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文檔簡介
2023年上半年自考試00242民法學部分真題一、單項選擇題1、如果當事人對保證方式沒有約定或約定不明確的,應視為______。A.一般保證B.連帶責任保證C.保證人不承擔責任保證D.該保證條款無效2、二女子甲與乙發(fā)生爭吵,甲在爭吵中罵乙是“妓女”“娼婦”等,沒有第三人在場。事后,乙將此事告訴他人。甲的行為______。A.不構成侵權B.侵害了乙的名譽權,構成侵權C.侵害了乙的隱私權,構成侵權D.侵害了乙的人格尊嚴,構成侵權3、債的客體是______。A.標的物B.金錢C.給付行為D.權利義務4、下列有關債的清償的表述正確的是______。A.債務人可以在原定給付與代物清償之間選擇履行B.在無特別約定的情況下,債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務,應當優(yōu)先沖抵先設定的債權C.債務人除主債務外還應當支付利息和費用的,當其給付不足以清償全部債務時,且當事人沒有約定的,應當按照實現(xiàn)債權的有關費用、利息、主債務的順序抵充D.代物清償的他種給付與原定給付須是相同種類5、損害發(fā)生后,不以行為人的主觀過錯為責任要件的歸責原則是______。A.無過錯責任原則B.過錯推定原則C.過錯責任原則D.公平責任原則6、下列關于民事責任的表述正確的是______。A.民事責任可由雙方約定,因此沒有強制性B.民事責任的主要目的在于制裁民事違法行為C.民事責任是民事主體違反民事義務的法律后果D.民事責任和刑事責任、行政責任不能并用7、下列屬于非法律行為的物權變動原因的是______。A.因繼承取得物權B.基于買賣合同取得物權C.基于互易合同取得物權D.基于贈與合同取得物權8、下列權利中,可以轉讓的是______。A.勞動報酬請求權B.人身損害賠償請求權C.支付租金請求權D.近親屬間的撫養(yǎng)請求權9、下列對于可撤銷行為的表述正確的是______。A.可撤銷行為在撤銷之前是否有效不確定B.重大誤解行為屬于可撤銷行為C.撤銷權的行使只能以提起訴訟的方式進行D.撤銷權可適用訴訟時效10、甲大學畢業(yè),遂將自己的電腦出售給乙。但因為還有兩個月才正式畢業(yè),因此想再使用一段時間,遂又與乙約定借用該電腦兩個月。甲交付電腦的方式是______。A.占有改定B.簡易交付C.現(xiàn)實交付D.指示交付11、下列對合伙的表述錯誤的是______。A.合伙人在合伙企業(yè)清算前,不得請求分割合伙財產B.合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙財產的,該處分行為一律無效C.普通合伙人向合伙人之外的人轉讓其份額的,應征得其他合伙人的一致同意D.普通合伙人以其份額出質的,應經其他合伙人一致同意12、遺產分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額______。A.由胎兒的繼承人繼承B.作為無人繼承的遺產處理C.由被繼承人的繼承人繼承D.按照遺囑繼承辦理13、李某是甲公司銷售部經理,多次代理甲公司與乙公司訂立商品買賣合同,未發(fā)生過爭議。后李某辭職,在甲公司未通知乙公司的情況下,李某仍以甲公司的名義與乙公司簽訂了買賣合同。該買賣合同______。A.無效B.有效C.效力待定D.可撤銷14、下列選項中屬于民法調整對象的是______。A.張某向劉某索要其走失的寵物貓B.市政府向某學校進行財政撥款C.李某向稅務機關繳納稅款D.華某向黃某表達愛慕之情15、下列關于無因管理性質的表述正確的是______。A.無因管理是民事法律行為B.無因管理是事件C.無因管理是對他人事務的非法干預D.無因管理是合法的事實行為16、下列行為屬于無權代理的是______。A.甲委托乙為其租賃一間商鋪,乙將其閑置的商鋪出租給甲B.甲委托乙購買一個翡翠手鐲,乙看一串翡翠項鏈特別漂亮遂為甲購買C.