國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題289

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題289一、

【案情】

1993年10月24日，芝麻村兩個男孩失蹤。次日，孩子們的遺體在村（江南博哥）附近的水庫中被發(fā)現(xiàn)。遇害的兩名男童分別只有6歲和4歲。警方的法醫(yī)學鑒定書顯示，他們均為死后被拋尸入水，6歲的男孩是繩套勒致下頦壓迫頸前窒息死亡，4歲的系扼壓頸部窒息死亡。警方在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)了一個麻袋和李橋梁穿過的工作服，而李橋梁左右手各有一道被認定為“手抓可形成”的傷痕，懷疑是男童遇害時掙扎留下的?？h公安局以李橋梁犯故意殺人罪提請縣人民檢察院批準逮捕，29日檢方批準逮捕，次年1月，A市人民檢察院以李橋梁犯故意殺人罪提起公訴。26歲的李橋梁被認定是“殺人嫌犯”，主要依據(jù)是：兩份有罪供述，一個麻袋、一條麻繩和兩道傷痕。

1995年1月26日，A市中級人民法院作出一審判決，判處李橋梁死刑，緩期2年執(zhí)行，剝奪政治權利終身。一審宣判并送達判決書，告知其若不服本判決可在收到判決書之日起10日內進行上訴，李橋梁向省高級人民法院提出上訴。省高級人民法院撤銷原判，發(fā)回重審。A中級人民法院經(jīng)重審后，于2001年11月7日以故意殺人罪判處李橋梁死刑，緩期2年執(zhí)行，剝奪政治權利終身。隨后，李橋梁再次向該省高級人民法院提出上訴。這一次，省高級人民法院駁回上訴，維持并核準原判。此后，李橋梁繼續(xù)回到監(jiān)獄服刑，其親屬、代理人持續(xù)上訴。其間，李橋梁逐漸減刑。

2019年3月，省高級人民法院認定李橋梁提出的申訴理由符合重新審判條件，決定由省高級人民法院組成合議庭對案件進行再審。

2020年8月4日下午4點，省高級人民法院再審宣判李橋梁故意殺人案，最終以“原審判決事實不清，證據(jù)不足”，宣告李橋梁無罪。9月2日，李橋梁向省高級人民法院提交了國家賠償申請，9月4日，省高級人民法院受理李橋梁的國家賠償申請。2020年10月30日，省高級人民法院向賠償請求人李橋梁送達了國家賠償決定書，依法決定向賠償請求人李橋梁支付賠償金4,960，521.5元。

【問題】1.

公安機關是否可以發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實為由，將該案撤回再次進行補充偵查?為什么?正確答案：不可以。只有人民檢察院有權啟動補充偵查程序，可以把案件退回公安機關補充偵查或者由其自行補充偵查。[考點]期限的計算時間，提起上訴的程序、主體，補充偵查，非法證據(jù)排除規(guī)則，申訴程序，國家賠償制度

[解析]

法理透析：

1．本題考查的是關于補充偵查的主體問題?！缎淌略V訟法》第162條第1款規(guī)定：“公安機關偵查終結的案件，應當做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定；同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護律師?！笨梢?，調查犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分是公安機關的職責所在?！陡邫z規(guī)則》第342條規(guī)定：“人民檢察院認為犯罪事實不清、證據(jù)不足或者存在遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人等情形需要補充偵查的，應當制作補充偵查提綱，連同案卷材料一并退回公安機關補充偵查，人民檢察院也可自行偵查，必要時可以要求公安機關提供協(xié)助?！北景钢?，只有檢察院才有權啟動補充偵查程序，將案件退回公安機關補充偵查或自行補充偵查均可，但公安機關無權以發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實為由將該案撤回補充偵查。

2．《刑事訴訟法》第230條規(guī)定：“不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。”本案中，一審法院在送達判決書時通知李橋梁可在收到判決書之日起10日內進行上訴，計算期間的開始點錯誤，應當從接到判決書第2日起開始計算。

