國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬190

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題分類模擬190一、1.

材料一：中共中央總書記、國家主席、中央軍委主席、中央全面依法治國委員會(huì)主任習(xí)近平（江南博哥）2月25日下午主持召開中央全面依法治國委員會(huì)第二次會(huì)議并發(fā)表重要講話。他強(qiáng)調(diào)，改革開放40年的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，做好改革發(fā)展穩(wěn)定各項(xiàng)工作離不開法治，改革開放越深入越要強(qiáng)調(diào)法治。要完善法治建設(shè)規(guī)劃，提高立法工作質(zhì)量和效率，保障和服務(wù)改革發(fā)展，營造和諧穩(wěn)定社會(huì)環(huán)境，加強(qiáng)涉外法治建設(shè)，為推進(jìn)改革發(fā)展穩(wěn)定工作營造良好法治環(huán)境。

會(huì)議指出，發(fā)展要高質(zhì)量，立法也要高質(zhì)量。要積極推進(jìn)重點(diǎn)領(lǐng)域立法，深人推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法、依法立法，提高立法質(zhì)量和效率，不斷完善以憲法為核心的中國特色社會(huì)主義法律體系，推動(dòng)形成比較完善的黨內(nèi)法規(guī)制度體系。

會(huì)議強(qiáng)調(diào)，要以立法高質(zhì)量發(fā)展保障和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展。要適應(yīng)新時(shí)代構(gòu)建開放型經(jīng)濟(jì)新體制的需要，制定統(tǒng)一的外資基礎(chǔ)性法律。對改革開放先行先試地區(qū)相關(guān)立法授權(quán)工作要及早作出安排。知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、生物安全、土地制度改革、生態(tài)文明建設(shè)等方面的立法項(xiàng)目要統(tǒng)籌考慮，立改廢釋并舉。(新華社北京2019年2月25日電)

材料二：認(rèn)真貫徹習(xí)近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰(zhàn)略和黨中央立法決策，深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法、依法立法，發(fā)揮人大及其常委會(huì)在立法工作中的主導(dǎo)作用，全面落實(shí)常委會(huì)立法規(guī)劃和年度立法計(jì)劃，積極推進(jìn)重點(diǎn)領(lǐng)域立法，統(tǒng)籌做好立改廢釋工作。既要求數(shù)量更要重效果，確保立一件成一件，以高質(zhì)量立法保障和促進(jìn)高質(zhì)量發(fā)展，努力使每項(xiàng)立法都反映群眾意愿、得到群眾擁護(hù)，讓人民群眾在每一項(xiàng)法律制度中都感受到公平正義。(新華社北京2019年3月18日電

《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)工作報(bào)告》)

【問題】

根據(jù)以上材料，談?wù)勅绾翁岣吡⒎üぷ髻|(zhì)量。

答題要求：

1．無觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分：

2．觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；

3．總字?jǐn)?shù)不得少于400字。正確答案：依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方式。法律是治國之重器，良法是善治之前提。建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系，必須堅(jiān)持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用，抓住提高立法質(zhì)量這個(gè)關(guān)鍵。要長期堅(jiān)持、不斷發(fā)展我國社會(huì)主義民主政治，積極穩(wěn)妥推進(jìn)政治體制改革，推進(jìn)社會(huì)主義民主政治制度化、規(guī)范化、法治化、程序化，保證人民依法通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)。堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國有機(jī)統(tǒng)一。擴(kuò)大人民有序政治參與，保證人民依法實(shí)行民主選舉、民主協(xié)商、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督；維護(hù)國家法制統(tǒng)一、尊嚴(yán)、權(quán)威，加強(qiáng)人權(quán)法治保障，保證人民依法享有廣泛權(quán)利和自由。鞏固基層政權(quán)，完善基層民主制度，保障人民知情權(quán)、參與權(quán)、表達(dá)權(quán)、監(jiān)督權(quán)。健全依法決策機(jī)制，構(gòu)建決策科學(xué)、執(zhí)行堅(jiān)決、監(jiān)督有力的權(quán)力運(yùn)行機(jī)制。推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法、依法立法，以良法促進(jìn)發(fā)展、保障善治。