李某委托甲采購鋼材一批,而張某剛好委托甲銷售相同品質和型號的鋼材,甲遂代李某和張某簽訂了鋼材買賣合同D.甲作為乙的代理人對外采購生產設備,甲與設備銷售商合謀虛高單價開具發(fā)票,二人一起分贓17、甲以正常速度駕駛汽車(已投保)途中,突遇行人乙在非人行道處橫穿公路,甲緊急剎車,但仍將其撞傷。保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額內對乙支付保險金后,乙尚有一部分損害未獲賠償。對于這部分損害賠償費用的承擔,下列選項正確的是______。A.由保險公司承擔賠償責任B.由乙自行承擔C.由甲承擔部分賠償責任D.由甲承擔全部賠償責任18、下列關于民法在時間上效力的表述正確的是______。A.民法適用于實施前發(fā)生的行為B.民法不適用于實施前發(fā)生的行為C.在法律有明文規(guī)定時,民法適用于實施前發(fā)生的行為D.民法的生效時間也就是法律的頒布時間19、下列關于子女繼承權的表述正確的是______。A.繼子女有權繼承繼父母的遺產B.養(yǎng)子女有權繼承養(yǎng)父母的遺產但一般無權繼承生父母的遺產C.養(yǎng)子女有權繼承養(yǎng)父母和生父母的遺產D.非婚姻生子女的繼承權要受到一定的限制20、決定所有權命運的權能是______。A.占有權能B.使用權能C.收益權能D.處分權能二、多項選擇題21、下列關于人身權的表述正確的有______。A.人身權是絕對權B.人身權的客體是人身利益C.人身權的主體只限于自然人D.人身權具有專屬性E.人身權也就是人格權22、下列屬于知識產權中的身份權的有______。A.作品的發(fā)表權B.作品的修改權C.保護作品完整權D.在專利文件中寫明設計人的權利E.作品的署名權23、下列遺囑中需有兩個以上見證人才能生效的有______。A.公證遺囑B.自書遺囑C.代書遺囑D.口頭遺囑E.錄音錄像遺囑24、下列屬于民事法律行為的有______。A.甲和乙簽訂房屋租賃合同B.甲自書遺囑處分自己的遺產C.甲和乙結婚D.甲將遭遇車禍的乙送往醫(yī)院E.甲將乙打傷25、與轉繼承相比較,代位繼承的特征有______。A.代位繼承只適用于法定繼承B.代位繼承人可以是被代位人的任何一個繼承人C.代位繼承的發(fā)生是基于繼承人在繼承開始之前死亡D.代位繼承人只能是被代位人的晚輩直系血親E.代位繼承人只能是被代位人的子女三、判斷說明題26、某醫(yī)院將該院近一年治愈的性病病人的名單刊登在自己制作的宣傳材料上并到處散發(fā),以宣傳該醫(yī)院的醫(yī)治水平。該醫(yī)院的行為侵害了患者的名譽權。27、2019年8月4日甲向乙借款5萬元,乙當即交付,并約定以甲珍藏的字畫提供質押擔保。次日,乙到甲家里取走了約定的字畫。乙的質權取得時間為2019年8月4日。28、凡具有完全民事行為能力的自然人和法人均可作為保證人。29、甲在公共汽車站拾得行李箱一個,在車站等候了3小時,著急的失主才出現(xiàn)。甲不能要求失主支付花費3小時工作時間等候的報酬。30、建設用地使用權和宅基地使用權的重要區(qū)別之一是客體權屬不同。四、簡答題31、簡述人身權的概念和特點。32、簡述侵權責任的一般構成要件。33、簡述物權的排他效力的含義和具體表現(xiàn)。五、論述題34、試述善意取得的成立條件及后果。六、案例分析題35、閱讀下列案例材料,然后回答問題。張三、李四、王五每人出資100萬元共同購得兩間門面房,三人對共有房屋的管理沒有進行約定。張三、李四未經王五同意,以全體共有人的名義將該房屋出租給趙六,租賃期限兩年。租賃期間,張三、李四又不顧王五的反對,將該房屋抵押給銀行獲得貸款200萬元。王五對張三、李四極為不滿,遂將其共有份額以120萬元出讓給孫七,李四、趙六均主張優(yōu)先購買權。之后,銀行借款到期不能清償,該銀行申請法院拍賣房屋實現(xiàn)抵押權。請問:1.張三、李四能否不經王五同意將共有房屋抵押?為什么?2.對于王五轉讓的共有份額,李四、趙六、孫七誰可以取得?為什么?36、閱讀下列案例材料,然后回答問題。