行政法期末考試重點

第一章行政法的基本概念

一、行政概念

行政法上的行政通常指公共行政，即國家行政機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織對國家與

社會公共事務(wù)的組織、管理、決策與調(diào)控等活動。

二、行政權(quán)

（-）概念

是指國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)組織實施公共管理活動的權(quán)力，主要包括行政立法權(quán)、

行政命令權(quán)、行政決定權(quán)、行政檢查監(jiān)督權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強制執(zhí)行權(quán)、行政裁判權(quán)等

權(quán)利

（二）特征

1.相對于其他國家權(quán)力而言，它具有：

（1）自由裁量性

（2）主動性

（3）廣泛性

2.相對于社會組織、公民個人的權(quán)利而言，它具有：

（1）強制性

（2）單方性

（3）優(yōu)益性

（4）不可處分性

三、行政法

（-）概念

行政法是調(diào)整在公共行政過程中所形成的各種社會關(guān)系，以配置、規(guī)范行政權(quán)和確認(rèn)、保障

公民等一方權(quán)益為核心來規(guī)定各方主體之間權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范之總稱

（二）行政法的特征

1、形式上的特征

（1）行政法沒有統(tǒng)一的法典

（2）行政法由效力層次不同的法律規(guī)范構(gòu)成

2、內(nèi)容上的特征

（1）調(diào)整領(lǐng)域?qū)挿?、?nèi)容豐富

（2）行政法的實體性規(guī)范與程序性規(guī)范的交融性

（3）行政法內(nèi)容的相對易變性

四、行政法的淵源

（-）我國行政法的成文法源

1、憲法：具有最高法律效力，但很少在司法活動中得到適用

2、法律：全國人大及其常委會制定分為基本法律與普通法律，但實際上效力沒有差別

3、行政法規(guī)：由國務(wù)院制定，在我國目前往往能起到法律的作用

4、地方性法規(guī)：由省級或者較大的市的人大及其常委會制定

5、行政規(guī)章：由國務(wù)院組成部門（部委行署）或國務(wù)院直屬機構(gòu)制定

6、民族自治條例與單行條例：由民族自治地方（區(qū)州縣旗）的人大制定并報批后施行（沒

有常委會）

7、法律解釋：目前山全國人大常委會解釋法律，其效力等于法律

8、國際條約與協(xié)定：原則上需轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法方能成為法律淵源，但存在例外

（―）位階

從憲法開始，由于制定主體的不同，效力等級基本上是從上到下依次遞減的。大致體現(xiàn)出以

下層級：

1、憲法高于其他法

2、法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章

3、行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章

4、地方性法規(guī)的效力高于本級或下級地方政府規(guī)章

5、省級規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大市政府規(guī)章

確立法源位階可以解決法規(guī)范之間發(fā)生沖突時，如何適用的問題?，F(xiàn)有的成文法源之間若有

沖突，在適用時就要積極運用沖突規(guī)則來解決了?，F(xiàn)有的沖突規(guī)則可以作如下總結(jié)：

1.上位法優(yōu)于下位法（中央法高于地方法、人大法高于政府法）

2.特別法優(yōu)于一般法

3.新法優(yōu)于舊法

4.法不溯及既往

法律沖突與處理：

授權(quán)立法與法律沖突的，由全國人大常委會裁決（家長裁決法）

地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院可決定適用地方性法規(guī)，應(yīng)適用部門規(guī)章的應(yīng)提請全國

人大常委會裁決

部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突的由國務(wù)院裁決

省級規(guī)章與市級法規(guī)沖突的由省級人大常委會處理

五、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素

行政法律關(guān)系的要素包括主體、客體和內(nèi)容

（―）主體

行政法律關(guān)系的主體，亦稱行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義

務(wù)的承擔(dān)者。

（-）客體

行政法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。

1.物

是指人們能夠控制和支配的物質(zhì)實體。

2而為

是指行政法律關(guān)系主體所作出的有目的有意識的活動，包括作為和不作為。

3.智力成果

是指人們從事智力活動所取得的非物質(zhì)財富，包括著作、專利、商標(biāo)和其他智力成果

如非專利技術(shù)。

4.人身

一部分行政法律關(guān)系中，人身可以成為其客體。

5.行政權(quán)力

（三）內(nèi)容

是指行政法律關(guān)系主體相互之間的權(quán)利義務(wù)。

1、行政主體之間以及行政主體與公務(wù)人員之間

2、行政主體與行政相對人之間

3、監(jiān)督主體與行政主體之間

第二章行政法的基本原則

第一節(jié)依法行政原則

一、含義

依法行政原則也稱行政合法性原則，即依照法律實施行政活動，具體是指行政機關(guān)行使行政

權(quán)力、管理行政事務(wù)，必須依法進(jìn)行。

二、內(nèi)容

1、法律優(yōu)先

（1）行政權(quán)力的存在必須有合法的根據(jù)

（2）行政權(quán)力的行使必須符合法律規(guī)定

（3）越權(quán)無效，并應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任

2、法律保留

在立法上，對于重要的事項如涉及公民的基本自由利權(quán)利的事項、國家基本制度或重要制度

的設(shè)定等，都只能由法律來規(guī)定

3、法律優(yōu)位

法律位階高于行政法規(guī)、規(guī)章和命令，一切行政法規(guī)、規(guī)章和命令不得與法律相抵觸

第二節(jié)比例原則

一、含義

指行政機關(guān)實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實現(xiàn)利保護(hù)相對人的權(quán)益，如為實現(xiàn)行政目

標(biāo)可能對相對人權(quán)益造成不利影響，應(yīng)將不利影響限制在盡可能小的范圍內(nèi)。

二、內(nèi)容

（1）妥當(dāng)性原則——行政機關(guān)所采取的手段，應(yīng)有助于達(dá)成行政目標(biāo)；

（2）必要性原則——在眾多能達(dá)成行政1=1的手段中，行政機關(guān)應(yīng)選擇對公民權(quán)利限制或侵

害最小的手段；

（3）均衡性原則——行政機關(guān)對公民個人利益的干預(yù)不得超過實現(xiàn)行政目的所追求的公共

利益，兩者之間必須合比例或者相稱。

第三節(jié)信賴保護(hù)原則

—'、含義

基于維護(hù)法律秩序的安定性和保護(hù)社會成員正當(dāng)權(quán)益的考慮，當(dāng)社會成員對行政過程中

某些因素的不變性形成合理信賴，并且這種信賴值得保護(hù)時，行政主體不得變動上述因素，

或者變動上述因素后必須合理補償社會成員的信賴損失。

二、內(nèi)容

1、信賴基礎(chǔ)