1．健全憲法實(shí)施和監(jiān)督制度。憲法是黨和人民意志的集中體現(xiàn)，是通過科學(xué)民主程序形成的根本法。堅(jiān)持依法治國首先要堅(jiān)持依憲治國，堅(jiān)持依法執(zhí)政首先要堅(jiān)持依憲執(zhí)政。全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。一切違反憲法的行為都必須予以追究和糾正。

2．完善立法體制。加強(qiáng)黨對立法工作的領(lǐng)導(dǎo)，完善黨對立法工作中重大問題決策的程序。凡立法涉及重大體制和重大政策調(diào)整的，必須報(bào)黨中央討論決定。黨中央向全國人大提出憲法修改建議，依照憲法規(guī)定的程序進(jìn)行憲法修改。法律制定和修改的重大問題由全國人大常委會(huì)黨組向黨中央報(bào)告。

健全有立法權(quán)的人大主導(dǎo)立法工作的體制機(jī)制，發(fā)揮人大及其常委會(huì)在立法工作中的主導(dǎo)作用。建立由全國人大相關(guān)專門委員會(huì)，全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)組織有關(guān)部門參與起草綜合性、全局性、基礎(chǔ)性等重要法律草案制度。增加有法治實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的專職常委比例。依法建立健全專門委員會(huì)、工作委員會(huì)立法專家顧問制度。

3．深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法、依法立法。加強(qiáng)人大對立法工作的組織協(xié)調(diào)，健全立法起草、論證、協(xié)調(diào)、審議機(jī)制，健全向下級(jí)人大征詢立法意見機(jī)制，建立基層立法聯(lián)系點(diǎn)制度，推進(jìn)立法精細(xì)化。健全法律法規(guī)規(guī)章起草征求人大代表意見制度，增加人大代表列席人大常委會(huì)會(huì)議人數(shù)，更多發(fā)揮人大代表參與起草和修改法律作用。

4．加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域立法。依法保障公民權(quán)利，加快完善體現(xiàn)權(quán)利公平、機(jī)會(huì)公平、規(guī)則公平的法律制度，保障公民人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、基本政治權(quán)利等各項(xiàng)權(quán)利不受侵犯，保障公民經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各方面權(quán)利得到落實(shí)，實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利保障法治化。增強(qiáng)全社會(huì)尊重和保障人權(quán)意識(shí)，健全公民權(quán)利救濟(jì)渠道和方式。

二、案情：

湯某(常住北京宣武區(qū))與周某(常住青島市南區(qū))于2013年4月3日簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金分期付款協(xié)議》。雙方約定：周某將其持有的青島雙月電器有限公司(位于青島四方區(qū))6.35%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給湯某。股權(quán)合計(jì)710萬元，湯某分四期付清轉(zhuǎn)讓款，即2013年4月3日付150萬元；2013年8月2日付150萬元；2013年12月2日付200萬元；2014年4月2日付210萬元。此協(xié)議經(jīng)雙方簽字生效。另外雙方還約定若發(fā)生任何爭議，應(yīng)當(dāng)由上海仲裁委仲裁。協(xié)議簽訂后，湯某于2013年4月3日依約向周某支付第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款150萬元。后湯某再未支付余下款項(xiàng)。

因湯某逾期未支付約定的第二期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，周某于同年10月11日，以公證方式向湯某送達(dá)了《關(guān)于解除協(xié)議的通知》，以湯某“未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到合同全部價(jià)款的五分之一”為由，提出解除雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金分期付款協(xié)議》。次日，湯某即向周某轉(zhuǎn)賬支付了第二期150萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并按照約定的時(shí)間和數(shù)額履行了后續(xù)第三、四期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付義務(wù)。周某以其已經(jīng)解除合同為由，如數(shù)退回湯某支付的4筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

湯某遂于2015年1月向青島市南區(qū)法院提起民事訴訟，法院受理并立案。周某應(yīng)訴。

另查明，2013年11月7日，青島雙月電器有限公司的變更(備案)登記中，周某所持有的6.35%股權(quán)已經(jīng)變更登記至湯某名下。

問題：1.