2012年10月,甲取得了某產品的專利權,2013年初,甲與乙、丙三個注冊登記成立“某某合伙企業(yè)”,合伙協(xié)議約定,甲以其擁有的專利權為投資,乙、丙以成立企業(yè)所需貨幣為投資,稅后利潤按4:4:3比例分配,合伙經營期限為8年,經營過程中由于資金融通不暢,對A公司欠款10萬元,與此同時,乙因炒股虧欠B公司5萬元。2013年底,丙經甲乙同意退出合伙企業(yè)。2016年5月合伙企業(yè)的經營陷于癱瘓狀態(tài)。2017年3月,A、B公司分別向人民法院提出訴訟,要求執(zhí)行該合伙企業(yè)的財產來償還自己的債權,并要求甲乙丙三個承擔連帶責任,丙以自己已經退伙為由進行抗辯。請問:1.甲乙丙對出資范圍的約定是否有效?為什么?2.人民法院可否執(zhí)行該合伙企業(yè)的財產分別償還A、B的債權?3.丙的抗辯理由是否成立?為什么?
參考答案一、單項選擇題1、A[解析]當事人可以在保證合同中約定采用哪一種保證方式。當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照一般保證承擔保證責任。2、D[解析]人格尊嚴,是指作為法律主體得到承認和尊重的法律地位,是人作為人應當受到的尊重?!睹穹ǖ洹返?09條規(guī)定,自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護。本題中,甲的行為侵害了乙的人格尊嚴,構成侵權。3、C[解析]債的客體又稱債的標的,是指債務人依當事人約定或法律規(guī)定應為或不應為的特定行為,即給付行為。4、C[解析]C項,在清償的抵充規(guī)則中,債務人的給付不足以清償全部債務的,除當事人另有約定外,應當按照下列順序清償:①實現(xiàn)債權的有關費用;②利息;③主債務。AD兩項,代物清償,是指當事人可以約定以他種給付代替原定給付。代物清償協(xié)議達成后,舊合同失效,故債務人不能選擇原定給付。他種給付與原定給付無須相同種類。B項,債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務,應當優(yōu)先沖抵已到期的債務。5、A[解析]無過錯責任原則是指不以行為人主觀上的過錯,而是依照法律的特別規(guī)定確定行為人是否承擔侵權責任的歸責原則。無過錯責任原則并不強調歸責的主觀性,而是強調歸責的客觀性,即無過錯責任的成立并不以行為人的主觀過錯為要件,只需具有侵權責任構成的客觀要件即可。6、C[解析]民事責任是指民事主體因違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。A項,民事責任是一種法律責任,具有法律上的強制性。B項,民事責任以恢復被侵害的權利為目的。D項,民事責任和刑事責任、行政責任一定情形下可以并用。7、A[解析]非基于法律行為的物權變動原因主要有:①因取得時效取得物權。②因征收或者沒收取得物權。③因法律的規(guī)定取得物權(如留置權)。④因附合、混合、加工取得所有權。⑤因繼承取得物權。⑥因拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物取得所有權。⑦因合法建造取得物權。⑧因人民法院、仲裁機構的法律文書取得物權?;诜尚袨榈奈餀嘧儎釉蛴校阂蛸I賣、互易、贈與、遺贈等行為取得所有權,通過物的所有人與其他人的設定行為為他人設定抵押權、地役權、質權等他物權。8、C[解析]并非一切債權均可作為讓與的標的。根據合同性質不得轉讓的債權,按照當事人的約定不得轉讓的債權,依照法律規(guī)定不得轉讓的債權。依照法律規(guī)定不得轉讓的債權又包括:①以特定身份為基礎的債權,例如,因繼承而發(fā)生的對于遺產管理人的遺產給付請求權,近親屬間的撫養(yǎng)請求權;②公法上的債權,如撫恤金債權、退休金債權、勞動報酬債權、勞動保險金債權等;③因人身權受到侵害而產生的損害賠償請求權。9、B[解析]A項,可撤銷民事行為不是當然無效的,只有當事人才可以請求予以變更或撤銷,也只有在被撤銷后才從成立時起無效,在撤銷之前有效。