有形式上有效的行政行為作為當(dāng)事人信賴的基礎(chǔ)。

2、信賴表現(xiàn)

當(dāng)事人因信賴前述行政行為而對其權(quán)利或財務(wù)等做出了處理。

3、信賴值得保護(hù)

正當(dāng)?shù)男刨?即當(dāng)事人對行政行為的作為深信不疑,且對信賴基礎(chǔ)的成立為善意無重大過失;

若新來的成立時由可歸責(zé)于當(dāng)事人的是由所致，該信賴不具有正當(dāng)性，不值得保護(hù)。

第三章行政法主體

第一節(jié)行政主體

一、概念

行政主體是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生

的法律責(zé)任的組織。

二、構(gòu)成要素

1、權(quán)：自己享有并行使行政職權(quán)；否則可能是民事主體

2、名（自己的名義）：以自己名義實施行政活動；從其簽名蓋章上體現(xiàn)

3、責(zé)（法律責(zé)任）：必須能夠獨立承擔(dān)因行政活動而產(chǎn)生的法律責(zé)任

二、種類

（―）外部行政主體和內(nèi)部行政主體

根據(jù)行政主體實施行政權(quán)的范圍不同

內(nèi)部行政主體--一本行政主體的組成機構(gòu)、公務(wù)員或隸屬于本行政主體的其他主體

外部行政主體-一一依法對對社會公共事務(wù)進(jìn)行管理的行政主體

（-）中央行政主體與地方行政主體

中央行政主體是行使行政職權(quán)的范圍及于全國,行使的職權(quán)具有全國性功效的機關(guān)或組織

地方行政主體是行使行政職權(quán)的范圍僅限于本行政區(qū)的機關(guān)或組織

（三）職權(quán)行政主體和授權(quán)行政主體

職權(quán)行政主體是指行使憲法，法律或法規(guī)賦予的固有行政職權(quán)的組織

授權(quán)行政主體是指行使法律，法規(guī)規(guī)定的非固有行政職權(quán)

（四0地域性行政主體與公務(wù)性行政主體

地域性行政主體是指以行政地域為基礎(chǔ)，行使行政職權(quán)的范圍對象與行政主體所處的行政地

域緊密聯(lián)系的組織

公務(wù)性行政主體是指依法從事一定的公務(wù)活動,不以地域為設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)，獨立享有行政法上的權(quán)

利與義務(wù)的行政主體.

三、資格

1、職權(quán)行政主體資格的取得：

依照憲法和行政組織法的有關(guān)規(guī)定取得行政主體資格。

取得資格的對象是：國務(wù)院及其職能部門；地方各級人民政府及其派出機關(guān)；縣級以上地方

人民政府的各個工作部門。

（1）依法成立

（2）擁有法定職權(quán)

（3）具有法定的機構(gòu)編制和人員編制

（4）擁有獨立的行政經(jīng)費，擁有必要的辦公條件

（5）經(jīng)過必要的公告程序

2、授權(quán)行政主體資格的取得：

依照憲法和行政組織法以外的單行法律、法規(guī)和授權(quán)規(guī)定取得行政主體資格。

取得資格的對象是：行政機關(guān)所屬的行政機構(gòu)：公務(wù)組織；社會組織。

（1）授權(quán)依據(jù)

第一，?般是法律、法規(guī)的直接授權(quán)

第二，山法律、法規(guī)規(guī)定的有權(quán)機關(guān)依法授權(quán)

（2）具有相應(yīng)的組織形式（具有管理公共事務(wù)職能的社會組織）

（3）符合法定程序的要求

第二節(jié)行政機關(guān)

1、中央行政機關(guān)

2.地方國家機關(guān)

（1）地方各級人民政府

?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）

市（下轄區(qū)、縣的市）

縣（自治縣、市轄區(qū)、縣級市）

鄉(xiāng)（民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）

（2）地方各級人民政府的工作部門（廳局委）

（3）地方人民政府的派出機關(guān)

行政公署：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立

區(qū)公所：縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立

街道辦事處：市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立

派出機關(guān)并不是一級人民政府，但卻依法行使著一定區(qū)域所有行政事務(wù)的組織和管理權(quán)，是

行政主體

第三節(jié)授權(quán)行政主體

一、類型

1.行政機構(gòu)

（1）行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)

（2）政府職能部門的派出機構(gòu)

（3）依法設(shè)立的專門行政機構(gòu)

（4）臨時機構(gòu)

2.企業(yè)組織

3.事業(yè)組織

4.社會團(tuán)體、群眾自治性組織、人民群眾團(tuán)體、居委會、村委會

二、法律地位

1、被授權(quán)組織在依法行使被授予的行政職權(quán)時，則成為行政主體的組成部分；

2、沒有經(jīng)過法律法規(guī)的特別授權(quán)的行政機關(guān)內(nèi)部機構(gòu)或某些組織，即使它們行使著行政職

權(quán)，仍然不具有行政主體的資格，也不可能成為行政主體：

3、被授權(quán)組織在從事行政職權(quán)以外的其他活動時，也不能成為行政主體，只是普通的組織。

第四節(jié)行政委托

（一）含義

一個行政主體因工作需要等原因委托其他組織或個人以其名義進(jìn)行管理活動，其行為后果歸

屬于委托行政主體的法律制度。

（二）特征

1.受委托的組織不是行政機關(guān)也不是其他國家機關(guān)；

2.受委托機關(guān)僅能根據(jù)委托行使?定行政職能，而不能行使?般行政職能；

3.受委托組織行使行政職能是基于行政機關(guān)的委托，而非法律授權(quán)；

（三）被委托方的資格

行政委托的被委托方既可以是行政組織，也可以是非行政組織；既可以是組織，也可以是個

人

1.應(yīng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；

2.具有熟悉有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章和任務(wù)的工作人員：

3.受委托進(jìn)行技術(shù)鑒定的必須具備相應(yīng)的物質(zhì)條件；

4.對于受委托行使其他行政職能以及職權(quán)的組織，法律尚未規(guī)定統(tǒng)?的條件。

第五節(jié)公務(wù)員

一、公務(wù)員的概念

是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。

二、區(qū)分公務(wù)行為和個人行為

1、時間要素。公務(wù)員在上班和執(zhí)行任務(wù)期間實施的行為，通常視為公務(wù)行為，而在下

班和非執(zhí)行任務(wù)期間實施的行為，則通常視為個人行為。

2、名義要素?公務(wù)員的行為是以其所屬的行政主體的名義作出的，通常視為公務(wù)行為；

非以其所屬的行政主體的名義作出的，通常視為個人行為。

3、公益要素。公務(wù)員的公務(wù)行為涉及公共利益的，同公共事務(wù)有關(guān)的，通常視為公務(wù)