湯某和周某合同約定股權(quán)分期付款是否有效?正確答案：有效。因?yàn)殛P(guān)于湯某和周某之間的股權(quán)分期付款合同，雙方意思表示真實(shí)，沒有違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同合法有效，對雙方具有拘束力。

2.

若2013年10月8日，周某將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了李某并進(jìn)行了股權(quán)變更登記，湯某是否有權(quán)要求李某返還相關(guān)股權(quán)?正確答案：湯某無權(quán)要求李某返還股權(quán)。根據(jù)《公司法》第32條規(guī)定……公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記：登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。雖然湯某已于2013年4月3日-9周某簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，但在2013年10月8日尚未進(jìn)行股權(quán)變更登記。《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》僅對湯某和周某有拘束力，不得對抗第三人李某，即湯某無權(quán)要求李某歸還股份。湯某可以要求周某承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任以獲得救濟(jì)。

3.

若2013年11月11日，湯某意外死亡，湯某唯一繼承人為12歲的兒子，請問其子是否可以直接繼承湯某的股權(quán)?正確答案：其子是否可以繼承股東資格，應(yīng)當(dāng)視公司章程的規(guī)定。若公司章程規(guī)定該情況不能繼承的，則其子無法繼承；若章程規(guī)定允許或未規(guī)定，其子可繼承。根據(jù)《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。由此可說明，若公司章程不存在相關(guān)禁止規(guī)定的(如未成年人不得成為股東、股東資格不能繼承等)，其子可以繼承湯某的股東資格。

4.

《關(guān)于解除協(xié)議的通知》到達(dá)湯某處時(shí)，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否解除?正確答案：沒有解除。

第一，從法律適用角度來講，《合同法》第167條第1款規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或解除合同”。第2款規(guī)定：“出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)?！薄顿I賣合同解釋》第38條規(guī)定：“合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的‘分期付款’，系指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張?jiān)摷s定無效的，人民法院應(yīng)予支持”。依據(jù)上述法律和司法解釋的規(guī)定，分期付款買賣的主要特征為：一是買受人向出賣人支付總價(jià)款分三次以上，出賣人交付標(biāo)的物之后買受人分兩次以上向出賣人支付價(jià)款：二是多發(fā)、常見在經(jīng)營者和消費(fèi)者之間，一般是買受人作為消費(fèi)者為滿足生活消費(fèi)而發(fā)生的交易；三是出賣人向買受人授予了一定信用，而作為授信人的出賣人在價(jià)款回收上存在一定風(fēng)險(xiǎn)，為保障出賣人剩余價(jià)款的回收，出賣人在一定條件下可以行使解除合同的權(quán)利。本案系有限責(zé)任公司股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司股東之外的其他人。盡管案涉股權(quán)的轉(zhuǎn)讓形式也是分期付款，但由于本案買賣的標(biāo)的物是股權(quán)，因此具有與以消費(fèi)為目的的一般買賣不同的特點(diǎn)：一是湯某受讓股權(quán)是為參與公司經(jīng)營管理并獲取經(jīng)濟(jì)利益，并非滿足生活消費(fèi)；二是周某作為有限責(zé)任公司的股權(quán)出讓人，基于其所持股權(quán)一直存在于目標(biāo)公司中的特點(diǎn)，其因分期回收股權(quán)轉(zhuǎn)讓款而承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，與一般以消費(fèi)為目的分期付款買賣中出賣人收回價(jià)款的風(fēng)險(xiǎn)并不同等；三是雙方解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，也不存在向受讓人要求支付標(biāo)的物使用費(fèi)的情況。綜上特點(diǎn)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓分期付款合同，與一般以消費(fèi)為目的分期付款買賣合同有較大區(qū)別。對案涉《股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金分期付款協(xié)議》不宜簡單適用《合同法》第167條規(guī)定的合同解除權(quán)。

第二，從誠實(shí)信用角度來講，《合同法》第60條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。鑒于雙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上明確約定“此協(xié)議一式兩份，雙方簽字生效，永不反悔”，因此周某即使依據(jù)《合同法》第167條的規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)首先選擇要求湯某支付全部價(jià)款，而不是解除合同。另外，湯某在收到《關(guān)于解除協(xié)議的通知》后立刻支付了拖欠款項(xiàng)并按期支付剩余款項(xiàng)，故雖湯某在履行其合同義務(wù)時(shí)存在瑕疵，也尚未達(dá)到解除合同的地步。