提醒考生復習有關期間計算的知識點：以時為計算單位的期間：從期間開始的下一時起算，期間開始的時不計算在期間以內；以日為計算單位的期間：從期間開始的次日起算，期間開始的日不計算在期間以內。以月為計算單位的期間，《刑訴解釋》第202條第1款作出了明確規(guī)定：“以月計算的期間，自本月某日至下月同日為一個月：期限起算日為本月最后一日的，至下月最后一日為一個月；下月同日不存在的，自本月某日至下月最后一日為一個月；半個月一律按十五日計算。”

3．本題考查較細，考點是關于提起上訴的主體問題。提起上訴的主體分為3種情況：(1)被告人、自訴人和他們的法定代理人有權上訴；(2)被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴；(3)附帶民事訴訟當事人及法定代理人可以對附帶民事訴訟部分提起上訴?！缎淌略V訟法》第227條第1款規(guī)定：“被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴?！庇纱藯l規(guī)定可以看出，被告人的辯護人和近親屬在經(jīng)過被告人同意后是有權提出上訴的。但是《刑訴解釋》第379條第2款規(guī)定，被告人的辯護人、近親屬經(jīng)被告人同意提出上訴的，還應當寫明其與被告人的關系，并應當以被告人作為上訴人。因此，李橋梁的父親不可以代替其成為上訴人。

4．本題考查的是申請非法證據(jù)排除。非法證據(jù)的排除規(guī)則也是重點，要求考生全面掌握。被告人及其辯護人申請排除非法證據(jù)，應當在開庭審理前提出，但是在庭審期間才發(fā)現(xiàn)相關線索或材料的除外。當事人及其辯護人、訴訟代理人在開庭審理前未申請排除非法證據(jù)，在庭審過程中提出申請的，應當說明理由。人民法院經(jīng)審查，對證據(jù)收集的合法性有疑問的，應當進行調查；沒有疑問的，駁回申請。駁回排除非法證據(jù)的申請后，當事人及其辯護人、訴訟代理人沒有新的線索或者材料，以相同理由再次提出申請的，人民法院不再調查。本案中，李橋梁及其辯護人在庭審階段申請排除非法證據(jù)，經(jīng)說明理由后仍然是可以的。法院應當進行審查，對于證據(jù)收集的合法性有疑問之處進行調查，而不能要求提出非法證據(jù)排除申請的被告人及其辯護律師證明確實存在刑訊逼供。作為申請方，只需提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內容等相關線索或者材料即可。

5．本題考查審判監(jiān)督程序。請考生注意向法院申請申訴的注意事項：

主體：當事人、法定代理人、近親屬、有利害關系的案外人、受委托的律師。

對象：生效裁判。

具體法院：(1)原則上先找終審法院申訴。申訴由終審人民法院審查處理。但是，第二審人民法院裁定準許撤回上訴的案件，申訴人對第一審判決提出申訴的，可以由第一審人民法院審查處理。(2)也可以直接找上一級(終審的上一級)人民法院申訴。上一級人民法院對未經(jīng)終審人民法院審查處理的申訴，可以告知申訴人向終審人民法院提出申訴，或者直接交由終審人民法院審查處理，并告知申訴人；若案件疑難、復雜、重大的，也可以直接審查處理。(3)還可以直接找上級(終審的上一級的上級)人民法院申訴。對未經(jīng)終審人民法院及其上一級人民法院審查處理，直接向上級人民法院申訴的，上級人民法院可以告知申訴人向下級人民法院提出。(4)死刑案件，原核準法院可交原審法院審查。對死刑案件的申訴，可以由原核準的法院直接審查處理，也可以交由原審法院審查。原審法院應當寫出審查報告，提出處理意見，層報原核準的法院審查處理。

效力：(1)不能直接啟動再審。(2)不能停止判決、裁定的執(zhí)行。

受理時間：人民法院對于申訴人在刑罰執(zhí)行完畢后2年內提出的申訴，應當受理；超過2年提出申訴，具有下列情形之一的，應當受理：(1)可能對原審被告人宣告無罪的；(2)原審被告人在申訴期限內向人民法院提出申訴，人民法院未受理的；(3)屬于疑難、復雜、重大案件的。不符合前述規(guī)定的，人民法院不予受理。