行為；不涉及公共利益，與公共事務(wù)無關(guān)的，通常視為個人行為。

4、職責(zé)要素。公務(wù)員的行為屬于其職責(zé)范圍的，通常視為公務(wù)行為；超出其職責(zé)范圍

的，通常視為個人行為。

5、命令要素。公務(wù)員按照法律或者行政首長的命令、指示以及委托實施的行為，通常

視為公務(wù)行為：無命令和法律根據(jù)的行為，通常視為個人行為。

6、公務(wù)標(biāo)志要素。公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)是佩帶或出示能表明其身份的公務(wù)標(biāo)志的行為，通

常視為公務(wù)行為，反之則屬于個人行為。

三、公務(wù)員的公職關(guān)系

公務(wù)員應(yīng)當(dāng)具備的（下限）

（1）具有中華人民共和國國籍（本國公民）

條

（2）年滿十八周歲（年齡）

（3）擁護(hù)中華人民共和國憲法（法律）（注意順序）

件

（4）具有良好的品行（德能）

（5）具有正常履行職責(zé)的身體條件（健康〉

C6）具有符合職位要求的文化程度和工作能力（皮能）

（7）法律規(guī)定的其他條件

卜列人員不得錄用為公務(wù)員

（D曾因犯罪受過刑事處罰的

條

（2）曾被開除公職的

件

（3）有法打規(guī)定不得錄用為公務(wù)員的，它情形

的

1.錄用

公務(wù)員錄用的范圍

本法規(guī)定,錄用的范圍僅限于擔(dān)任主任科員以卜及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)

員。

公務(wù)員錄用的辦法和原則

(1)公開考試公開是公正與公平的基礎(chǔ)。

(2)嚴(yán)格考察。

(3)平等競爭。

(4)擇優(yōu)錄取。

2.公選

適用對象：正廳局級以下領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)、副調(diào)研員以上非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)、初任法官、初任檢察官

種類：公務(wù)員系統(tǒng)內(nèi)的公選面向社會公選

3.調(diào)任

從國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中的公務(wù)人員調(diào)

適用與領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或者副調(diào)研員以上非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)

4.聘任

適用對象：不涉及國家秘密的專業(yè)性較強的職位和輔助性職位。

條件：經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)

方法：可參照錄用程序，也可直接聘任

聘任合同：報同級公務(wù)員主管部門備案

工資：協(xié)議工資制

實習(xí)期限：1-6個月

聘任合同期限：1-5年

四、公職的履行

1考.核

考核內(nèi)容德能勤績廉，以績?yōu)椴?/p>

考考核類型平時考核、定期考核

核考核結(jié)果優(yōu)秀、稱職、基本稱職、不稱

職

2獎.勵

獎獎勵對象公務(wù)員個人、公務(wù)員文體

勵獎勵形式精神物質(zhì)相結(jié)合，精神為主

獎勵等級嘉獎、記三等功、記.等功、

記一等功、授予榮譽稱號。

3.懲戒：對違法違紀(jì)的公務(wù)員給予

(1)處分種類

受處分期間處分對現(xiàn)有受處分期間處分解除后

待遇的影響能否晉升能否晉升

6g月不得晉升職苜升不受處

不影響現(xiàn)有務(wù)，級別:，澎響.

麗1訃人的工資檔次、但解除降級、

職務(wù)、哂擅職，不規(guī)

為恢復(fù)原鍛

記大過不觸皆升

刖、職務(wù).

工資檔次、

IW知蝴職務(wù)、

24八月

撤職撤去現(xiàn)職、

?購J

開除解除人事關(guān)素，不得再擔(dān)任公務(wù)員

(2)處分的設(shè)定

除法律、法規(guī)、規(guī)章、國務(wù)院的決定外，行政機關(guān)不得以其他任何形式設(shè)定公務(wù)員處分事項

部門規(guī)章：除國務(wù)院監(jiān)察部門、人事部門外，其他部門制定處分規(guī)章，應(yīng)當(dāng)與國務(wù)院監(jiān)察、

人事部門聯(lián)合制定。

(3)并處規(guī)則

分別確定

執(zhí)行：

處分種類不同的處分種類相同

的

同時有兩種從重一個處分期之

以上需處分上，多個處分

的行為期之下，決定

處分期?！跋?/p>

并后減”

先后處分期;合并執(zhí)行(先減后并〉

5.職務(wù)升降

巡級晉升、特別優(yōu)秀或工作特殊需要，可以破格或越一

皴7升.

晉月領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的，任職前公示制度、任職試用期制度

考或不稱職的，降低一個職務(wù)層次

6.職務(wù)交流

交流調(diào)任從苴它國有單位或團(tuán)體公務(wù)人員中調(diào)入

轉(zhuǎn)任在公務(wù)員隊伍內(nèi)變動職務(wù)

掛職人事關(guān)系在原單位，但在其它單位《上級機X..下級機關(guān).

其他地區(qū)機關(guān)、國有企事業(yè)單位）短期工作

7.回避

回任近親夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁因長城或工作性

避職回避系血親、近姻親：①不能在同質(zhì)特殊，看期

一機關(guān)直接隸屬同一領(lǐng)導(dǎo)；②的，由省級以上

II不能相互直接領(lǐng)導(dǎo)；③不能一公笳員主管部門

避方當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)，另一方在該機關(guān)中規(guī)江

從好織、人事、紀(jì)檢、監(jiān)察、

財務(wù)、審計

地域縣鄉(xiāng)兩級機關(guān)及有關(guān)主要部門法「另有規(guī)定的

回避主要領(lǐng)導(dǎo)不能在原籍任職除外

執(zhí)行涉及本人（或近親屬）利害關(guān)系的；近親即大奏、直系血

公務(wù)親、三代以內(nèi)旁系血親，近姻親

回避

五、公職的退出——退出公務(wù)員隊伍

1.辭退

（1）年度考核，連續(xù)兩年不稱職。

（2）不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的

（3）因機關(guān)調(diào)整、撤銷、合并、縮編等，需調(diào)整工作拒絕合理安排的

（4）大錯不犯、小錯不斷，屢教不改，不宜開除的。

（5）礦工、因公外出、請假期滿無正當(dāng)理山逾期不歸連續(xù)超過15日，或一年內(nèi)累計超過

30日的。

不得辭退的情形

（1）因公致殘、被確認(rèn)喪失或部分喪失工作能力的。

(2)患病或負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的

(3)女性公務(wù)員在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)