第三，從維護(hù)交易安全角度來講，一項(xiàng)有限責(zé)任公司的股權(quán)交易，關(guān)涉諸多方面，如其他股東對受讓人湯某的接受和信任(過半數(shù)同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓)。記載到股東名冊和股權(quán)登記，社會(huì)成本和影響已經(jīng)傾注其中。本案中，湯某受讓股權(quán)后已實(shí)際參與公司經(jīng)營管理、股權(quán)也已過戶登記到其名下，如果不是湯某有根本違約行為，動(dòng)輒撤銷合同可能對公司經(jīng)營管理的穩(wěn)定產(chǎn)生不利影響。

5.

當(dāng)周某退回湯某的轉(zhuǎn)讓款后，湯某若希望繼續(xù)履行合同，應(yīng)當(dāng)如何操作?正確答案：湯某可以將相關(guān)款項(xiàng)提存。根據(jù)《合同法》第101條，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：(1)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)……周某在無正當(dāng)理由的情況下拒絕受領(lǐng)轉(zhuǎn)讓款導(dǎo)致湯某難以履行債務(wù)，湯某可以提存的方式履行合同義務(wù)。

6.

若2013年12月，雙月公司仍未變更股東名冊，湯某與周某協(xié)商未果后希望通過訴訟解決，應(yīng)當(dāng)以誰為被告?向何法院提起?正確答案：應(yīng)當(dāng)以雙月公司為被告，向青島四方區(qū)法院提起訴訟。該訴訟屬于確認(rèn)股東資格之訴，根據(jù)《公司法解釋(三)》第22條，當(dāng)事人向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第26條，因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。故應(yīng)向公司所在地的青島四方區(qū)法院提起訴訟。

7.

青島市南區(qū)法院受理并立案的做法是否正確?正確答案：不正確。雙方的協(xié)議中存在仲裁條款且合法有效，產(chǎn)生爭議應(yīng)當(dāng)由上海仲裁委仲裁。法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

8.

若湯某和李某之間不存在仲裁協(xié)議，應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院進(jìn)行管轄?正確答案：應(yīng)當(dāng)由青島市南區(qū)人民法院管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第21條，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄，故應(yīng)該由被告人經(jīng)常居住地青島市市南區(qū)的人民法院管轄。

9.

若湯某和李某的仲裁協(xié)議約定為“若出現(xiàn)爭議，應(yīng)當(dāng)由上海仲裁委或協(xié)議簽訂地法院管轄”，仲裁協(xié)議的效力如何?正確答案：無效。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國仲裁法)若干問題的解釋》(以下簡稱《仲裁法解釋》)第7條，當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。

10.

若李某質(zhì)疑仲裁協(xié)議的有效性，應(yīng)當(dāng)向何機(jī)構(gòu)提出何種請求?正確答案：可以向上海仲裁委員會(huì)或者向上海仲裁委所在地的中級(jí)人民法院提出審查仲裁協(xié)議的請求。根據(jù)《仲裁法》第20條，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會(huì)作出決定或者請求人民法院作出裁定?！吨俨梅ń忉尅返?2條，當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院管轄……因此。周某可以向上海仲裁委員會(huì)或者向上海仲裁委所在地的中級(jí)人民法院提出審查仲裁協(xié)議的請求。

11.

周某若在訴訟的庭前證據(jù)交換時(shí)向法院提出存在仲裁協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?若在第一次庭審過程中提出，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：若在庭前證據(jù)交換時(shí)提出，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴；若在庭審過程中提出，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》(以下簡稱《民訴解釋》)第216條：“在人民法院首次開庭前，被告以有書面仲裁協(xié)議為由對受理民事案件提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。經(jīng)審查符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：(一)仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院已經(jīng)確認(rèn)仲裁協(xié)議有效的；(二)當(dāng)事人沒有在仲裁庭首次開庭前對仲裁協(xié)議的效力提出異議的；(三)仲裁協(xié)議符合仲裁法第十六條規(guī)定且不具有仲裁法第十七條規(guī)定情形的。”可見，提出存在仲裁協(xié)議的時(shí)間點(diǎn)為第一次開庭，在庭前證據(jù)交換時(shí)提出異議，法院審查后應(yīng)當(dāng)駁回起訴；在庭審過程中提出異議，法院不予審查，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

12.

