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文檔簡介
國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二分類模擬136一、多項選擇題1.
王某投資設立了個人獨資企業(yè),聘請趙某擔任總經理,王某與趙某約定凡簽訂5萬元(江南博哥)以上的合同必須經王某審批,并且不經王某批準,不得對外提供擔保,依據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定,以下說法不正確的有?______A.趙某未經王某批準簽訂了一份標的額10萬元的合同,合同無效B.趙某挪用企業(yè)資金歸自己使用,應退還資金,趙某使用企業(yè)資金的所得應歸企業(yè)所有C.趙某經王某同意用企業(yè)財產為自己的朋友提供擔保,擔保有效D.趙某和朋友合資開辦了乙合伙企業(yè),乙企業(yè)的業(yè)務與甲企業(yè)的業(yè)務相同,趙某開辦乙企業(yè)后通知了王某,王某未表示反對,趙某的行為不違反法律規(guī)定正確答案:AB[解析]《個人獨資企業(yè)法》第19條第4款規(guī)定,投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制,不得對抗善意第三人。可知,趙某雖然違反了王某對其職權的限制簽訂合同,但是不能對抗善意第三人,因此合同有效,所以,A選項不正確。
《個人獨資企業(yè)法》第40條規(guī)定,投資人委托或者聘用的人員違反本法第20條規(guī)定,侵犯個人獨資企業(yè)財產權益的,責令退還侵占的財產;給企業(yè)造成損失的,依法承擔賠償責任:有違法所得的,沒收違法所得;構成犯罪的,依法追究刑事責任。根據(jù)該條的規(guī)定,侵犯個人獨資企業(yè)財產權益的,應退還侵占的財產,有違法所得的,沒收違法所得,而不是歸企業(yè)所有,所以,B選項不正確。
《個人獨資企業(yè)法》第20條規(guī)定:投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為:……(5)擅自以企業(yè)財產提供擔保;(6)未經投資人同意,從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。
趙某經王某同意可以企業(yè)財產為自己的朋友提供擔保,符合該法第20條第(5)項的規(guī)定,故C選項正確。
根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第20條的規(guī)定,未經投資人同意,管理人不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。D選項中趙某從事與甲企業(yè)相競爭的業(yè)務,事后通知了王某并且王某未表示反對,意味著王某同意趙某從事該業(yè)務,因此,趙某的行為不違反法律,所以,D選項正確。本題正確答案為AB。
2.
根據(jù)我國法律和司法解釋,關于涉外民事關系適用的外國法律,下列哪些選項是正確的?______A.如案件涉及食品安全問題,該問題應適用中國法B.法院在確定應當直接適用的中國法律時,無需再通過沖突規(guī)范的指引C.當事人協(xié)議選擇未對我國生效的條約,我國法院應該不予以認可D.當事人協(xié)議選擇的法律必須與爭議具有實際聯(lián)系正確答案:AB[解析]直接適用的法,指在國際民商事交往中,為了維護國家和社會的重大利益,無須借助沖突規(guī)范的指引而直接適用于國際民商事關系的法律規(guī)范。《法律適用法》第4條規(guī)定,中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規(guī)定的,直接適用該強制性規(guī)定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定,有下列情形之一,涉及中華人民共和國社會公共利益、當事人不能通過約定排除適用、無須通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定,人民法院應當認定為《法律適用法》第4條規(guī)定的強制性規(guī)定:(一)涉及勞動者權益保護的;(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的;(三)涉及環(huán)境安全的;(四)涉及外匯管制等金融安全的;(五)涉及反壟斷、反傾銷的;(六)應當認定為強制性規(guī)定的其他情形。故A、B選項正確。
當事人意思自治強調尊重當事人的自由意志?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第9條規(guī)定,當事人在合同中援引尚未對中華人民共和國生效的國際條約的,人民法院可以根據(jù)該國際條約的內容確定當事人之間的權利義務,但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。故C選項錯誤。
《最高人民法院關于適用(中華人民共和國涉外民事關系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第7條規(guī)定,一方當事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭的涉外民事關系沒有實際聯(lián)系為由主張選擇無效的,人民法院不予支持。故D選項錯誤。
3.
根據(jù)《森林法》相關規(guī)定,關于林木、林地所有權和使用權爭議,下列選項正確的有哪些?______A.單位之間發(fā)生的林木、林地所有權和使用權爭議,由縣級以上人民政府依法處理B.個人之間、個人與單位之間發(fā)生的林木所有權和林地使用權爭議,由當?shù)乜h級或者鄉(xiāng)級人民政府依法處理C.當事人對人民政府的處理決定不服的,可以在接到通知之日起1個月后,向人民法院起訴D.在林木、林地權屬爭議解決以前,任何一方可以砍伐有爭議的林木正確答案:AB[考點]所有權和使用權爭議[解析]《森林法》第17條規(guī)定:“單位之間發(fā)生的林木、林地所有權和使用權爭議,由縣級以上人民政府依法處理。個人之間、個人與單位之間發(fā)生的林木所有權和林地使用權爭議,由當?shù)乜h級或者鄉(xiāng)級人民政府依法處理。當事人對人民政府的處理決定不服的,可以在接到通知之日起一個月內,向人民法院起訴。在林木、林地權屬爭議解決以前,任何一方不得砍伐有爭議的林木?!盇、B選項正確,C、D選項錯誤。
4.