(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

辭退手續(xù)：公務(wù)交接、必要時接受審計

辭退后的待遇：辭退費或失業(yè)保險

2.辭職——辭去公職

(1)辭職申請：書面

(2)辭職審批：30日內(nèi)審批、領(lǐng)導(dǎo)成員90日內(nèi)審批

(3)不得辭職的情形：

A未滿國家規(guī)定的最低服務(wù)年限。

B涉密職位、或離開上述職位不滿脫密年限的

C重要公務(wù)尚未處理完畢，且須由本人繼續(xù)處理

D正在接受審計、紀(jì)律審查，或者涉嫌犯罪、司法程序未終結(jié)的，法律行政法規(guī)規(guī)定的其他

情形。

3.退休

(1)應(yīng)當(dāng)退休：a.達(dá)到國家規(guī)定的退休年齡b.完全喪失工作能

(2)自愿申請?zhí)崆巴诵荩篴.工作年限滿30年

b.距國家規(guī)定退休年限不足5年，且工作年限滿20年

c.其他情形

(3)退休后的待遇：a.享受退休金及其他待遇

b.應(yīng)處分、但在處分做出之前退休的，不再處分。

但應(yīng)給予降級、撤職、開除處分的，應(yīng)當(dāng)降低或取消其享受的待遇

第四章行政行為

一、行政行為的概念與特征

(一)含義

行政行為是指行政主體為實現(xiàn)國家行政管理目的、行使行政職權(quán)和履行行政職責(zé)所實施的一

切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。

(-)特征

1、主體要素行政主體

2、權(quán)力要素行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)

3、法律要素能夠產(chǎn)生法律效果的行為

4、目的要素行政行為是對社會公共事務(wù)的管理和提供公共服務(wù)的行為，這些行為不同于

為個人利益或者一定范圍內(nèi)的團(tuán)體利益為目的的管理行為

二、行政事實行為

是指行政主體及其公務(wù)員基于行政職權(quán)而實施的，不以設(shè)定行政相對人權(quán)利義務(wù)為目

的,且不具有法律約束力的行為

三、行政行為的分類

(-)抽象行政行為與具體行政行為

以行政行為實施的對象和適用力的不同為標(biāo)準(zhǔn)。

1、抽象行政行為是行政主體針對不特定的對象所做出的具有普遍約束力的行為。

主要包括兩類：-是行政立法行為；二是制定其他規(guī)范性文件的行為。

2、具體行政行為是指行政主體針對特定的對象、就特定的事項作出的處理決定，只對特定

行政相對人具有約束力的行為。

3、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：

一是具體行政行為所針對的對象是特定的，而抽象行政行為所針對的對象是不特定的；

二是具體行政行為不具有普遍約束力，而抽象行政行為具有普遍約束力：

三是具體行政行為只能適用一次，而抽象行政行為可以重復(fù)適用；

四是具體行政行為的效力及于以前，抽象行政行為的效力及于以后。

（-）羈束行政行為與自由裁量行為

根據(jù)法律規(guī)定時行政行為約束程度的不同

1、羈束行政行為是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、形式、程序、方法等，行政

機關(guān)沒有自由選擇的余地，只能嚴(yán)格依法實施而作出的行政行為。

2、自由裁量行政行為是指法律僅僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等，由行政機

關(guān)根據(jù)實際情況決定如何適用法律而作出的行政行為。

（三）依職權(quán)的和依申請的

以行政行為的實施是否必須有行政行對人的申請為標(biāo)準(zhǔn)

1、依職權(quán)的行政行為是指行政機關(guān)主動行使行政職權(quán)，無須相對人的申請而作出的行政行

為。

2、依申請的行政的行政行為是指行政行為以相對人的申請為前提條件，行使行政權(quán)力而作

出的行政行為。

（四）單方行政行為與雙方行政行為

決定行政行為時參與意思表示的當(dāng)事人數(shù)目不同劃分的意義在于它們所表現(xiàn)出來的不同特

征，是其各自在成立時所遵循的行為規(guī)則不同。

四、行政行為的效力

（―）確定力

又稱不可改變力。行政行為的確定力是指已生效的行政行為對行政相對人和行政主體所

具有的不受任意改變的法律效力。

這種改變，既包括撤銷、重作，也包括變更；既包括對事實認(rèn)定的改變和法律適用的改

變，也包括對權(quán)利義務(wù)的改變。

1、對行政主體而言，它被要求不得任意改變自己所作出的行政行為，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法

律責(zé)任。

2、對行政相對人而言，一旦超過期限，行政相對人就不得對該行政行為提起爭議。

不過確定力也不是絕對的：

1、經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)作出復(fù)議決定予以變更和撤銷。

2、由上級行政機關(guān)行使監(jiān)督權(quán)予以變更和撤銷。

3、經(jīng)行政訴訟由人民法院判決予以撤銷和變更。

4、因發(fā)現(xiàn)確有錯誤，由作出該行政行為的行政主體自己變更和撤銷。

（二）拘束力

行政行為的拘束力，是指行政行為生效后所具有的約束、限制行政主體和行政相對人行為的

法律效力。

1、對行政相對人：相對人的行為應(yīng)符合行政行為的規(guī)定而不得予以違反

2、對行政主體：對自己做出的行政行為應(yīng)予以嚴(yán)格遵循而不得超越于該行為之外，違反其

行為的規(guī)定。

（三）執(zhí)行力

行政行為的執(zhí)行力，是指已生效的行政行為要求行政主體和行政相對人對行政行為的內(nèi)容予

以實現(xiàn)的法律效力。

執(zhí)行力所要求實現(xiàn)的內(nèi)容是行政行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。其實現(xiàn)方法有兩種：自行履行和強

制執(zhí)行。

五、行政行為的法律效力

（一）構(gòu)成要件

1.主體：行政主體

2.對象：行政相對人

3.內(nèi)容：行使行政職權(quán)

4.效果：影響相對人權(quán)益的意思表示

（-）成立要件

1、抽象行政行為成立要件：

①一定會議審議通過；

②行政首長簽署；

③以法定形式公布；

④生效日期屆至；

2、具體行政行為成立（生效）要件：

①作出決定

②送達(dá)