B項,可撤銷民事行為包括三種:①重大誤解的民事行為;②顯失公平的民事行為;③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情形下所為的民事行為。C項,可撤銷權人可以請求人民法院或者仲裁機構予以變更或撤銷。D項,撤銷權適用除斥期間的規(guī)定。10、A[解析]占有改定是指轉讓動產物權的出讓人仍直接占有標的物,而由受讓人間接占有該標的物。甲雖然已經將電腦出賣給乙,但繼續(xù)直接占有該電腦,而受讓人乙間接占有,因此甲交付電腦的方式是占有改定。11、B[解析]AB兩項,除法律另有規(guī)定外,合伙人在合伙企業(yè)清算前,不得請求分割合伙財產,但合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙財產的,合伙不得以此對抗善意第三人。C項,合伙人對其在合伙財產中的份額可以處分,但除合伙協(xié)議另有約定外,普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙中的全部或者部分財產份額時,須經其他合伙人一致同意。D項,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權。普通合伙人相互之間轉讓在合伙中的全部或者部分財產份額的,應當通知其他合伙人;普通合伙人以其在合伙中的財產份額出質的,也須經其他合伙人一致同意。12、C[解析]保留胎兒繼承份額原則是指在分割遺產時,如果有胎兒的,應當保留胎兒的繼承份額。為胎兒保留的遺產份額,如胎兒出生后死亡的,由其繼承人繼承;如胎兒出生時就是死體的,由被繼承人的繼承人繼承。13、B[解析]表見代理是指雖無代理權但表面上有足以使人信為有代理權而須由本人負授權之責的代理。表見代理發(fā)生有權代理的效果,即代理行為有效,只是享有撤銷權。本題中,李某辭職后仍以甲公司的名義與乙公司簽訂買賣合同的行為屬于表見代理,該買賣合同有效。14、A[解析]根據《民法典》第2條規(guī)定,民法的調整對象是平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系。A項,張某向劉某索要其走失的寵物貓是平等主體的自然人之間的財產關系,屬于民法的調整對象。B項,市政府向某學校進行財政撥款是行政行為,不屬于民法的調整對象。C項,李某向稅務機關繳納稅款,是履行公民義務的行為,不屬于民法的調整對象。D項,華某向黃某表達愛慕之情,華某與黃某之間無人身關系,不屬于民法的調整對象。15、D[解析]無因管理,是指管理人沒有法律規(guī)定或者約定的義務,為避免他人利益受損失而管理他人事務的行為,是一種事實行為,不是民事法律行為。A項,無因管理是事實行為,不是民事法律行為。B項,無因管理是行為不是事件。C項,無因管理是對他人事物的合法干預。16、B[解析]無權代理是指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理發(fā)生的原因主要有以下三種:①行為人自始就沒有代理權;②行為人所為的代理行為超越代理權;③行為人的代理權消滅。B項,乙所為的行為超越代理權,屬于無權代理。ACD三項,分別屬于對己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意串通的情形,是代理權的濫用。17、C[解析]過失相抵是指受害人對損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵權人的賠償責任。《民法典》第1173條規(guī)定,被侵權人對同一損害的發(fā)生或者擴大有過錯的,可以減輕侵權人的責任。本題中,乙在非人行道處橫穿公路,對損害的發(fā)生有過錯,可以減輕甲的責任。因此,應由甲承擔部分賠償責任。