法國公民甲與德國公民乙從2010年一直居住在深圳,并在深圳結婚,但因感情破裂,二人遂決定在深圳離婚。關于二人財產關系與離婚的法律適用,下列選項說法正確的是:______A.二人可約定其財產關系適用法國法B.如訴訟離婚,應適用中國法C.如協(xié)議離婚,二人沒有選擇法律的,應適用中國法D.如協(xié)議離婚,二人可以在中國法、法國法及德國法中進行選擇正確答案:ABCD[解析]我國《涉外民事關系法律適用法》第24條規(guī)定,夫妻財產關系,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的,適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用共同國籍國法律。該條對夫妻的選擇權進行了限制,即只能在一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律中進行選擇。這樣規(guī)定的目的是為了維護夫妻財產制的相對穩(wěn)定性,避免當事人濫用選擇權,從而保護交易中善意第三人的利益。故A項說法正確。
《涉外民事關系法律適用法》第26條規(guī)定,協(xié)議離婚,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的,適用共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律。題中,若為協(xié)議離婚,二人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律,故D項正確;另外,二人經常居所地在中國深圳,若協(xié)議離婚沒有選擇法律的,適用共同經常居所地法律。故C項正確。
《涉外民事關系法律適用法》第27條規(guī)定,訴訟離婚,適用法院地法律。題中,若為訴訟離婚,二人遂決定在深圳離婚,可以推定法院地國為中國,故應適用中國法,B項正確。綜上,本題答案為A、B、C、D。
5.
四川瀘州敘永縣法院一審判決了胡永志訴任懷奇懸賞廣告糾紛一案,胡永志不服敘永縣法院的一審判決,依法向瀘州市中級人民法院提出上訴,就胡永志的上訴,下列表述正確的是:______A.雖然胡永志多次口頭表示要上訴,但在法定期間內沒有提交上訴狀,則視為胡永志沒有提出上訴B.雖然瀘州中級人民法院受理了胡永志的上訴,但在法定期間內,胡永志沒有預交上訴費,則視為胡永志沒有上訴C.胡永志的上訴狀應當直接向瀘州市中級法院提出,并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提交副本D.在瀘州市中級人民法院判決宣告前,胡永志有權申請撤回上訴,是否準許由法院決定正確答案:AD[解析]根據(jù)《民事訴訟法解釋》第320條的規(guī)定,一審宣判時或者判決書、裁定書送達時,當事人口頭表示上訴的,人民法院應告知其必須在法定上訴期間內遞交上訴狀。未在法定上訴期間內遞交上訴狀的,視為未提起上訴。雖遞交上訴狀,但未在指定的期限內交納上訴費的,按自動撤回上訴處理。A項正確,B項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第166條的規(guī)定,訴狀應當通過原審人民法院提出,并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應當在5日內將上訴狀移交原審人民法院,故C項說法錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第173條的規(guī)定,第二審人民法院判決宣告前,上訴人申請撤回上訴的,是否準許,由第二審人民法院裁定,故D項說法正確。
綜上所述,本題選AD。
6.
2014年7月安徽省六安市六安鎮(zhèn)村民何啟波以河北省石家莊市三羊奶制品公司為被告,向石家莊市裕華區(qū)人民法院提起了產品質量侵權訴訟,裕華區(qū)人民法院以何啟波的起訴不符合民事訴訟法的規(guī)定為由,裁定不予受理。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定,下列哪些選項可以成為裕華區(qū)人民法院不予受理何啟波起訴的理由?______A.本案涉及的消費者眾多,應該進行公益訴訟,何啟波不能單個起訴B.本案的受害人是何啟波的2個已經年滿4歲的雙胞胎兒子,故何啟波不是該產品質量侵權訴訟的適格的原告C.何啟波提起的產品質量侵權之債,明顯已過訴訟時效D.本案所涉及的三羊奶粉產品質量侵權糾紛,何啟波已經在2012年的6月向安徽六安市人民法院起訴,六安市人民法院也依法作出了裁判正確答案:BD[解析]根據(jù)《民事訴訟法解釋》第288條的規(guī)定,人民法院受理公益訴訟案件,不影響同一侵權行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第119條規(guī)定提起訴訟。故即便公益訴訟正在進行,也不妨礙受害人直接提起訴訟,故A項錯誤。B項說法正確,本案適格的原告應為兩個孩子,何啟波可以作為法定代理人代為行使當事人的相關權利。根據(jù)《民事訴訟法解釋》第219條的規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后對方當事人提出訴訟時效抗辯,人民法院經審理認為抗辯事由成立的,判決駁回原告的訴訟請求。C項說法不正確。根據(jù)民事訴訟法中一事不再理原則,生效的判決會排斥再次提出訴訟請求,故D項說法正確。
綜上所述,本題選BD。
7.
白某出資100萬元籌建了一家烤鴨店。某日,白某與養(yǎng)鴨專業(yè)戶杜某簽訂一份購鴨合同,合同約定:“白某應于2015年6月26日向杜某支付購鴨款6萬元,杜某于2015年7月1日向白某交付活鴨3000只”。6月26日一大早,白某得到可靠消息稱杜某養(yǎng)的3000只鴨得了疾病,目前正大批死亡。關于本案,下列哪些說法是正確的?______A.白某有權中止履行合同,合同履行中止后,白某應當通知杜某B.若杜某恢復履行能力或提供適當擔保,白某仍拒絕履行的,杜某有權主張違約責任C.若杜某未恢復履行能力,也未提供適當擔保,白某有權解除合同,但不得要求杜某承擔違約責任D.白某對杜某享有的暫時性的抗辯權正確答案:ABD[解析]A選項白某作為先履行義務一方,當其有確切證據(jù)證明后履行義務一方杜某有不履行義務的可能時,其有權中止履行,在其中止履行后,為了表示對杜某的尊重,同時也給杜某一個恢復履行或提供擔保的機會,白某應當將中止履行一事通知杜某。A選項的表述完全符合《合同法》第68條、第69條規(guī)定:“當事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應當恢復履行。中止履行后,對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。”“應當先履行債務的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)經營狀況嚴重惡化;(二)轉移財產、抽逃資金,以逃避債務;(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的,應當承擔違約責任”,所以A選項正確。B選項在杜某恢復履行能力或提供適當擔保之后,白某作為先履行義務一方應當恢復履行,否則其構成違約。B選項的表述符合《合同法》第107條關于違約責任的規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”,所以B選項正確。C選項若杜某未恢復履行能力,也未提供適當擔保,此時白某有權解除合同,合同解除之后,白某仍然有權主張違約責任。也就是說,解除合同和主張違約責任是可以并存的,所以C選項不正確。D選項考查總則中的一個小知識點,就是抗辯權的類型,抗辯權根據(jù)存續(xù)時間的不同可以分為永久性抗辯和一時性抗辯,永久性抗辯是指訴訟時效經過之后所引起的抗辯;一時性抗辯包括合同履行中的三大抗辯權以及一般保證中的先訴抗辯權。顯然D選項是正確的。
8.