③受領(lǐng)（或另定生效日期）

六、行政行為的無效、撤銷與廢止

【無效】：因行政行為存在重大或明顯違法情形，則可使行為自始至終不具有法律效力。

一般情形：

行政行為具有特別重大的違法情形

行政行為具有明顯的違法情形

行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪

行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為

不可能實施的行政行為

行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)職權(quán)的行政行為

【撤銷】：

1、合法要件欠缺

2、不適當(dāng)?shù)男姓袨?/p>

應(yīng)注意：違法、不適當(dāng)違法、不適當(dāng)?shù)男袨殡m然可能被撤銷，但撤銷前仍然有效,

所以不能抵制

《行政訴訟法》第70條規(guī)定：

（1）行政行為主要證據(jù)不足的

（2）行政行為適用法律、法規(guī)錯誤的

（3）行政行為違反法定程序的

（4）行政行為超越職權(quán)的

（5）濫用職權(quán)的

（6）行政行為明顯不當(dāng)?shù)?/p>

【廢止】：

行政行為的廢止，是指因形勢或法律、政策的變化，使原合法、適當(dāng)?shù)男姓袨榻K

止其繼續(xù)發(fā)生效力。

條件：

（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)等依法修改、廢止或撤銷；

（2）行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)。

（3）客觀情況變化，公共利益需要；（例如蓋房子，行政許可已經(jīng)有了，但因為要修地鐵,

廢止），本條件應(yīng)注意信賴?yán)姹Ｗo(hù)。行為目標(biāo)實現(xiàn)

第五章行政立法

第一節(jié)行政法規(guī)

-■、概念

國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，為了行使行政權(quán)力、履行行政職責(zé)，按照法定權(quán)限和程序制定

的各種行政管理法律規(guī)范的總稱。

二、行政法規(guī)的制定程序

立項①國務(wù)院有關(guān)部門認(rèn)為需要制定行政法規(guī)的，應(yīng)向

國務(wù)院報請立項。②由國務(wù)院法制機構(gòu)擬寸年度立

法工作訃劃報國務(wù)院審批。

起草①由有關(guān)部門起草或由國務(wù)院法制機構(gòu)起不或者組

織起草；重要行政管理的法律、行政法規(guī)節(jié)案由國

務(wù)院法制機構(gòu)組織起草。

②由起管部門主要負(fù)責(zé)人簽字送審

聽取意①起草過程中應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的

見意見。②通過座談會、論證會、聽證會等形式行政

法規(guī)草案應(yīng)當(dāng)向社會公布，征求意見，但是經(jīng)國務(wù)

院決定不公布的除外。

審查①國務(wù)院法制機構(gòu)負(fù)責(zé)隼查②由法制機構(gòu)上要負(fù)責(zé)

人建議捺請審議，但謊整范圍單一、各方闿意見一

致或法仆配套法規(guī)可以轉(zhuǎn)批

決定①國務(wù)院常務(wù)會議審議，法制機構(gòu)或起草部匚做說

明；或百接由國務(wù)院審批

公布①總理簽署國務(wù)院令公布施行，有關(guān)國防建設(shè)的行

政法規(guī)，可以由國務(wù)院總理、中央軍事委員會主席

與

共同簽署國務(wù)院、中央軍事委員會令公飾。70②標(biāo)

備案準(zhǔn)文本為國務(wù)院公報文本③公布后30口析施行，但

涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策確鄧及公布后

不立即施行將有礙法規(guī)施行的，可以自公布之日起

施行④公布后30日內(nèi)由辦公廳報請全國人大常委會

備案

解釋①屬條文本身問題的，國務(wù)院各部門和省級政府可

要求解釋，由國務(wù)院法制機構(gòu)擬訂解釋磔案報國務(wù)

院同意后，由國務(wù)院或其授權(quán)的有關(guān)部門公布②屬

具體應(yīng)用問題的，國務(wù)院各部門與省級政府的法制

機構(gòu)可請求解釋，由國務(wù)院法制機構(gòu)解和答復(fù)；沙

及重大問題的由其提出意見報國務(wù)院同藍(lán)后答復(fù)。

第二節(jié)行政規(guī)章

一、概念

包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章

1、部門規(guī)章：國務(wù)院的組成部門，各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理

職能的直屬機構(gòu)

2、地方政府規(guī)章：

(1)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府：河北省人民政府

(2)設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府

二、規(guī)章的制定程序

立項起草審查決定公布

部門國務(wù)院部門由國務(wù)院部1、由法部務(wù)會議本部部長

規(guī)章的內(nèi)設(shè)機構(gòu)「組織起草■制機構(gòu)負(fù)或委員會簽署，在

可確定內(nèi)設(shè)部門公報、

或其他機構(gòu)責(zé)統(tǒng)一審議決定

部門、其他國務(wù)院公

向該部門提機構(gòu)起苴，查。2、報或全國

請立項也可痛定由由法軻機發(fā)行的報

法制機構(gòu)起構(gòu)主要負(fù)紙,登，

草、組織起責(zé)人簽署。標(biāo)準(zhǔn)文本.

3、涉及

地方所屬工作部省級、設(shè)區(qū)公民、組常務(wù)會議省長、自

門或卜級改的市人民政或全體會治區(qū)主席、

織其他機市長筌署。

章府向該省、府組織起草0議決定

可確定其部構(gòu)切身利隹木徽政

府公報、

自治區(qū)、直匚起草，也益或存在

本行政區(qū)

轄市或設(shè)區(qū)可確定法制

重大分歧發(fā)行的報

的市、自治機構(gòu)起苴或的，可舉經(jīng)刊登,

組織起草.標(biāo)準(zhǔn)文本

州人民政府行聽訐。

報請立項

備案

部門解釋權(quán)屬丁公布后30

規(guī)章規(guī)章制定機日內(nèi)由國

務(wù)院各部

關(guān)。

門的法制

機構(gòu)報請

國務(wù)院備

案。

地方公布后壬OR

性規(guī)由省政府法

制機枸報請

國務(wù)院和本

緩人大常委

會備案。

政府法制機

構(gòu)報請國務(wù)

院、本級人

大常委會、

省級人大常

委會'省級

政府備案

第三節(jié)行政立法監(jiān)督（了解）

一、概念

對行政機關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章的監(jiān)督。

既需要事前的監(jiān)督機制也需要事后的監(jiān)督機制。事前的監(jiān)督機制如聽證等，已在行政立法程

序中作過介紹。這里所介紹的是主要是事后監(jiān)督機制。

二、行政監(jiān)督的基本類型

1、權(quán)力機關(guān)對行政立法的監(jiān)督

是否與憲法、法律相抵觸，規(guī)定的內(nèi)容是否適當(dāng)。

形式：備案，改變或撤銷

2、上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)行政立法的監(jiān)督

形式：備案，改變或撤銷

3、其他社會主體對行政立法的監(jiān)督

向全國人大常委會提出書面審查要求

第六章行政許可

第一節(jié)行政許可概述

-、概念

我國《行政許可法》第2條規(guī)定，"本法所稱行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者

其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為”