審查期限：對立案審查的申訴案件，應當在3個月內作出決定，至遲不得超過6個月。

處理結果：申訴人對于駁回申訴不服的，可以向上一級人民法院申訴。上一級人民法院經(jīng)審查認為申訴不符合法律規(guī)定的，應當說服申訴人撤回申訴；對仍然堅持申訴的，應當駁回或者通知不予重新審判。

6．本題考查國家賠償制度?！缎淘V解釋》第474條規(guī)定：“對再審改判宣告無罪并依法享有申請國家賠償權利的當事人，人民法院宣判時，應當告知其在判決發(fā)生法律效力后可以依法申請國家賠償。”《國家賠償法》第17條第3項規(guī)定，依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬?/p>

本案中，李橋梁被判處刑罰后在監(jiān)獄執(zhí)行刑期長達數(shù)十年，已經(jīng)達到申請國家賠償?shù)臈l件，根據(jù)《國家賠償法》第39條第1款規(guī)定，賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為2年，自其知道或者應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產(chǎn)權之日起計算，但被羈押等限制人身自由期間不計算在內。因此李橋梁應注意申請國家賠償?shù)慕刂蛊谙?，?020年8月4日起2年內積極行使權利。

2.

一審法院在程序方面有不妥當之處嗎，為什么?正確答案：一審宣判送達判決書時，告知李橋梁若不服本判決可在收到判決書之日起10日內進行上訴，上訴時間計算錯誤。根據(jù)我國《刑事訴訟法》規(guī)定，上訴期間應自接到判決書的第2日起計算上訴期限。

3.

李橋梁之父在獲得其同意后代其向省高級人民法院提起上訴，能否以上訴人身份參加庭審，為什么?正確答案：不能。李橋梁本人可以提出上訴，在經(jīng)過其同意后親屬可以提起上訴，但是不能以上訴人身份參加庭審。既可以通過原審人民法院提起上訴，也可以直接向二審人民法院提起上訴。

4.

本案庭審中，若李橋梁的律師申請非法證據(jù)排除，法官以證據(jù)不足為由駁回申請是否正確，為什么?正確答案：人民法院以沒有充分證據(jù)證明為由駁回被告人的非法證據(jù)排除申請是錯誤的。申請方只需要提供涉嫌刑訊逼供的人員、時間、地點、方式、內容等相關線索或者材料，由法院進行審查，而不能要求申請方必須充分證明確實存在刑訊逼供。

5.

人民法院受理申訴的條件有哪些?正確答案：主體：提起申訴的主體是當事人、法定代理人、近親屬、有利害關系的案外人、受委托的律師。時間及條件：以上主體針對已經(jīng)生效的裁判向人民法院提起申訴，對于申訴人在刑罰執(zhí)行完畢后2年內提出的申訴，應當受理；超過2年提出申訴，具有下列情形之一的，應當受理：(1)可能對原審被告人宣告無罪的；(2)原審被告人在申訴期限內向人民法院提出申訴，人民法院未受理的；(3)屬于疑難、復雜、重大案件的。

6.

李橋梁應該在什么時限內申請國家賠償?正確答案：賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為2年，自其知道或者應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產(chǎn)權之日起計算，但被羈押等限制人身自由期間不計算在內。故李橋梁可以在2020年8月4日起2年內行使。

二、

【案情】

2019年10月21日晚10時許，趙某(15歲)與被害人張某在黃某經(jīng)營的臺球廳玩耍，趙某與黃某合謀對張某實施搶劫。次日零時許，趙某與黃某采取拳打腳踢、搜身等手段對張某實施搶劫，廝打過程中，趙某用隨身攜帶的匕首猛刺張某左大腿一刀，致張某急性失血性休克死亡。