若湯某在訴訟中死亡，法院應(yīng)該如何處理?正確答案：應(yīng)當(dāng)先中止訴訟，通知湯某的繼承人，等待其繼承人表明是否參與訴訟；若其繼承人表明參與訴訟則繼續(xù)訴訟。若湯某沒有繼承人或繼承人表明放棄訴訟的，訴訟終結(jié)。根據(jù)《民事訴訟法》第150條：“有下列情形之一的，中止訴訟：(一)一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的：……”第一百五十一條：“有下列情形之一的。終結(jié)訴訟：(一)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的：……”《民訴解釋》第55條：“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的繼承人有效?！?/p>

13.

若此時(shí)湯某的債權(quán)人李某向法院要求執(zhí)行湯某名下的青島雙月電器有限公司的股份，執(zhí)行法院予以支持。請問周某可以向執(zhí)行法院提起何種請求以保護(hù)自身權(quán)益?正確答案：周某可以書面向法院提起案外人執(zhí)行異議。根據(jù)《民事訴訟法》第227條，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的?？梢宰圆枚ㄋ瓦_(dá)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對于仍在爭議中的股權(quán)，周某可向執(zhí)行法院提出案外人執(zhí)行異議。

三、案情：甲男、乙女二人整日游手好閑，為了快速發(fā)一筆財(cái)供自己揮霍，兩人盯上了一單身女青年丙，發(fā)現(xiàn)其一個(gè)人居住。踩好點(diǎn)后兩人在某日深夜前往丙家，乙在外面放風(fēng)，甲人室偷盜。甲在找錢的過程中驚醒丙，甲看丙姿色誘人遂對丙實(shí)施了奸淫行為，后在丙家中尋到1萬元現(xiàn)金和一張信用卡，出來后告訴乙偷得8000元分給乙4000元。(事實(shí)一)

甲乙兩人在ATM機(jī)上試出了信用卡的密碼取出了3000元。丙將信用卡掛失后甲將信用卡扔掉，乙又自己撿起信用卡去柜臺(tái)騙取出2000元。(事實(shí)二)

甲乙二人拿著錢去毒販丁家中購買毒品并在丁家中吸食，吸完之后二人借用丁的汽車由甲駕車外出兜風(fēng)，路上撞倒一過路行人。甲要下車查看傷情時(shí)乙說趁著沒人發(fā)現(xiàn)，我們趕緊走吧。甲同意后駕車離去。(事實(shí)三)

在返回途中甲害怕事發(fā)，遂返回查看，發(fā)現(xiàn)傷者還有呼吸。兩人把傷者抬上車開到郊區(qū)野外將傷者藏于樹叢中，然后開車離去，把車還給丁，傷者最終死亡。(事實(shí)四)

甲感覺乙總是給自己帶來霉運(yùn)，于是欺騙乙說帶她出去旅游，到某地后將乙賣給錢某當(dāng)媳婦，賣得2萬元錢后離去。錢某悉心照顧乙但是乙還是不開心，錢某看乙可憐表示可以同意其回原來的地方。(事實(shí)五)

問題：1.

對事實(shí)一如何定罪?為什么?正確答案：甲乙構(gòu)成盜竊罪，盜竊的數(shù)額為1萬元。甲還構(gòu)成強(qiáng)奸罪。甲乙二人共同謀劃盜竊，乙在門外放風(fēng)，甲入室盜竊，兩人在共同意思下實(shí)施盜竊行為，構(gòu)成盜竊罪的共犯。對于共犯的結(jié)果由共犯一起承擔(dān)，所以盜竊的數(shù)額為1萬元。此外，甲在盜竊的犯意之外強(qiáng)奸丙，超出了共同犯罪的故意，故乙不對強(qiáng)奸罪承擔(dān)責(zé)任，甲一人構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

2.