二、特征

1.行政許可是依申請的行政行為

2.行政許可是行政主體賦予行政相對人某種法律資格或者法律權(quán)利的具體行政行為

3.行政許可是一種要式行政行為。通常的表現(xiàn)形式是頒發(fā)許可證、執(zhí)照等

4.行政許可是一個對外的管理行為

5.行政許可以法律一般禁止為前提

三、行政許可的設(shè)定

()行政許可的設(shè)定事項

1.普通許可

直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命

財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項

目的：主要是保障安全

特點乂1)一般沒有數(shù)量限制

⑵能否取得許可與申請人自身條件有關(guān)

(3)許可不得轉(zhuǎn)讓

2.特許事項

有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需

要賦予特定權(quán)利的事項

目的：主要是分配稀缺資源

特點：⑴一般有數(shù)量限制

⑵行政機關(guān)實施許可一般有自由裁量權(quán)

⑶申請人取得許可一般應(yīng)當(dāng)支付一定費用

⑷行政許可事項可以在被許可人和符合條件的公民、法人和其他組織之間依法轉(zhuǎn)

讓、繼承

3.認(rèn)可事項

提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者

特殊技能等資格、資質(zhì)的事項

目的：主要是確認(rèn)從業(yè)水平或某種技能、信譽

特點⑴一般都要通過考試或嚴(yán)格考核方式并根據(jù)考試、考核結(jié)果決定是否予以許可

（2）沒有數(shù)量限制

⑶行政機關(guān)實施許可一般沒有自由裁量權(quán)

⑷資格資質(zhì)的許可與申請人的身份相聯(lián)系，資格資質(zhì)證書不能轉(zhuǎn)讓、繼承

4.核準(zhǔn)事項

直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技

術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項

目的：主要是判斷某些事項是否達(dá)到特定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范，以防止危險、保障安全

特點：

（1）許可的依據(jù)主要是技術(shù)性、專業(yè)性的標(biāo)準(zhǔn)

（2）沒有數(shù)量限制

（3）行政機關(guān)實施許可一般沒有自由裁量權(quán)

（4）許可與申請事項的自身條件有關(guān)，許可證件不能轉(zhuǎn)讓

5.登記事項

企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項

目的：主要是確認(rèn)申請人的主體資格

特點：

（1）未經(jīng)許可取得主體資格不得從事相關(guān)社會經(jīng)濟(jì)活動，不受法律保護(hù)

（2）沒有數(shù)量限制

（3）行政機關(guān)一般沒有自由裁量權(quán)

（4）許可不能轉(zhuǎn)讓

6.法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設(shè)定行政許可的其他事項

（二）可以不設(shè)許可的事項

1.公民、法人或者其他組織能夠自主決定的

2.市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的

3.行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的

4.行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的

四、設(shè)定權(quán)限

創(chuàng)設(shè)經(jīng)常創(chuàng)設(shè)非經(jīng)常性許可制定具體規(guī)亦禁止設(shè)

性許可定許可

法律可以創(chuàng)設(shè)無此情況無此情況

行政法律未創(chuàng)必要時國務(wù)院可以行政法規(guī)、地

法規(guī)設(shè)時可以采用發(fā)布決定的方方性法規(guī)、所中央立

創(chuàng)設(shè)代設(shè)定；實施后除有的行政規(guī)里法無禁

臨時性許可外，應(yīng)都可在上位法止

及時提請全國人大范圍內(nèi)作出k

應(yīng)其常委會制定法體規(guī)定，但不

律，或者自行制定得增設(shè)許可，

行政法規(guī)；不得增設(shè)違反

注意：國務(wù)院的決上位法的其他

定不能設(shè)定行政處條件

不

地方性上位法未無此情況行政法規(guī)、①必須由國家

法規(guī)創(chuàng)設(shè)時可地方性法規(guī)、續(xù)一確定資格

資質(zhì)的許可

以創(chuàng)設(shè)所有的行政

②企業(yè)或其他

規(guī)章都可在

省級地創(chuàng)設(shè)上位法未創(chuàng)設(shè)許可的.絹織的設(shè)立登

必要時省級政府規(guī)章上位法范圍

方規(guī)章k及其前置性

可以創(chuàng)設(shè)臨時性許內(nèi)作出具體討可

可；該許可實施滿一

規(guī)定，但不③限制外地個

年需繼續(xù)實施的，應(yīng)

得增設(shè)許可,人和企業(yè)生產(chǎn)、

然請本級人班其

經(jīng)營、服務(wù)、

腔如定地方性法不得增設(shè)違

語品進(jìn)入的許

規(guī)(排除部門規(guī)章和反上位法的

較大市的規(guī)章)一一其他條件可

所有的規(guī)章都

可以設(shè)定行政處罰

五、行政許可的實施程序

一般程序

(-)申請與受理

1、申請方式：可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。

2、行政機關(guān)的公示與誠信義務(wù)：應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項、依

據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場

所公示。申請人要求行政機關(guān)對公示內(nèi)容予以說明、解釋的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)說明、解釋，提

供準(zhǔn)確、可靠的信息。

3、行政機關(guān)對申請的處理：

(1)申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理；

(2)申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知

申請人向有關(guān)行政機關(guān)申請；

(3)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正：

(4)申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要

補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理：

(5)申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照

本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請(即受理的條件)。

行政機關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的

書面憑證。

(-)審查與決定

1、行政機關(guān)對行政許可申請進(jìn)行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)

當(dāng)告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請人、

利害關(guān)系人的意見。

2、行政機關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱。

3、除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)

作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日，

并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

4、依照本法第二十六條的規(guī)定，行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理

的時間不得超過四十五日：四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長

十五II,并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。

5、依法應(yīng)當(dāng)先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定的行政許可，下級行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)

自其受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)審查完畢。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)

定。

(三)聽證

1、必須舉行聽證的情形：公聽會

法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉

及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證。

如：江蘇省教育廳就提高中小學(xué)雜費標(biāo)準(zhǔn)舉行的聽證。

2、一般的聽證會

行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)

當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之

II起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。申請人、利害關(guān)系人不

承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。

3、聽證規(guī)則

一般的聽證會按照下列程序進(jìn)行：

(1)通知：行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害

關(guān)系人，必要時予以公告。

(2)聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。

(3)內(nèi)部職能分離與回避：行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員

為聽證主持人；申請人、利害關(guān)系人認(rèn)為主持人與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的，有權(quán)

申請回避。

(4)聽證的進(jìn)行：舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員應(yīng)當(dāng)提供審查意見的證據(jù)、