案發(fā)后，公安機關接到報警將趙某、黃某抓獲，隨后對他們進行了訊問。在偵查階段，黃某委托律師陳某為自己提供辯護，趙某的父親為趙某委托了律師李某作為辯護人，但趙某的父親要求在偵查人員對趙某訊問時到場被偵查機關拒絕。在市人民檢察院審查批捕期間，犯罪嫌疑人黃某要求向檢察人員當面陳述，黃某的律師陳某也向檢察院提出陳述意見的要求。市人民檢察院對黃某及其辯護人陳某的要求予以拒絕，經(jīng)審閱案卷材料和證據(jù)后，直接對黃某、趙某作出批捕決定。偵查終結前，陳某向偵查機關提出書面意見，李某提出向偵查機關陳述意見的要求，偵查機關不予理睬。隨后公安機關認為案件事實清楚，證據(jù)確實充分，寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查起訴。公安機關因事務繁忙未告知趙某、黃某及其辯護人案件移送情況。人民檢察院未訊問犯罪嫌疑人，僅對公安機關移送的案卷材料進行書面審查，便向中級人民法院提起了公訴。人民法院決定對趙某進行不公開審理，但在趙某及其父親反對的情況下，邀請了趙某所在學校和未成年人保護組織的代表到場旁聽了審理。在趙某最后陳述時，趙某的父親要求補充陳述，審判長予以制止。2020年4月2日，人民法院作出判決：判處趙某有期徒刑15年；判處黃某有期徒刑9年，剝奪政治權利4年，并在宣判后立即送達判決書。趙某、黃某沒有上訴，檢察院沒有抗訴。2020年5月4日，人民法院將法律文書送達有關執(zhí)行機關。

【問題】1.

本案的偵查程序中哪些做法不符合法律規(guī)定?并說明理由。正確答案：偵查程序中以下做法不符合法律規(guī)定：(1)偵查機關拒絕趙某父親要求在偵查人員對趙某訊問時到場的請求。因為對于未成年人刑事案件，在訊問和審判的時候，應當通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。(2)偵查終結前，陳某向偵查機關提出書面意見，李某提出向偵查機關陳述意見的要求，偵查機關不予理睬。根據(jù)法律規(guī)定，對于李某陳述的意見，偵查機關應當聽取并記錄在案。對于陳某的書面意見，偵查機關應當附卷。(3)公安機關因事務繁忙未告知趙某、黃某及其辯護人案件移送情況。偵查終結的案件，公安機關移送審查起訴時，應當告知當事人及其辯護人案件移送審查起訴情況。[考點]偵查終結，逮捕，不公開審理，未成年人的審判，暫予監(jiān)外執(zhí)行，文書送達期間

[解析]

法理透析：

1．(1)《刑事訴訟法》第281條第1款規(guī)定：“對于未成年人刑事案件，在訊問和審判的時候，應當通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬，所在學校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護組織的代表到場，并將有關情況記錄在案。到場的法定代理人可以代為行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利?！备鶕?jù)本款規(guī)定，通知法定代理人到場是公安、司法機關對未成年犯罪嫌疑人、被告人進行訊問和審判時應當履行的義務。因此，本題中趙某的父親要求在偵查人員對趙某訊問時到場被偵查機關拒絕違反法律規(guī)定。由于未成年犯罪嫌疑人、被告人心智尚未成熟，社會經(jīng)驗不足，對法律缺乏了解，在訊問和審判的時候自我辯護能力有限，弱勢地位明顯，通知法定代理人到場能更好地保護未成年犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。

(2)《刑事訴訟法》第161條規(guī)定：“在案件偵查終結前，辯護律師提出要求的，偵查機關應當聽取辯護律師的意見，并記錄在案。辯護律師提出書面意見的，應當附卷。”在本案中，偵查終結前，陳某向偵查機關提出書面意見，李某提出向偵查機關陳述意見的要求，偵查機關不予理睬是錯誤的?！缎淌略V訟法》第161條是2012年新增的條款，規(guī)定的是偵查終結前辯護律師有權提出意見以及偵查機關的義務，要點包括：第一，偵查終結前辯護律師有提出意見的權利；第二，辯護律師提出意見的方式為口頭和書面；第三，偵查機關應當聽取辯護律師的意見，對于書面意見應當附卷。

(3)《刑事訴訟法》第162條第1款規(guī)定：“公安機關偵查終結的案件，應當做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定：同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護律師?！眰刹榻K結的案件，公安機關移送審查起訴時，應將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護律師，這一告知義務經(jīng)由立法成為一項法定義務，公安機關必須嚴格執(zhí)行。本案中，公安機關沒有履行告知義務，違反了法律規(guī)定。犯罪嫌疑人、被告人作為訴訟一方當事人，為了進行有效辯護，擁有訴訟上的知情權，包括實體知情權和程序知情權。實體知情權是適時了解指控的罪名和相關證據(jù)材料的權利：程序知情權是了解案件的訴訟進程和程序上的處理情況的權利。同樣，包括律師在內的辯護人也享有訴訟上的知情權，以便了解自己辯護活動的功效并為下一步辯護工作做必要準備。