根據(jù)《商標法》的規(guī)定,下列哪些行為屬于侵犯注冊商標專用權?______A.未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的B.未經商標注冊人的許可,在類似商品上使用與其注冊商標近似的商標C.未經商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的D.過失為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件的正確答案:AC[考點]侵犯注冊商標專用權[解析]根據(jù)《商標法》第57條規(guī)定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;(二)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的;(三)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;(四)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;(五)未經商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的:(六)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件,幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;(七)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。”A、C選項正確,B、D選項錯誤。
9.
下列情形中,張某有權行使解除權的有?______A.與賣方簽訂二手房買賣合同,后獲悉該房屋已被法院查封并已經進入執(zhí)行階段B.為舉行婚禮向某家具店定作結婚家具一套,后因婚禮取消要求取消定作,此時家具店已按要求做好全套家具C.與某廠家簽訂玻璃杯買賣合同采購玻璃杯500只,同時約定廠家生產前需將技術圖紙交其確認,盡管張某催促,但至交貨日期到來該廠家未能提供技術圖紙D.向某畫院購買某大師畫作,張某當場交付定金并約定十日后來取,結果第二天該畫作被他人以更高價格買去正確答案:ABCD
10.
甲區(qū)A公司將位于丙市價值5000萬元的寫字樓轉讓給乙區(qū)的B公司。后雙方發(fā)生爭議,經丁區(qū)人民調解委員會調解達成協(xié)議:B公司在1個月內支付購房款。雙方又對該協(xié)議申請法院作出了司法確認裁定。關于本案及司法確認的表述,下列哪些選項是不正確的?______A.應由丁區(qū)基層法院管轄B.可由乙區(qū)法院管轄C.應由一名審判員組成合議庭,開庭審理司法確認申請D.本案的調解協(xié)議和司法確認裁定,均具有既判力正確答案:BCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第194條規(guī)定,申請司法確認調解協(xié)議,由雙方當事人依照人民調解法等法律,自調解協(xié)議生效之日起30日內,共同向調解組織所在地基層人民法院提出。因此本案只能由丁區(qū)人民法院管轄。A選項正確,B選項錯誤。
人民法院審理確認調解協(xié)議案件,由一名審判員獨任審理。審判員根據(jù)雙方當事人提供的證明材料對調解協(xié)議的合法性進行審查;人民法院審查相關情況時,應當通知雙方當事人共同到場對案件進行核實。因此,人民調解協(xié)議的確認案件不需要開庭審理,C選項錯誤。
同時,根據(jù)《民事訴訟法》第195條之規(guī)定,人民法院受理申請后,經審查,符合法律規(guī)定的,裁定調解協(xié)議有效,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的,裁定駁回申請,當事人可以通過調解方式變更原調解協(xié)議或者達成新的調解協(xié)議,也可以向人民法院提起訴訟。因此人民調解協(xié)議本身不具有既判力,只有司法確認的裁定才有既判力。D選項錯誤。本題答案BCD。
11.
根據(jù)《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)》,下列哪些選項是正確的?______A.被告構成對專利權的侵犯,權利人請求判令其停止侵權行為的,人民法院應予支持B.基于國家利益、公共利益的考量,人民法院可以不判令被告停止被訴行為,而判令其支付相應的合理費用C.權利人、侵權人依法約定專利侵權的賠償數(shù)額或者賠償計算方法,并在專利侵權訴訟中主張依據(jù)該約定確定賠償數(shù)額的,人民法院應予支持D.權利人、侵權人依法約定專利侵權的賠償數(shù)額或者賠償計算方法,并在專利侵權訴訟中主張依據(jù)該約定確定賠償數(shù)額的,人民法院不予支持正確答案:ABC[考點]侵犯專利權糾紛[解析]根據(jù)《專利糾紛解釋(二)》第26條規(guī)定:“被告構成對專利權的侵犯,權利人請求判令其停止侵權行為的,人民法院應予支持,但基于國家利益、公共利益的考量,人民法院可以不判令被告停止被訴行為,而判令其支付相應的合理費用?!盇、B選項正確。
根據(jù)《專利糾紛解釋(二)》第28條規(guī)定:“權利人、侵權人依法約定專利侵權的賠償數(shù)額或者賠償計算方法,并在專利侵權訴訟中主張依據(jù)該約定確定賠償數(shù)額的,人民法院應予支持?!盋選項正確,D選項錯誤。
12.
關于再審案件的審理法院,下列說法哪些是正確的?______A.法院決定再審,原審法院沒有再審權B.檢察院抗訴啟動再審,原審法院可以審理再審案件C.當事人申請再審,基層法院沒有審理再審案件的權力D.案外人申請再審,原審法院有再審權正確答案:BD[考點]再審案件的審理法院[解析]法院決定再審分為兩種:自己的生效法律文書決定再審和上級對下級的生效法律文書決定再審。自己發(fā)現(xiàn)自己的生效法律文書再審,由自己審理,原審法院有再審權。但上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院法律文書有錯裁定再審的,應當提審,此時原審法院沒有再審權。A項整體錯誤。
檢察院抗訴啟動再審,原則上由接受抗訴的上級法院審理,但有證據(jù)問題的。可以由下一級法院一原審法院審理。所以原審法院可以審理再審案件。B項正確。
當事人申請再審,原則上必須由中級以上法院審理,但當事人一方人數(shù)眾多或雙方都是公民的案件當事人向原審法院即基層法院申請再審的,可以由基層法院審理。C項錯誤。
案外人申請再審,向原審法院申請,原審法院當然有再審權。D項正確。
13.