18、C[解析]《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第1條規(guī)定,民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛案件,適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定,但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。民法典施行前的法律事實持續(xù)至民法典施行后,該法律事實引起的民事糾紛案件,適用民法典的規(guī)定,但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。因此,民法并非絕對適用或者不適用于實施前發(fā)生的行為,而是原則上不適用,但是若法律、司法解釋另有規(guī)定,也可以例外適用。D項,民法的生效時間并不一定是法律的頒布時間,其生效時間可能晚于頒布時間。19、B[解析]A項,繼子女有無繼承權決定于其與繼父母之間有無扶養(yǎng)關系;有扶養(yǎng)關系的繼子女有權繼承繼父母的遺產;沒有扶養(yǎng)關系的繼子女無權繼承繼父母的遺產,不是繼父母的法定繼承人。BC兩項,養(yǎng)子女于收養(yǎng)關系成立后,其與生父母的父母子女之間法律上的權利義務關系解除。因此,養(yǎng)子女只有權繼承養(yǎng)父母的遺產,而無權繼承其生父母的遺產。D項,非婚生子女與婚生子女有平等的繼承權。20、D[解析]所有權的權能即所有權的內容,是指所有權所發(fā)生的作用。所有權包括占有、使用、收益和處分四項權能。其中,處分權能是指依法對物進行處置,從而決定其命運的權能。二、多項選擇題21、ABD[解析]A項,人身權是絕對權,即義務人為權利人之外的一切不特定的第三人,任何義務人都負有不得非法侵害他人人格權與身份權的義務。B項,人身權的客體是人身利益,如權利人對其人格尊嚴、人身自由享有的利益等。D項,人身權具有專屬性,只能為特定的權利人所享有。C項,人身權的主體不限于自然人,如法人也享有名稱權、榮譽權等。E項,人身權包括人格權和身份權。22、ABCDE[解析]知識產權是具有財產權和人身權雙重內容的民事權利。在著作權中,身份權包括四項:①發(fā)表權,即決定作品是否公之于眾的權利;②署名權,即表明作者身份,在作品上署名的權利;③修改權,即修改或者授權他人修改作品的權利;④保護作品完整權,即保護作品不受歪曲篡改的權利。在專利權中,身份權主要表現(xiàn)為專利權人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設計人的權利。在商標權中,身份權主要表現(xiàn)為商標權人在商標的使用中有標明自己名稱的權利。在發(fā)明權、發(fā)現(xiàn)權和其他科技成果權中,身份權主要表現(xiàn)為權利人領取榮譽證書、標明權利人身份的權利。23、CDE[解析]根據《民法典》的規(guī)定,遺囑的形式有:①自書遺囑;②代書遺囑;③打印遺囑;④錄音錄像遺囑;⑤口頭遺囑;⑥公證遺囑。其中,需有兩個以上見證人才能生效的有:代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑。《民法典》第1135條規(guī)定,代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。第1136條規(guī)定,打印遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。第1137條規(guī)定,以錄音錄像形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證。第1138條規(guī)定,口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。24、ABC[解析]當事人的行為,依據其實施行為是否以發(fā)生民事法律后果為目的,可分為民事法律行為和事實行為。民事法律行為是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的合法行為。