對事實(shí)二如何定罪?為什么?正確答案：甲乙構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成信用卡詐騙罪。盜竊信用卡并使用的，依照盜竊罪定罪處罰。甲乙二人使用的信用卡是盜竊所得，事后使用信用卡定盜竊罪。但是信用卡被掛失后，乙去柜臺(tái)使用作廢的信用卡騙取錢財(cái)構(gòu)成信用卡詐騙罪。

3.

對事實(shí)三如何定罪?為什么?正確答案：甲乙二人構(gòu)成交通肇事罪，并且逃逸，丁構(gòu)成販賣毒品罪和容留他人吸食毒品罪。根據(jù)《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定：“單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人或者機(jī)動(dòng)車輛承包人指使、強(qiáng)令他人違章駕駛造成重大交通事故，具有本解釋第二條規(guī)定情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰?！彼砸覙?gòu)成交通肇事罪的共犯。丁販賣毒品給他人吸食構(gòu)成販賣毒品罪，又容留甲乙在其家中吸食構(gòu)成容留他人吸食毒品罪，數(shù)罪并罰。

4.

對事實(shí)四如何定罪?為什么?正確答案：甲乙二人構(gòu)成故意殺人罪。甲乙交通肇事后有義務(wù)將傷者送往醫(yī)院，二人非但沒有救助傷者，而且在逃逸之后返回將傷者送到無人能救助的地方，致使被害人得不到救助而死亡，甲乙二人構(gòu)成作為的故意殺人罪。

5.

對事實(shí)五如何定罪?為什么?正確答案：甲構(gòu)成拐賣婦女罪，錢某構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪。甲以出賣的目的騙乙出去旅游，到地方后將其出賣，構(gòu)成拐賣婦女罪。錢某買下乙作為媳婦，構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪。按照被拐賣婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰，而不是免除處罰。

四、案情：

李某(16歲)因搶劫被某縣公安局抓獲，在偵查訊問后，李某提出要求委托一名律師，并且要求在偵查期間與律師會(huì)見。偵查人員答復(fù)說，公訴案件中，犯罪嫌疑人只有在案件移送審查起訴之日起才能委托辯護(hù)人，偵查階段不能委托律師。此案偵查終結(jié)后，移送該縣檢察院審查起訴?？h檢察院在收到移送審查起訴的案件材料后的第6日，告之李某有權(quán)委托辯護(hù)人。李某說自己家庭經(jīng)濟(jì)困難，不想自己花錢請律師，要求縣檢察院為他提供一名律師，縣檢察院以法律未有明確規(guī)定拒絕了他的要求。后縣檢察院向該縣法院提起公訴，縣法院在開庭前10日將起訴書副本送達(dá)了李某，發(fā)現(xiàn)他還沒有委托辯護(hù)人，于是通知法律援助機(jī)構(gòu)指派該縣的一名承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師董某為李某辯護(hù)。在法院審理過程中，李某提出董某對案情根本不熟，純屬應(yīng)付，拒絕董某為他辯護(hù)?？h法院同意李某的拒絕意見，后只允許李某在沒有辯護(hù)律師的情況下接受審判．并作出了一審判決。

問題：1.

李某在偵查階段是否有權(quán)委托律師并與律師會(huì)見?偵查人員的說法正確與否?正確答案：李某在偵查階段有權(quán)委托律師并與律師會(huì)見。偵查人員的說法不正確?！缎淌略V訟法》第34條第1款規(guī)定：“犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護(hù)人。被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人?！币罁?jù)該條款，李某在偵查期間有權(quán)委托律師作為辯護(hù)人。

根據(jù)《刑事訴訟法》第39條第1款的規(guī)定，“辯護(hù)律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見和通信”。該條第3款還規(guī)定．“危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪案件，在偵查期間辯護(hù)律師會(huì)見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可。上述案件，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)事先通知看守所”。依據(jù)該條款規(guī)定，李某如果不被羈押的話，其委托的律師可以隨時(shí)與其會(huì)見，即使在被羈押的情況下，由于李某涉嫌的是搶劫罪，并非是危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪案件．故辯護(hù)律師在偵查階段持有效證件，即持律師持執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函也可以與李某進(jìn)行會(huì)見。綜上，偵查人員的說法不正確。

2.