丙系甲香煙制造公司的市場專員,因故被開除后,想報復公司。丙偽造甲公司的公章后,以甲的名義與不知情的乙公司訂立合同約定:“甲向乙出售甲公司生產制造的‘熊貓’牌香煙50箱,價款500萬元?!?月1日,因丙請求乙將價款打入其指定的賬戶,乙電話詢問甲得知丙已被開除的事實,甲表示考慮幾天再做決定。5月10日,甲通知乙表示不接受兩人所訂立的香煙買賣合同。下列哪些選項是正確的?______A.5月1日后,5月10日前,乙有權通知甲公司銷該香煙買賣合同B.5月10日后,乙有權請求甲按照該香煙買實合同的約定履行合同義務C.5月10日后,乙有權選請求丙按照該香煙買賣合同的約定履行交付香煙的義務D.5月10后,乙有權選擇請求丙賠償自已因此遭受的損失,包括乙轉賣香煙可能獲得的利益損失正確答案:ACD[考點]無權代理[解析]《民法總則》第171條第2款規(guī)定:“相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出?!北绢}中,甲、乙之間的香煙買賣合同因系丙無權代理所訂立的,效力待定,在被代理人甲追認或者拒絕追認之前,乙作為善意的相對人,有權通知甲撤銷,故A選項正確。5月10日,被代理人明確表示拒絕追認,香煙買賣合同自始無效,乙不再享有請求甲履行該香煙買賣合同的權利,故B選項錯誤?!睹穹倓t》第171條第3款規(guī)定:“行為人實施的行為未被追認的,善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償,但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利益。”乙作為善意的相對人,有權選擇請求實施無權代理的丙履行該香煙買賣合同的義務,故C選項正確。作為善意相對人,乙有權選擇請求實施無權代理的丙承擔損害賠償責任,但賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人甲追認時相對人乙所能獲得的利益。即乙請求丙承擔賠償責任的范圍不能超過“若甲追認時,乙能夠獲得履行利益的范圍”。而乙轉賣所能獲得的利潤,屬于“履行利益”,乙有權請求丙賠償,故D選項正確。綜上所述,本題的正確答案為ACD。
14.
明月公司就勞動合同的訂立問題請教律師青天,下列哪些說法是正確的?______A.與員工張三應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同B.明月公司與李四在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立C.員工王五的勞動合同期限不滿3個月,可以約定試用期3天D.員工趙六的勞動合同期限為3年,試用期不得超過2個月正確答案:AB[考點]勞動合同的訂立[解析]《勞動合同法》第10條規(guī)定:“建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立?!盇、B選項正確。
《勞動合同法》第19條規(guī)定:“勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限?!盋、D選項錯誤。
15.
劉某、華某兩人共同出資組成一普通合伙企業(yè),企業(yè)成立半年后,周某想加入,劉某、華某兩人便口頭表示同意,并與周某約定由周某負責銷售業(yè)務,并且如果企業(yè)效益較好,可給周某一定利潤提成。此后,周某便積極地以合伙企業(yè)的名義到處活動進行交易。但企業(yè)仍然效益一般,并負有對外債務若干。后來,該合伙企業(yè)因違法經營問題嚴重,被工商部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照,該合伙企業(yè)解散。合伙企業(yè)的債權人在得知這一消息后,紛紛要求劉某、華某、周某三人償還所欠債務。依《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,下列表述正確的有?______A.周某不應對合伙企業(yè)的債務以個人財產承擔連帶責任B.周某應對合伙企業(yè)的債務以個人財產承擔連帶責任C.周某在合伙企業(yè)存續(xù)期間的行為有效D.周某在合伙企業(yè)存續(xù)期間的行為無效正確答案:AC[解析]根據(jù)《合伙企業(yè)法》第43條第1款規(guī)定,新合伙人入伙,除合伙協(xié)議另有約定外,應當經全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。A選項中,新合伙人入伙時,應當經全體合伙人同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。本例中,周某在入伙時,劉某、華某僅口頭同意,并未簽訂書面協(xié)議,因而周某的入伙不具備法定要件,并且周某也未能與其他合伙人共享收益、共擔風險,因而對周某的入伙應認定為無效。故A選項正確,B選項錯誤。
根據(jù)《合伙企業(yè)法》第35條規(guī)定:“被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員,超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務,或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的,依法承擔賠償責任?!敝苣畴m非合伙人,但其以合伙企業(yè)的名義進行對外活動是經過劉某、華某同意的,其行為可視為一種委托代理行為,因而周某所為的行為應認定有效。故C選項正確,D選項錯誤。故本題正確答案為AC。
16.
甲與電腦城老板乙簽訂電腦買賣合同,約定6個月付清貨款,每月支付2000元,付清貨款前乙保留該電腦的所有權。在甲使用電腦期間,屏幕瘋狂閃屏,乙將電腦交給丙修理,但修好后丙以10,000元的價格將該電腦出售給不知情的丁,并交付。對此,下列哪些說法是正確的?______A.丁可以善意取得該電腦所有權B.如甲無力支付最后一個月的價款,乙可行使取回權C.如甲未支付到期貨款達3000元,乙可要求解除合同,并要求甲支付一定的電腦使用費D.如甲未支付到期貨款達3000元,乙可要求其一次性支付剩余貨款正確答案:CD[考點]分期付款買賣;所有權保留買賣[解析]本題中,甲和乙的合同屬于保留所有權買賣合同,因此,在乙將電腦交付給甲之后,所有權并沒有移轉,依然屬于乙。乙將電腦交給丙維修,丙修好后將電腦賣給丁之時,乙依然是有權處分,丙與丁之間是正常的買賣合同關系,故丁可以取得該電腦的所有權,但并非善意取得,故A選項錯誤?!顿I賣合同解釋》第36條第1款規(guī)定,買受人已經支付標的物總價款的75%以上,出賣人主張取回標的物的,人民法院不予支持。本題中,總價款12,000元,如果只有最后一期,即2000元沒有支付,意味著買受人已經支付10,000元,占總價款的83%,此時,出賣人乙不得主張取回標的物,故B選項錯誤。《合同法》第167條規(guī)定,分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的,出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標的物的使用費。本題中,除了所有權保留的約定外,甲和乙之間還是分期付款買賣。如果甲未支付到期價款達到3000元,則相對于總價款而言,則達到了25%,此時,可以要求一次性支付剩余的全部價款或解除合同要求買受人支付使用費,故選項C、D正確。綜上所述,本題的正確答案為CD。
17.