2．本題考查人民檢察院審查批準逮捕應當訊問犯罪嫌疑人的情形?！缎淌略V訟法》第88條規(guī)定：“人民檢察院審查批準逮捕，可以訊問犯罪嫌疑人；有下列情形之一的，應當訊問犯罪嫌疑人：(一)對是否符合逮捕條件有疑問的；(二)犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的；(三)偵查活動可能有重大違法行為的。人民檢察院審查批準逮捕，可以詢問證人等訴訟參與人，聽取辯護律師的意見；辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見?！薄缎淌略V訟法》第280條第1款規(guī)定：“對未成年犯罪嫌疑人、被告人應當嚴格限制適用逮捕措施。人民檢察院審查批準逮捕和人民法院決定逮捕，應當訊問未成年犯罪嫌疑人、被告人，聽取辯護律師的意見?！北景钢校谑腥嗣駲z察院審查批捕期間，犯罪嫌疑人黃某要求向檢察人員當面陳述，黃某的律師陳某也向檢察院提出陳述意見的要求，因而檢察人員應當訊問黃某，也應當聽取辯護律師陳某的意見。由于趙某是未成年犯罪嫌疑人，檢察人員應當訊問趙某，聽取趙某委托律師李某的意見。

3．《刑事訴訟法》第173條規(guī)定：“人民檢察院審查案件，應當訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人的意見，并記錄在案。辯護人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人提出書面意見的，應當附卷。犯罪嫌疑人認罪認罰的，人民檢察院應當告知其享有的訴訟權利和認罪認罰的法律規(guī)定，聽取犯罪嫌疑人、辯護人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人對下列事項的意見，并記錄在案：(一)涉嫌的犯罪事實、罪名及適用的法律規(guī)定；(二)從輕、減輕或者免除處罰等從寬處罰的建議；(三)認罪認罰后案件審理適用的程序；(四)其他需要聽取意見的事項。人民檢察院依照前兩款規(guī)定聽取值班律師意見的，應當提前為值班律師了解案件有關情況提供必要的便利?！彼?，人民檢察院審查案件時，不但要對公安機關移送的案卷材料進行書面審查，還應訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人的意見，并記錄在案。

4．本題考查對未成年被告人的審判程序問題?！缎淌略V訟法》第285條規(guī)定：“審判的時候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織可以派代表到場?！薄缎淌略V訟法》第281條第4款規(guī)定：“審判未成年人刑事案件，未成年被告人最后陳述后，其法定代理人可以進行補充陳述。”本案中，在趙某及其父親反對的情況下，人民法院邀請了趙某所在學校和未成年人保護組織的代表到場旁聽了審理；并在趙某最后陳述后，趙某的父親要求補充陳述，審判長予以制止，都違反了法律規(guī)定。

5．本題考查暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定機關。《刑事訴訟法》第265條第5款規(guī)定：“在交付執(zhí)行前，暫予監(jiān)外執(zhí)行由交付執(zhí)行的人民法院決定；在交付執(zhí)行后，暫予監(jiān)外執(zhí)行由監(jiān)獄或者看守所提出書面意見，報省級以上監(jiān)獄管理機關或者設區(qū)的市一級以上公安機關批準?！彼?，本案趙某在交付執(zhí)行前，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，暫予監(jiān)外執(zhí)行由交付執(zhí)行的人民法院決定；趙某在交付執(zhí)行后，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，暫予監(jiān)外執(zhí)行由監(jiān)獄提出書面意見，報省級以上監(jiān)獄管理機關或者設區(qū)的市一級以上公安機關批準。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定和批準機關有三類：(1)在交付執(zhí)行前，由人民法院決定；(2)對于已經(jīng)服刑的罪犯，由監(jiān)獄提出書面意見，報省級以上監(jiān)獄管理機關批準；(3)在看守所進行監(jiān)管的情況下，由設區(qū)的市一級以上公安機關批準。

