》

第九十條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁

對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)

定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明

其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

管理建議

本案產(chǎn)生的原因在于沒有嚴(yán)格按照合同約定的條款履行結(jié)算和

支付義務(wù)以及結(jié)算、支付、對賬材料的不規(guī)范，可以說是合同風(fēng)險(xiǎn)

意識(shí)弱、防范能力不強(qiáng)。

一、規(guī)范程序嚴(yán)把合同簽訂關(guān)

項(xiàng)目部在簽訂合同時(shí)應(yīng)盡量使用范本并嚴(yán)格執(zhí)行合同條款。根

據(jù)集團(tuán)及公司的合同范本使用現(xiàn)狀來看，除合同相對方為行業(yè)壟斷

者或材料緊缺的外，其余采購合同、分包合同基本都能使用范本，

范本中的合同條款是經(jīng)過各個(gè)職能部門討論和長期不斷完善的結(jié)

果，嚴(yán)格執(zhí)行范本中的條款將能夠有效防范風(fēng)險(xiǎn)。

二、強(qiáng)化履約監(jiān)控防范風(fēng)險(xiǎn)

1.嚴(yán)禁隨意變更合同主要條款。合同簽訂后，價(jià)格、數(shù)量、質(zhì)

量、履行期限、違約責(zé)任、爭議解決辦法等主要條款不得隨意變更，

確需變更的要嚴(yán)格遵守公司合同管理制度中關(guān)于