江山從銀行貸款10萬元買了一輛轎車,并以該車設定了抵押。在借款期間,該車被雷擊毀。江山盡管生活艱難,仍想方設法還清了銀行貸款。對此,周圍多有議論。根據(jù)社會主義法治理念和民法有關規(guī)定,下列錯誤的是?______A.甲認為,轎車被雷擊毀屬于不可抗力,江山無須履行還款義務。堅持還貸是多此一舉B.乙認為,江山已不具備還貸能力,無須履行還款義務。堅持還貸是為難自己C.丙認為,江山對轎車的毀損沒有過錯,且此情況不止一家,銀行應將貸款作壞賬處理。堅持還貸是一廂情愿D.丁認為,江山與銀行的貸款合同并未因轎車被擊毀而消滅。堅持還貸是嚴守合約、誠實信用正確答案:ABC[解析]本題考查對民法的基本理念。
通覽四個選項,本題考查民法的基本原則即誠信原則。分析每個選項,可得:
(1)根據(jù)《物權法》第179條第1款的規(guī)定,為擔保債務的履行,債務人或第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人的,債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,債權人有權就該財產優(yōu)先受償。據(jù)此可知,在債務的抵押關系中,被擔保的債權是主權利,抵押權是從權利。抵押物消滅的,抵押物上所設立的抵押權當然消滅;但是,抵押物因不可抗力滅失并不影響主債務、主債權的存續(xù)及其效力。所以,銀行雖然不能就該抵押轎車行使抵押權,但借款之債的債權仍然存續(xù),江山依然需要履行還款義務。故A選項錯誤。
(2)債務人是否具有歸還貸款的能力并不影響主債務的效力,即使沒有還貸能力,在法律上其還款義務依然存在。故B選項錯誤,當選。盡管江山對于轎車的毀損沒有過錯,此情況也不止一家,但銀行不存在應當將該債務作壞賬處理的必然性。因為江山作為債務人,其可以用于還貸的財產并不限于抵押物本身,如還有其他財產,當然就可以以此還債。故C選項錯誤,當選。抵押物雖因不可抗力而滅失,但主債務依然有效,江山堅持還貸在法律上就是嚴守合同、誠實信用的表現(xiàn)。故D選項正確,不當選。綜上所述,本題的正確答案為ABC。
18.
某知名品牌手機出現(xiàn)普遍的質量問題,因電池爆炸給不特定的消費者造成人身損害。事故發(fā)生后,消費者協(xié)會擬代表消費者進行維權。下列說法正確的是?______A.甲縣消費者協(xié)會可以向人民法院起訴B.乙省消費者協(xié)會可以向人民法院起訴C.甲縣消費者協(xié)會可以參與有關行政部門對該手機的檢查D.乙省消費者協(xié)會可以對該企業(yè)進行處罰正確答案:BC[解析]根據(jù)《消費者權益保護法》第47條規(guī)定,對侵害眾多消費者合法權益的行為。中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設立的消費者協(xié)會,可以向人民法院提起訴訟。
因此,能夠直接向人民法院提起公益訴訟的屬于省級消費者協(xié)會和中國消費者協(xié)會,故A選項錯誤,B選項正確。
根據(jù)《消費者權益保護法》第37條第(3)項規(guī)定,任何消費者協(xié)會有權參與有關行政部門對商品和服務的監(jiān)督、檢查。故C選項正確。
消費者協(xié)會屬于自治性組織,無行政處罰權,故D選項錯誤。本題答案為BC。
19.
雷某以自己為被保險人向保險公司投保健康險,在投保單“是否有重大病史”一欄選擇了“無”,保險公司承保并出具保險單。后雷某因咯血住進醫(yī)院,確認患肺癌需要化療,花去醫(yī)療費20萬元。保險公司在理賠過程中,發(fā)現(xiàn)雷某2年前已經被確認為肺癌早期,在簽訂合同過程中故意隱瞞了真實情況。下列說法不正確的是:______A.雷某患病已經超過2年,保險公司無權解除合同B.保險公司即使不解除保險合同,仍有權拒絕乙的保險金請求C.保險公司有權解除合同,并不支付保險金D.保險公司有權解除合同,并不退還保險費正確答案:AB[解析]根據(jù)《保險法》第16條的規(guī)定,訂立保險合同,保險人就保險標的或者被保險人的有關情況提出詢問的,投保人應當如實告知。
投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務,足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的,保險人有權解除合同。
前款規(guī)定的合同解除權,自保險人知道有解除事由之日起,超過30日不行使而消滅。白合同成立之日起超過2年的,保險人不得解除合同;發(fā)生保險事故的,保險人應當承擔賠償或者給付保險金的責任。
投保人故意不履行如實告知義務的,保險人對于合同解除前發(fā)生的保險事故,不承擔賠償或者給付保險金的責任,并不退還保險費。
本題中,雷某2年前已經患肺癌,仍然故意隱瞞真相簽訂保險合同,屬于投保人故意隱瞞足以影響保險人決定是否同意承?;蛘咛岣弑kU費率的情況。因此,保險人不承擔賠償或者給付保險金的責任,并不退還保險費,故C、D兩項正確。
白合同成立之日起超過2年的,保險人不得解除合同。本題中,雷某患病超過2年,不是合同成立超過2年,不影響合同解除,故A項錯誤。
根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國保險法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《保險法解釋(二)》)第8條的規(guī)定,在投保人故意未為如實告知義務的情況下,保險人未行使合同解除權的,不能直接以保險法第16條第4、5款的規(guī)定為由拒絕承擔給付保險金的責任,故B項錯誤。
綜上所述,本題選AB。
二、不定項選擇題1.