縣檢察院在收到移送審查起訴的案件材料之日起第6日告知犯罪嫌疑人委托辯護(hù)人的權(quán)利。是否違反了法律的規(guī)定?正確答案：本案在第6日告知，違反了法律的規(guī)定，應(yīng)為3日內(nèi)告知。根據(jù)《刑事訴訟法》第34條第2款的規(guī)定，“偵查機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi)．應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。人民法院自受理案件之日起三日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)告知被告人有權(quán)委托辯護(hù)人。犯罪嫌疑人、被告人在押期間要求委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)其要求”。根據(jù)該款規(guī)定，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在受理案件之曰起3日內(nèi)告知李某有權(quán)委托辯護(hù)人，而不是6日。

3.

在審查起訴的階段，縣檢察院是否有義務(wù)通知法律援助機(jī)構(gòu)為李某指派律師為其提供辯護(hù)?正確答案：縣檢察院有義務(wù)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為李某提供辯護(hù)。在本案中，李某未滿18歲，屬于未成年人。《刑事訴訟法》第278條規(guī)定：“未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)?！币罁?jù)該法條，縣檢察院、縣法院如果發(fā)現(xiàn)未成年人李某沒有委托辯護(hù)人的話，有義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)為李某提供法律援助辯護(hù)，當(dāng)然所提供辯護(hù)的人必須是律師。故縣檢察院有義務(wù)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為李某提供辯護(hù)。

4.

縣法院在審判階段通知法律援助機(jī)構(gòu)指派董某作為其辯護(hù)人，是否正確，為什么?正確答案：縣法院為李某提供法律援助辯護(hù)是正確的?！缎淌略V訟法》第278條規(guī)定：“未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。”

5.

李某拒絕法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其辯護(hù)，法院在李某沒有律師的情況下進(jìn)行審判是否合法?正確答案：縣法院在李某沒有律師的情況下進(jìn)行審判錯(cuò)誤?！缎淘V解釋》第45條規(guī)定：“被告人拒絕法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其辯護(hù)，堅(jiān)持自己行使辯護(hù)權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助的情形，被告人拒絕指派的律師為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)查明原因。理由正當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但被告人須另行委托辯護(hù)人；被告人未另行委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)書面通知法律援助機(jī)構(gòu)另行指派律師為其提供辯護(hù)?！蓖瑫r(shí)《刑事訴訟法》第278條規(guī)定：“未成年犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。”李某屬于應(yīng)當(dāng)提供法律援助辯護(hù)的特殊主體，因此，當(dāng)其拒絕法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其辯護(hù)，縣法院應(yīng)當(dāng)查明原因。理由正當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某拒絕辯護(hù)的請求，但李某須另行委托辯護(hù)人；如果李某未另行委托辯護(hù)人的，縣法院應(yīng)當(dāng)在3曰內(nèi)書面通知法律援助機(jī)構(gòu)另行指派律師為其提供辯護(hù)。故，本案中縣法院在李某沒有律師的情況下進(jìn)行審判是不合法的。

6.

如果李某對于一審裁判不服提起上訴，二審法院發(fā)現(xiàn)一審審理的上述情形，應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：本案中。一審法院實(shí)質(zhì)上剝奪了李某的辯護(hù)權(quán)，二審法院如果發(fā)現(xiàn)了這一情形，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。

根據(jù)《刑事訴訟法》第238條規(guī)定，“第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：(一)違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的：(二)違反回避制度的；(三)剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；(四)審判組織的組成不合法的：(五)其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的”。本案中，一審法院實(shí)質(zhì)上剝奪了李某的辯護(hù)權(quán)，如果可能影響公正審判的，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。

7.

在審查起訴期間，李某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，但其辯護(hù)人有異議的，可否對李某適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬程序，李某是否必須要簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書?正確答案：李某如果是自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，即使其辯護(hù)人有異議，仍然可以走認(rèn)罪認(rèn)罰從寬程序，但可以不簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。