理由，申請人、利害關(guān)系人可以提出證據(jù)，并進(jìn)行申辯和質(zhì)證；

（5）聽證筆錄與“行政案卷排他性"規(guī)則：聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參加

人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。

（四）行政許可的變更與延續(xù)

1、行政許可的變更

被許可人要求變更行政許可事項的，應(yīng)當(dāng)向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請；符合法

定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)。（第49條）

2、行政許可的延續(xù)

被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前

向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)

定。

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；

逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

（五）特別規(guī)定

1、“賦權(quán)”許可程序

對有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，

需要賦予特定權(quán)利的許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定。

但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

行政機關(guān)通過招標(biāo)、拍賣等方式作出行政許可決定的具體程序，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的

規(guī)定。

行政機關(guān)按照招標(biāo)、拍賣程序確定中標(biāo)人、買受人后，應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并

依法向中標(biāo)人、買受人頒發(fā)行政許可證件。

行政機關(guān)違反本條規(guī)定，不采用招標(biāo)、拍賣方式，或者違反招標(biāo)、拍賣程序，損害申請人

合法權(quán)益的，申請人可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

2、資格資質(zhì)許可程序

對于賦予公民特定資格的許可，依法應(yīng)當(dāng)舉行國家考試的，行政機關(guān)根據(jù)考試成績和其他法

定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機關(guān)根據(jù)申請

人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是,

法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定

公民特定資格的考試依法由行政機關(guān)或者行業(yè)組織實施，公開舉行。行政機關(guān)或者行業(yè)組織

應(yīng)當(dāng)事先公布資格考試的報名條件、報考辦法、考試科目以及考試大綱。但是，不得組織強

制性的資格考試的考前培訓(xùn)，不得指定教材或者其他助考材料

3、技術(shù)審定程序（見55條）

4、設(shè)立登記程序：對企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的許可事項，申請人

提交的申請材料齊全、符合法定形式的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記。但需要對申請材料的

實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實的除外。（第56條）

5、有數(shù)量限制的行政許可程序，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。但是，法律、行

政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

（六）行政許可的費用

實施行政許可和對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用，除非法律、行政法規(guī)另

有規(guī)定。

各級財政應(yīng)當(dāng)保證行政機關(guān)實施行政許可的經(jīng)費。

第七章行政處罰

（-）行政處罰的概念

行政主體實施行政管理的一種重要方式

指特定的行政主體（享有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織）依法對行為違反

行政法律規(guī)范而尚未構(gòu)成犯罪的行政相對人所作出的法律制裁行為。

（二）行政處罰的特征

（1）作出行政處罰的主體必須是特定的行政主體；

（2）行政處罰的對象是行為違反行政法律規(guī)范而尚未構(gòu)成犯罪的行政相對人；

（3）行政處罰是對行為違反行政法律規(guī)范的行政相對人的一種懲罰，具有制裁性。

三、行政處罰的種類和設(shè)定

（-）行政處罰的種類

從行政法學(xué)理論上講，一般把行政處罰劃分為：

1.人身罰

指行政主體在一定時期內(nèi)剝奪行政違法行為者人身自由的處罰形式

（1）行政拘留

在適用機關(guān)上，只能由公安機關(guān)決定和執(zhí)行。

在適用時間上，為1日以上，一般情況下在15日以下，并罰不超過20天。

在適用程序上，必須經(jīng)過傳喚、訊問、取證、裁決、執(zhí)行等程序。

（2）限制出境或驅(qū)逐出境

2.財產(chǎn)罰

指行政主體剝奪行政違法行為者一定財產(chǎn)權(quán)的處罰形式；

（1）罰款

（2）沒收違法所得，沒收非法財產(chǎn)

3.能力罰

指行政主體剝奪或限制行政違法行為者的某種行為能力和資格，使其不能從事某種活動的處

罰形式

（1）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

（2）暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照

4.申誡罰

亦稱精神的或聲譽罰，指行政主體對行政違法行為者提出警戒或者譴責(zé)，申明其有違法行為,

通過對其名譽、榮譽、信譽等施加影響，引起精神上的警惕，使其不再違法的處罰形式

（1）警告

（2）通報批評

根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政處罰的種類為：

（1）警告；

（2）罰款；

（3）沒收違法所得、沒收非法財物（一般指從事違法活動的工具）；

（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；

（5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；

（6）行政拘留；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

（二）行政處罰的設(shè)定

法律可以設(shè)定各種處罰，限制人身自由的

處罰由法律保留（9條）

行政法規(guī)限制人身自由以外的處罰（10條）

地方性法規(guī)除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照

以外的處罰（11條）

部門規(guī)章警告、一定數(shù)額的罰款，罰款限額由

國務(wù)院決定（12條）

地方政府規(guī)章警告、一定數(shù)額的罰款，罰款限額由

省級人大常委會決定（13條）

1、法律對行政處罰的設(shè)定權(quán)

法律是指由全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文本，除憲法以外它在我國法律體系中居于最

高地位。法律可以設(shè)定任何種類和形式的行政處罰。同時，對于限制人身自由的行政處罰，

只能由法律設(shè)定，法規(guī)、規(guī)章等都無權(quán)設(shè)定。

2、行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)

行政法規(guī)除了不能設(shè)定限制人身自由的行政處罰以外，可以設(shè)定其他各種行政處罰。

同時，如果法律對違法行為已經(jīng)做出處罰規(guī)定，需要行政法規(guī)作出具體規(guī)定的，行政法規(guī)必

須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，不能超出法律規(guī)定

的限度。

3、地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)

地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之外的各種行政處罰。

另外，它還可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，但不能超出法律、行政法規(guī)

的限度。

4、規(guī)章的設(shè)定權(quán)

規(guī)章包括部委規(guī)章和地方規(guī)章兩類。行政規(guī)章的種類繁多，數(shù)量龐大，效力層級也較低。為

了防范規(guī)章對處罰設(shè)定過多過濫，我國《行政處罰法》規(guī)定，在法律、法規(guī)已作規(guī)定的情況

下，規(guī)章只應(yīng)在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；

法律、法規(guī)未作規(guī)定的，規(guī)章可以設(shè)定警告或一定數(shù)額的罰款，并且罰款限額分別由國務(wù)院、

省級人大常委會規(guī)定。

5、其他規(guī)范性文件（指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章之外的具

有普遍約束力的規(guī)范性文件）《行政處罰法》第14條規(guī)定：“除本法第9條、第10條、第

11條、第12條以及第13條的規(guī)定外，其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰?！?/p>