基于公共政策和利益平衡的考慮,對知識產權的權利內容及其權利行使要給予合理的適當?shù)南拗?。這種限制在知識產權的各部法律中都有規(guī)定,我國《專利法》中就規(guī)定了專利實施強制許可制度,根據(jù)該規(guī)定,下列說法正確的有:______A.如甲公司2008年5月8日經申請,于2010年6月1日獲得一項發(fā)明專利后,具備實施該專利條件的乙公司以合理的條件請求其許可實施該專利,甲公司一直未予許可且無正當理由未實施該專利。2013年7月10日,乙公司向專利局提出強制許可申請,專利局可給予實施該專利的許可B.甲公司取得一實用新型專利,并取得了實施乙公司實用新型專利的從屬專利強制許可,如果乙公司提出申請,專利局可給予乙公司實施甲公司該實用新型專利的強制許可C.取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權,但可允許他人實施該專利并收取合理的使用費D.專利權人對專利局關于實施強制許可的決定不服的,可向專利復審委員會要求復審,對復審不服可以向法院提起訴訟正確答案:ABD[解析]專利的強制許可包括合理使用的強制許可、從屬專利的強制許可和為公共利益的強制許可?!秾@ā返?6條規(guī)定,取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權,并且無權允許他人實施。據(jù)此,C項錯誤,不當選。根據(jù)《專利法》第41條第2款,第48條第2款。第51條,可知ABD正確。
2.
被保險人在中國人民保險公司投保后,貨物發(fā)生保險事故,為避免發(fā)生實際全損所需支付的費用與繼續(xù)將貨物運抵目的地的費用之和超過保險價值,在這種情況下,下列表述符合《海商法》規(guī)定的是:______A.如果被保險人向保險人委付保險標的,那么就有權要求保險人按照全部損失賠償B.保險人必須接受委付C.保險人可以附條件地接受委付D.保險人接受委付后,被保險人可以要求撤回委付正確答案:A[解析]根據(jù)《海商法》第249條的規(guī)定,委付發(fā)生在推定全損的情況下,而題中所列情形根據(jù)該法第246條屬于推定全損,有委付的適用,因此,A項正確,BCD項都是錯誤的。
3.
劉某因賭博欠狄某5000元,并且劉某承認并據(jù)此寫下欠條,此時劉某除了李某所欠的到期的5000元別無其他財產,狄某準備行使代位權,則正確的是哪一項?______A.狄某行使代位權是正確的,應在劉某住所地法院行使B.狄某行使代位權是不正確的,因為李某欠劉某的僅有5000元在實現(xiàn)自己債權時,不能負擔訴訟費用C.狄某不可行使代位權D.狄某行使代位權應以直接向李某提出請求的方式實現(xiàn)正確答案:C[解析]根據(jù)《合同法解釋(一)》第11條的規(guī)定,債權人提起代位權訴訟的條件之一便是債權人對債務人的債權合法。因此,代位權訴訟的提起必須以內部關系合法為前提,但本題中為賭博之債,盡管劉某承認也不受法律保護,故選C;另外代位權應以訴訟方式實現(xiàn),因此D項不正確。
4.
下列哪種(些)行為屬于可產生意思表示效力的默示行為?______A.甲欲購買乙商場的某品牌化妝品。約定試用期1個月,逾期未作表示B.繼承開始后,受遺贈人甲在知道受遺贈后2個月內未作出接受遺贈的表示C.租賃期屆滿、承租人繼續(xù)支付租金,出租人也予以接受D.要約中附有如果受要約人10天內不作出否認即視為同意的內容,10天過后,受要約人未作出公開表示正確答案:ABC[解析]表示行為分為兩類:(1)明示。即以語言、文字或者當事人了解其意義的符號直接作出意思表示。(2)默示。即以明示以外的方式,間接作出意思表示。默示分為兩種:①推定。即從行為人做出的特定積極行為中推知其意思表示的內容。②沉默。即從行為人的單純沉默(消極不作為)中推知其意思表示的內容。根據(jù)《合同法》第171條,試用期屆滿,買受人對是否購買標的物未做意思表示的,視為購買,A選項正確。根據(jù)《繼承法》第25條第2款。受遺贈人應當在知道或者應當知道受遺贈后兩個月內,作出接受或者放棄受遺贈的意思表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈,B選項正確。根據(jù)《合同法》第236條,租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期。C選項正確。D是一個默示行為,但是沒有產生意思表示效力,因為不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下,才可以視為意思表示,不可以單方規(guī)定對方沉默的法律意義。因此不當選。
5.
甲簽發(fā)了一張商業(yè)匯票,乙為收款人,丙為付款人,出票日期為2004年7月5日。7月10日,乙打算將此匯票背書轉讓給王某。于是,當日與丁約定由丁承擔保證責任。7月12日,乙將此匯票背書轉讓給王某。下列關于票據(jù)保證的表述,正確的是:______A.若丁在匯票上未記載被保證人名稱,則乙為被保證人B.若丁在匯票上未記載保證日期,則7月5日為保證日期C.保證不得附有條件,否則視為拒絕提供保證D.若丙拒絕承兌,則王某只能先要求被保證人付款。只有在被保證人拒絕付款的情況下才能要求丁付款正確答案:B[解析]根據(jù)《票據(jù)法》第47條的規(guī)定,保證人在匯票或者粘單上未記載被保證人的名稱的,已經承兌的匯票,承兌人為被保證人;未承兌的匯票,出票人為被保證人。保證人在匯票或粘單上未記載保證日期的,出票日期為保證日期。第48條規(guī)定,保證不得附有條件:附有條件的,不影響對匯票的保證責任。第50條規(guī)定,被保證的匯票,保證人應當與被保證人對持票人承擔連帶責任。匯票到期后得不到付款的,持票人有權向保證人請求付款,保證人應當足額付款。因此B項正確,當選。并注意區(qū)分《票據(jù)法》中的保證與民法中的保證的不同,尤其是在保證責任承擔方面。
6.