6．本題考查交付執(zhí)行時法律文書的送達期限?！缎淌略V訟法》第264條第1款規(guī)定：“罪犯被交付執(zhí)行刑罰的時候，應當由交付執(zhí)行的人民法院在判決生效后十日以內將有關的法律文書送達公安機關、監(jiān)獄或者其他執(zhí)行機關。”交付執(zhí)行的人民法院應當“在判決生效后十日以內”將有關法律文書送達公安機關、監(jiān)獄或者其他執(zhí)行機關。4月2日送達判決書，4月13日判決書生效，判決書生效后人民法院應在10日內交付執(zhí)行，5月4日超出了法律規(guī)定的交付執(zhí)行的期限。

2.

本案人民檢察院在審查批準逮捕時有哪些做法不符合法律規(guī)定?并說明理由。正確答案：市人民檢察院在沒有訊問黃某、趙某以及聽取辯護律師陳某、李某的意見的情況下，直接作出批捕決定的做法不符合《刑事訴訟法》的規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，人民檢察院審查批準逮捕時，犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的，檢察人員應當訊問犯罪嫌疑人，辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見。對于未成年犯罪嫌疑人的審查批準逮捕，應當訊問未成年犯罪嫌疑人，聽取辯護律師的意見。因此，在本案中市人民檢察院在作出批捕決定前，應當訊問黃某、趙某，聽取辯護律師陳某、李某的意見。

3.

分析人民檢察院在審查起訴時有無不符合法律規(guī)定之處?并說明理由。正確答案：人民檢察院未訊問犯罪嫌疑人，僅對公安機關移送的案卷材料進行書面審查，便向中級人民法院提起了公訴，這種做法錯誤。人民檢察院審查案件，應當訊問犯罪嫌疑人，聽取辯護人或者值班律師、被害人及其訴訟代理人的意見，并記錄在案。

4.

本案中人民法院在法庭審理中有哪些做法不符合法律規(guī)定?并說明理由。正確答案：人民法院在法庭審理中的以下做法不符合法律規(guī)定：(1)在趙某及其父親反對的情況下，邀請了趙某所在學校和未成年人保護組織的代表到場旁聽了審理，不符合法律規(guī)定。審判的時候被告人不滿18周歲的案件，不公開審理，只有經(jīng)未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織才可以派代表到場。(2)在趙某最后陳述時，趙某的父親要求補充陳述，審判長予以制止，不符合法律規(guī)定。審判未成年人刑事案件，未成年被告人最后陳述后，其法定代理人可以進行補充陳述。

5.

若趙某在交付執(zhí)行前，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行，由哪一機關決定監(jiān)外執(zhí)行?若趙某在交付執(zhí)行后，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行，由哪一機關決定監(jiān)外執(zhí)行?正確答案：趙某在交付執(zhí)行前，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，暫予監(jiān)外執(zhí)行由交付執(zhí)行的人民法院決定；趙某在交付執(zhí)行后，突患嚴重疾病需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，暫予監(jiān)外執(zhí)行由監(jiān)獄提出書面意見，報省級以上監(jiān)獄管理機關或者設區(qū)的市一級以上公安機關批準。

6.

人民法院交付執(zhí)行的做法是否正確?并說明理由。正確答案：2020年5月4日，人民法院將法律文書送達有關執(zhí)行機關的做法錯誤。罪犯被交付執(zhí)行刑罰的時候，應當由交付執(zhí)行的人民法院在判決生效后10日以內將有關法律文書送達公安機關、監(jiān)獄或者其他執(zhí)行機關。4月2日送達判決書，4月13日判決書生效，判決書生效后人民法院應在10日內交付執(zhí)行，5月4日超出了法律規(guī)定的交付執(zhí)行的期限。