事實行為是指當事人實施行為并非以發(fā)生一定民事法律后果為目的,但因該行為實施的事實即在當事人間發(fā)生民事法律后果的行為。ABC三項,當事人均以發(fā)生民事法律后果為目的實施行為,屬于民事法律行為。DE兩項,當事人非以發(fā)生一定民事法律后果為目的,屬于事實行為。25、ACD[解析]轉繼承與代位繼承是完全不同的法律制度,二者有著根本性的區(qū)別,主要體現(xiàn)以下方面:①性質不同。在代位繼承中,代位繼承人直接參加被繼承人遺產的法定繼承;而轉繼承是在繼承人直接繼承后又轉由轉繼承人繼承被繼承人的遺產。②發(fā)生的時間和條件不同。代位繼承只能在被代位繼承人先于被繼承人死亡即繼承開始前死亡的情形下發(fā)生;轉繼承只能發(fā)生在繼承開始后、遺產分割前。③主體不同。在代位繼承中,代位繼承人只能是被代位繼承人的直系晚輩血親;在轉繼承中,享有轉繼承權的人是被轉繼承人死亡時生存的所有法定繼承人。三、判斷說明題26、正確。理由:名譽權是指民事主體依法對其名譽所享有的權利。所謂名譽,是指社會對特定人的品德、才能、思想、作風、信用等的評價。因此,該醫(yī)院的行為侵害了患者的名譽權。27、錯誤。理由:動產質權,是以動產為其標的物的質權。動產質權自出質人交付出質物之日生效。因此,當乙到甲家里取走約定的字畫時,乙取得質權,時間為2019年8月5日。28、錯誤。理由:根據《民法典》第683條規(guī)定,機關法人不得為保證人,但是經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外;以公益為目的的非營利法人、非法人組織不得為保證人。因此,并非具有完全民事行為能力的自然人和法人均可作為保證人。29、正確。理由:無因管理,是指管理人沒有法律規(guī)定或者約定的義務,為避免他人利益受損失而管理他人事務的行為。根據《民法典》第121條的規(guī)定,無因管理人有權請求受益人償還由此支出的必要費用,但不能要求獲得報酬。30、正確。理由:建設用地使用權是指建設用地使用權人為營造建筑物、構筑物及其附屬設施而使用國有土地的權利,其客體以國有建設用地為限。宅基地使用權是指宅基地使用權人為建造住宅及其附屬設施而使用集體所有土地的權利,其客體以集體土地為限。在國有土地上只存在建設用地使用權而不存在宅基地使用權。四、簡答題31、人身權是指民事主體依法享有的,與其人身不可分離而無直接財產利益內容的權利。人身權的特點有:(1)人身權的客體是人身利益。人身權以特定的人身關系為基礎,體現(xiàn)了民法對民事主體的人身利益的確認和保護,這種人身利益包括人格利益和身份利益。(2)人身權具有專屬性。人身權的專屬性是指人身權與特定權利主體的人身不可分離,是一種專屬權。人身權之所以具有專屬性,是由人身權的存在基礎所決定的。(3)人身權具有非財產性。人身權的非財產性是指人身權不具有直接的財產內容。一方面,人身權的客體是人身利益,這種人身利益不像有形財產那樣具有價值和使用價值,不能用金錢加以衡量。另一方面,人身權雖然不具有直接的財產內容,但人身權與財產權也有一定的聯(lián)系。(4)人身權具有絕對性。人身權的絕對性是指人身權是特定主體所享有的權利,其義務主體是不特定的任何人。社會上的任何不特定之人,都負有不得侵害他人人身權的不作為義務。32、侵權責任的構成要件是指侵權人承擔侵權責任所應當具備的條件。侵權責任的一般構成要件有:(1)加害行為,指行為人實施的加害于他人民事權益的不法行為。加害行為從行為的自身性質上看,可分為作為的加害行為和不作為的加害行為兩種形式。(2)損害后果。損害是指因人的行為或對象的危險性而導致人身權益或財產權益所遭受的不利后果。一般地說,損害可分為三類:財產損害、人身損害和精神損害。(3)因果關系,指行為人的行為與受害人的損害之間的因果關系。(4)主觀過錯。過錯是指行為人實施加害行為時的心理狀態(tài),是行為人對自己行為的損害后果的主觀態(tài)度。過錯一般分為故意和過失兩種基本形式。