鳳凰、烏龍、單叢成立潮舟有限合伙企業(yè),鳳凰、烏龍是普通合伙人,單叢是有限合伙合伙人。一日單叢路遇左葉出賣南唐花瓶,單叢想替合伙企業(yè)購買該花瓶,于是自稱合伙事務執(zhí)行人,以合伙企業(yè)的名義向右東風借得300萬元,購買了該花瓶。該花瓶實為贗品,合伙企業(yè)向右東風償債200萬元后無力繼續(xù)還債,下列說法正確的是______。A.右東風只能要求單叢承擔清償責任B.右東風只能要求鳳凰、烏龍承擔連帶清償責任C.右東風可以要求鳳凰、烏龍、單叢承擔連帶清償責任D.合伙企業(yè)有權要求單叢賠償損失正確答案:CD[考點]表見普通合伙[解析]《合伙企業(yè)法》第76條規(guī)定:“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的,該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易,給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,該有限合伙人應當承擔賠償責任?!盇、B選項錯誤,C、D選項正確。
7.
甲、乙之間簽訂了一份鋼材購銷合同。為此甲向乙簽發(fā)了一張50萬元的匯票,付款人為甲的開戶行丙。因乙公司現(xiàn)金周轉不靈,因此將該匯票背書給稅務局以繳納稅款。后甲、乙之間因故解除了鋼材購銷合同。稅務局在向丙銀行提示承兌時遭到拒絕,則稅務局采取的以下行為中哪項不能實現(xiàn)其權利?______A.向甲行使追索權B.向乙行使追索權C.起訴乙,要求其承擔繳納稅款的義務D.將票據(jù)交還給乙,并要求其補繳稅款正確答案:A[解析]《票據(jù)法》第11條規(guī)定,因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的,不受給付對價的限制。甲作為出票人,并且,匯票背書給稅務局是為了繳納稅款,因此,甲可以對稅務局抗辯,使稅務局無法實現(xiàn)權利。
8.
某街心公園管理辦委托甲制作一尊雕塑,約定由街心公園提供材料、費用,甲需按照街心公園的創(chuàng)作構思和意圖進行創(chuàng)作,街心公園將向甲支付一定報酬。在甲制作完成后,街心公園對雕塑的某些部分不滿意,另請乙對該雕塑進行了修改,乙修改后在雕塑的底部署上了自己和甲的名字。之后甲在街心公園看到了該雕塑,因而與街心公園交涉,認為其侵犯了甲的著作權。下列說法正確的是:______A.該雕塑是按照街心公園的構思和意圖創(chuàng)作完成的,著作權應屬街心公園B.甲享有對該雕塑的著作權C.乙侵犯了甲的修改權D.乙侵犯了甲的署名權正確答案:BCD[解析]《著作權法》第17條規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。本題中,街心公園與甲并沒有約定著作權的歸屬,著作權屬于甲,A選項錯誤,B選項正確。第10條第1款第(2)、(4)項規(guī)定,著作權包括下列人身權和財產權:……(2)署名權,即表明作者身份,在作品上署名的權利……(4)保護作品完整權,即保護作品不受歪曲、篡改的權利……甲享有對該雕塑的著作權,乙對該雕塑進行修改必須經過甲的同意,否則就構成對甲修改權的侵犯,C選項正確。甲的署名權包括禁止非著作權人在其作品上署名的權利,乙在雕塑上署名的行為侵犯了甲的署名權,D選項正確。
9.
甲和丙在路過乙家門口的時候,看見乙家養(yǎng)的鸚鵡很漂亮,遂上前逗弄,結果甲被鸚鵡啄傷眼睛。甲向乙索賠,乙認為是甲丙逗弄鸚鵡才會被啄傷,不理會甲的要求,甲就將乙告上法庭,則下列說法正確的是:______A.甲應當證明自己所受的損害情況B.乙對甲和丙的過錯負有舉證責任C.甲應當證明乙有過錯D.本案屬于舉證責任倒置,乙承擔所有舉證責任正確答案:AB[解析]根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第4條第(5)項的規(guī)定,飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟。由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任。本題為鸚鵡侵權案件,甲要證明自己有損害,故A項說法正確。乙要免責,就必須證明甲有過錯。故B項說法正確。動物侵權屬于舉證責任倒置,乙無須承擔損害存在的證明責任。故C項和D項說法錯誤。
10.
牛云飛向劉學借款3萬元,并約定半年后還清。但一年過去,牛云飛仍未還錢,劉學多次索要未果,遂向某區(qū)人民法院起訴。法庭調查時,劉學無法提供牛云飛寫給他的借條,只有劉洪濤向法院提供證言,稱牛云飛確實向劉學借錢3萬元,他當時在場。牛云飛卻聲稱此錢已還,還錢后劉學當面把借條撕了,所以未向劉學要收條。法院判決劉學敗訴,劉學也沒有上訴。一年后,劉學在女兒的儲蓄罐里找到了當時的借條,于是馬上向原審人民法院申請再審。原審法院應當如何處理:______A.應通知劉學另行起訴B.不應受理劉學的再審申請,因為已經過了再審申請期間C.應受理劉學的再審申請,因為該證據(jù)屬于法律規(guī)定的“新證據(jù)”D.因劉學提交的證據(jù)在原審時就客觀存在,只是由于其不妥善保管導致其庭審時不能提供,該證據(jù)不屬于法律所規(guī)定的“庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)”,所以應不予受理劉學的再審申請正確答案:C[解析]劉學作為原告,因有《民事訴訟法》第200條第(1)項“有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的”,自知道或者應當知道之日起6個月內提出,完全符合《民事訴訟法》第205條的規(guī)定:“當事人申請再審,應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個月內提出:有本法第二百條第一項、第三項、第十二項、第十三項規(guī)定情形的,自知道或者應當知道之日起六個月內提出?!鼻移湓诎l(fā)現(xiàn)新證據(jù)之后立即提起了訴訟,符合當事人申請再審必須具備的條件,人民法院應當受理劉學的再審申請,所以C項正確,AB項錯誤。根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第44條的規(guī)定,“新的證據(jù)”,是指原審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù),原審時是否客觀存在,在所不問。所以,D項錯誤。
11.