（三）行政處罰的規(guī)定

1.不能違背上位法規(guī)定的處罰行為

2.不能違反上位法規(guī)定的處罰種類

3.不得違反上位法規(guī)定的處罰幅度

行政處罰的適用

(1)行政處罰與責(zé)令糾正并行原則

行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為

(2)一事不再罰原則

對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰

一個違法行為，基于同一事實，違反一個行政法律規(guī)范，就給予一次處罰

(3)行政處罰折抵刑罰的原則

違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時.，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留

的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關(guān)已經(jīng)給予

當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。但并不是說折抵后，行政處罰就不再存在了。

行政拘留與拘役和有期徒刑的刑罰是兩種不同性質(zhì)的制裁，但兩者的共同特征都是對被制裁

人限制人身自由，這是折抵的基礎(chǔ)和必要性。發(fā)生這種折抵，必須具備以下要件：首先，行

政機關(guān)對違法行為人作出了行政拘留的行政處罰，且這?處罰決定已經(jīng)開始執(zhí)行；其后，司

法機關(guān)認(rèn)為該違法行為構(gòu)成犯罪，并由人民法院判處拘役或者有期徒刑。折抵的一般原則是

行政拘留一日折抵一日。

罰金是人民法院判處犯罪分子強制向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法，屬于刑罰中的附加

刑，與作為行政處罰的罰款是兩種不同性質(zhì)的制裁，但兩者都是經(jīng)濟(jì)性制裁，而且一般來說,

罰金適用于犯罪行為，處罰的嚴(yán)厲程度比罰款重的多，對犯罪人處以罰金后使其承擔(dān)財產(chǎn)上

損失的制裁目的已經(jīng)達(dá)到。這是折抵的基礎(chǔ)和必要性。

(1)不予行政處罰的情形：

A、不滿14周歲的人有違法行為的不予行政處的

B精神病人在不能辨認(rèn)或不能控制自己行為時有違法行為的，不予處罰

C違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

D、超過追訴時效的

(2)應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情形：

A、已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰；

B、主動消除或者減輕違法行為危害后果的：

C、受他人脅迫有違法行為的；

D、配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

E、其他依法從輕或者減輕行政處罰的。

(3)從重處罰

-)有較嚴(yán)重后果的；

(二)教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的；

(三)對報案人、控告人、舉報人、證人打擊報復(fù)的；

(四)六個月內(nèi)曾受過治安管理處罰的。

六、行政處罰的決定程序

(-)簡易程序

簡易程序——“當(dāng)場處罰程序”

行政機關(guān)依法對某些輕微的行政違法行為，當(dāng)場給予處罰的程序。

1.適用條件。

1)違法事實清楚，證據(jù)確鑿；

2)處罰有法定依據(jù)；

3)處罰較輕。

較小數(shù)額罰款或者警告的行政處罰。

對公民處以50元以下(《治安管理處罰法》《道路交通安全法》將其提高到200元以下)

罰款。

對法人或者其他組織處以1000元以下罰款。

1、表明身份：出示執(zhí)法身份證件或委托出

2、說明處罰理由

3、給予當(dāng)事人陳述和申辯的機會

4、制作筆錄：當(dāng)場制作

5、制作處罰決定書

6、備案：向所屬行政機關(guān)備案，接受監(jiān)督和檢查

（-）一般程序

1、立案：（1）行政檢查監(jiān)督發(fā)現(xiàn)

（2）公民的申訴、控告、舉報

（3）其他信息渠道知悉

2、調(diào)查取證：（1）客觀全面公正地調(diào)查收集有關(guān)證據(jù)

（2）必要時，可以進(jìn)行檢查

A執(zhí)法人員不得少于兩人

B出示表明身份的證件

3、說明理由告知權(quán)利

4、聽取當(dāng)事人陳述與申辯

5、作出行政處罰決定

較重的行政處罰

對于情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為，集體討論決定

撤銷案件的決定

認(rèn)為違法行為不存在或被指控的事實不能成立的不給予行政處罰

免予行政處罰的決定

被指控人確實有違法行為，但情節(jié)顯著輕微，依法可不予行政處罰的

將有關(guān)材料移送司法機關(guān)

認(rèn)為被控人不僅有違法行為，且該行為已構(gòu)成犯罪的

6、制作行政處罰決定書

7、送達(dá)行政處罰決定

行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后，當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照《民

事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人

七、行政處罰的執(zhí)行

1.罰繳分離制度

在行政處罰決定作出后，作出罰款決定的行政機關(guān)及其工作人員不能自行收繳罰款，而由當(dāng)

事人自收到處罰決定書之H起15II內(nèi)到指定的銀行繳納罰款，銀行將收繳的罰款直接上繳

國庫。

在以下情況下，可以當(dāng)場收繳罰款：

適用簡易程度的當(dāng)場收繳：

（1）依法給予20元以下的罰款的；

（2）不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的；

特殊地區(qū)罰款的當(dāng)場收繳：

（3）在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提

出，行政機關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款。

罰款必須上交財政。

執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機關(guān)；在水上當(dāng)場收繳

的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機關(guān)；

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行行政機關(guān)實施罰款、沒收非法所得等處罰所收

繳的款項，必須全部上交國庫，財政部門不得以任何形式向作出行政處罰的機關(guān)返還這些款

項的全部或部分。

3.行政處罰的強制執(zhí)行。

實行強制執(zhí)行有三種措施：

（1）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；

（2）將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；

（3）申請人民法院強制執(zhí)行。

第八章行政強制

一、行政強制措施

（-）概念

是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危

險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的

財物實施暫時性控制的行為。

（-）特征

1.直接強制性

2.手段性

3.非制裁性

4.暫時性

（三）種類

1.限制公民人身自由

必須有法律的明確規(guī)定方可采取

盤問檢查

強制戒毒

扣留或強制約束

強制隔離、強制治療

強行帶離現(xiàn)場或驅(qū)散

2.查封場所、設(shè)施或財物

3.扣押財物

4.凍結(jié)存款、匯款

5.法律規(guī)定的其他強制措施

二、行政強制執(zhí)行

（一）概念

行政強制執(zhí)行，是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人

或者其他組織，依法強制履行義務(wù)的行為。

（-）特征：

1.前提條件是行政相對人不履行應(yīng)履行的義務(wù)。

2.執(zhí)行的主體是行政機關(guān)或人民法院。

3.執(zhí)行的目的是實現(xiàn)義務(wù)的履行。

4.執(zhí)行的對象具有廣泛性和法定性。

（三）種類

1、加處罰款或者滯納金；

2、劃撥存款、匯款；

3、拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物；

4、排除妨礙、恢復(fù)原狀；

5、代履行；

6、其他強制執(zhí)行方式。

（四）方式

1.間接強制

通過間接