故意是指行為人預見到自己行為的后果而仍然希望或放任該結果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失是指行為人應當預見或能夠預見自己行為的后果而沒有預見,或者雖然預見到了其行為的后果但輕信能夠避免該后果的心理狀態(tài)。33、物權的排他效力是指在同一標的物之上不能同時存在兩個以上內容不相容的物權,亦即在同一標的物之上已存在的物權具有排除在該物上再成立與其內容相抵觸的物權的效力。物權的排他效力是物權共有的效力,但各種物權的排他效力的強弱程度有所不同:所有權最強,以占有標的物為內容的定限物權次之,不以占有標的物為內容的定限物權最弱。具體如下:(1)所有權之間不能并存。在同一標的物之上只能存在一個所有權,只要一物之上已有一所有權存在,就不能另有他所有權存在。(2)用益物權之間原則上不能并存。用益物權通常以占有標的物為內容,故用益物權之間原則上不能并存于同一標的物之上。例如,一塊土地之上不能同時存在兩個以上的土地承包經營權、建設用地使用權或宅基地使用權。當然,如果用益物權的內容不同,則可以并存。例如,不同的地役權在內容上存在很大差別,故地役權可以并存于同一標的物之上。(3)擔保物權之間原則上可以并存。擔保物權因其以物的交換價值為內容,故擔保物權原則上可以并存于同一標的物之上。例如,在同一標的物之上可以設立數個抵押權,也可以在同一標的物上設立抵押權后成立質權或留置權。但是,質權、留置權因其是以占有標的物為成立條件的,故一般不能并存于同一標的物之上。(4)不同種類的物權可以并存。例如,所有權與用益物權、所有權與擔保物權、用益物權與擔保物權等都可以并存于同一標的物之上。五、論述題34、(1)善意取得又稱即時取得,是指無權處分人將不動產或者動產有償轉讓于善意第三人時,該第三人即取得該不動產或者動產的所有權的法律制度。(2)善意取得的成立條件包括:①標的物須為動產或者不動產。適用善意取得的動產并不是指一切動產,法律禁止流通的動產、貨幣和無記名有價證券、盜竊物等不適用善意取得,而遺失物只有在特定情形下適用善意取得。適用善意取得的不動產僅限于建筑物等地上定著物,而不包括土地。②讓與人對處分的動產或不動產無處分權。在善意取得中,讓與人必須是無處分權的動產的占有人或不動產的登記所有權人。無論是動產的占有人,還是登記為不動產所有權人的人,只有讓與人沒有處分該動產或不動產的權利,才能適用善意取得。③受讓人受讓財產時須為善意。受讓人的善意是指受讓人不知道或者不應知道讓與人無處分財產的權利。動產交付或者不動產登記后,受讓人是否為善意,不影響善意取得的成立。④受讓人須支付合理的價格。讓與人將動產或不動產轉讓于受讓人,必須通過買賣、互易等有償交易行為而完成。支付的價格是否合理,也是判斷受讓人是否為善意的一個標準。⑤轉讓的動產或不動產已經交付或者登記。善意取得的成立須受讓人取得動產的占有或不動產登記,即轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。(3)善意取得成立后的法律效力表現(xiàn)在以下兩個方面:①受讓人與原所有權人之間的效力。在構成善意取得的情況下,受讓人取得受讓不動產或動產的所有權。可見,善意取得在受讓人與原所有權人之間發(fā)生物權變動。對此,《民法典》第313條規(guī)定,善意受讓人取得動產后,該動產上的原有權利消滅;但是,善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外。②轉讓人與原所有權人之間的效力。原所有權人有權向無權處分人請求賠償損失?!睹穹ǖ洹返?11條第2款規(guī)定,受讓人依據前款規(guī)定取得不動產或者動產的所有權的,原所有權人有權向無處分權人請求損害賠償。這種損害賠償請求權包括:a.債務不履行請求權。當原所有權人與轉讓人之間存在債的關系時,如借用、租賃、保管關系等,原所有權人可以依債務不履行的規(guī)定,請求賠償損失。b.侵權損害賠償請求權。轉讓人處分原所有權人的不動產或動產屬于一種侵
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