2003年5月,法國人丹佛以其所在公司法定代表人的身份和中國某位于北京朝陽區(qū)的公司簽訂了合作開發(fā)金屬資源的合同,雙方約定發(fā)生爭議后由越南相關法院管轄。合同履行一半以后,由于資金不足,導致合同無法繼續(xù)履行,中國公司欲起訴追究對方違約責任。依我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定,該訴訟應當由哪個法院管轄?______A.法國法院B.朝陽區(qū)法院C.越南法院D.北京市第二中級人民法院正確答案:D[解析]《民事訴訟法》第266條規(guī)定,因在中華人民共和國履行中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。由此可知應在BD兩項中選擇。根據(jù)《民事訴訟法》第18條:“中級人民法院管轄下列第一審民事案件:(一)重大涉外案件……”可知本案應由中級人民法院管轄。此案屬重大涉外案件,應由中級人民法院管轄。
12.
根據(jù)《專利法》的相關規(guī)定,下列關于專利申請復審說法正確的有:______A.專利復審委員會由國務院專利行政部門指定的技術專家和法律專家組成,主任委員由其中的法律專家擔任B.專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內,向專利復審委員會請求復審C.專利復審委員會的決定是最終決定,不允許上訴D.復審請求人在專利復審委員會作出決定前,可以撤回其復審請求正確答案:BD[解析]《專利法實施細則》第59條規(guī)定,專利復審委員會由國務院專利行政部門指定的技術專家和法律專家組成,主任委員由國務院專利行政部門負責人兼任。據(jù)此,A選項中“主任委員由其中的法律專家擔任”的說法錯誤?!秾@ā返?1條第1款規(guī)定,國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內,向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后,作出決定,并通知專利申請人。據(jù)此,B選項符合法律規(guī)定,正確?!秾@ā返?1條第2款規(guī)定,專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的,可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。據(jù)此,專利復審委員會的決定不是最終決定,允許上訴,C選項錯誤。《專利法實施細則》第64條第1款規(guī)定,復審請求人在專利復審委員會作出決定前,可以撤回其復審請求。D選項符合法律規(guī)定,正確。
北京大洋建筑公司(其住所地為北京市朝陽區(qū))和某外資公司羅莎公司(在意大利注冊,在北京市海淀區(qū)有常駐的辦公地點)簽訂了一份建設工程施工合同,約定由大洋公司施工位于東城區(qū)的智美小區(qū)。合同標的額暫定為8000萬元。雙方在糾紛解決條款中約定,如果出現(xiàn)爭議提請北京仲裁委員會仲裁。13.
合同履行過程中,因羅莎公司未能按照合同約定支付工程款,導致工程停工。大洋公司擬向北京仲裁委員會提起仲裁申請。但羅莎公司認為原雙方簽訂合同中的仲裁條款無效,遂向人民法院提起訴訟請求確認。對于羅莎公司的請求,有管轄權的法院是:______A.北京市高級人民法院B.北京市第二中級人民法院C.北京市東城區(qū)人民法院D.北京市朝陽區(qū)人民法院正確答案:B[解析]最高人民法院《關于當事人對仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級人民法院管轄問題的批復》中,當事人協(xié)議選擇國內仲裁機構仲裁后,一方對仲裁協(xié)議的效力有異議,請求人民法院作出裁定的,由該仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。A項為高級人民法院,CD選項皆為基層法院,因此本題選B。
14.
在智美小區(qū)的施工過程中,大洋公司和住所地位于北京市大興區(qū)的北京運達混凝土公司簽訂了材料供應合同,由運達公司向該工程供應混凝土。后因大洋公司拖欠運達公司2萬元混凝土款,運達公司向人民法院提起訴訟,對于運達公司的請求,有管轄權的法院是:______A.北京市朝陽區(qū)人民法院B.北京市大興區(qū)人民法院C.北京市東城區(qū)人民法院D.北京市海淀區(qū)人民法院正確答案:AC[解析]《民事訴訟法》第23條規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中被告住所地是朝陽區(qū),合同履行地是東城區(qū),因此,這兩個法院均有管轄權。因此本題答案是AC。
15.
甲擁有一節(jié)能熱水器的發(fā)明專利權,乙對此加以改進后獲得重大技術進步,并取得新的專利權,但是專利之實施有賴于甲的專利之實施,雙方又未能達成實施許可協(xié)議。在此情形下,下述哪些說法是正確的?______A.甲可以申請實施乙之專利的強制許可B.乙可以申請實施甲之專利的強制許可C.乙在取得實施強制許可后,無須給付甲使用費D.任何一方在取得實施強制許可后即享有獨占的實施權正確答案:AB[考點]本題考查專利強制許可。[解析]依據(jù)《專利法》第51條的規(guī)定,甲和乙之間均可以向對方主張強制許可,A、B兩項是正確的答案。但要注意,A項的正確是有條件的。
根據(jù)《專利法》第57條的規(guī)定,取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費,或者依照中華人民共和國參加的有關國際條約的規(guī)定處理使用費問題。付給使用費的,其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達成協(xié)議的,由國務院專利行政部門裁決??芍绢}中,乙在取得實施強制許可后,仍需付使用費給甲,故C項表述錯誤。
依據(jù)《專利法》第56條的規(guī)定,取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權,并且無權允許他人實施。由此可見,選項D錯誤。
16.
下列關于訂立勞動合同的要求哪些是正確的?______A.訂立勞動合同必須采用書面的形式B.用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同C.用人單位自用工之日起超過1個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付2倍的工資D.勞動合同依照法被確認無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應當承擔賠償責任正確答案:ABCD[解析]根據(jù)《勞動合同法》第10條第1款規(guī)定,建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。因此,A項正確。根據(jù)《勞動合同法》第14條第3款規(guī)定,用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。因此,B項正確。根據(jù)《勞動合同法》第82條第1款規(guī)定,用人單位自用工之日起
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