三、

【案情】

2020年10月5日，居民李某在市場買菜，路遇馬某在鬧市區(qū)揮刀砍人，路過的數(shù)名行人被其砍傷。李某撥打電話報警，公安機關派人趕往現(xiàn)場制止了馬某的行為，并對案件展開調查。公安民警在現(xiàn)場詢問了目擊證人王某(被砍傷者的女友)，王某對馬某的行為十分憤怒，向公安機關描述了馬某砍人的過程，與李某報案時所講基本一致。在偵查過程中公安機關收到一份匿名的視頻，記錄了案發(fā)當時的情況，但是無法查明拍攝者和視頻真?zhèn)?。該案在審判過程中，法院發(fā)現(xiàn)馬某可能存在精神問題，于是委托本市某精神病院對馬某進行精神病鑒定，鑒定醫(yī)生蔣某曾因玩忽職守罪被判處緩刑。經(jīng)鑒定，確認馬某為精神病人，案發(fā)當時系精神病發(fā)作，法院決定適用強制醫(yī)療程序審理該案，指派法官趙某對案件進行不開庭審理，并且未通知馬某及其法定代理人到庭。經(jīng)過審理，法院最終判決馬某不負刑事責任，并決定對其進行強制醫(yī)療。

【問題】1.

王某是否可以作為本案證人，其證言可否用于證明案件情況?正確答案：王某具備證人資格，可以作為本案的證人；雖然王某與案件當事人存在利害關系，但其證言與李某的證言能夠互相印證，因此可以用于證明案件情況。[考點]證據(jù)種類，證據(jù)審查認定，證人，鑒定人資格，強制醫(yī)療

[解析]

法理透析：

1．本題考查證人資格和證人證言的審查認定。根據(jù)《刑事訴訟法》第62條的規(guī)定，“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人”。證人王某目睹了犯罪事實發(fā)生的過程，也不存在生理、精神上的缺陷，具備證人資格可以作為本案的證人。但由于王某是本案被害人的女友，與被告人及案件處理結果存在利害關系，對其證言應當進行審查。根據(jù)《刑訴解釋》第143條的規(guī)定，“下列證據(jù)應當慎重使用，有其他證據(jù)印證的，可以采信：(一)生理上、精神上有缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難，但尚未喪失正確認知、表達能力的被害人、證人和被告人所作的陳述、證言和供述；(二)與被告人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的有利于被告人的證言，或者與被告人有利害沖突的證人所作的不利于被告人的證言”。王某是與被告人有利害沖突的證人，但是王某所描述的事實與報案人李某互相印證，因此可以作為證據(jù)使用。

2．本題考查證據(jù)種類和證據(jù)的審查認定。視聽資料證據(jù)指的是以錄音帶、錄像帶、電影膠片、電子計算機或其他設備所儲存的信息證明案件事實的資料，它形成于刑事訴訟程序之外，所以在偵查機關主導下制作的錄音錄像不是視聽資料。案中的視頻形成于犯罪發(fā)生過程中，屬于《刑事訴訟法》中的視聽資料。根據(jù)《刑訴解釋》第109條的規(guī)定，“視聽資料具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：(一)系篡改、偽造或者無法確定真?zhèn)蔚模?二)制作、取得的時間、地點、方式等有疑問，不能作出合理解釋的”。案中的視頻雖然記錄了犯罪事實發(fā)生的過程，但是公安機關無法查明真?zhèn)?，也不能確定其來源，因而不得作為定案的根據(jù)。

3．本題考查鑒定人資格和鑒定意見的審查認定。根據(jù)全國人民代表大會常務委員會《關于司法鑒定管理問題的決定》的規(guī)定，因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的，受過開除公職處分的，以及被撤銷鑒定人登記的人員，不得從事司法鑒定業(yè)務。案中鑒定人蔣某曾因玩忽職守罪而被判處緩刑，屬于因職務過失犯罪而受到刑事處罰，不具備鑒定資格。根據(jù)《刑訴解釋》第98條的規(guī)定，“鑒定意見具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)……(二)鑒定人不具備法定資質，不具有相關專業(yè)技術或者職稱，或者違反回避規(guī)定的……”蔣某在不具備鑒定人資格的情況下出具的鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。需特別注意本案中的鑒定機構是合法的，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，精神病鑒定不需要到省級政府指定的醫(yī)院進行，只有保外就醫(yī)的人需要省級政府指定的醫(yī)院開具證明。

4．《高檢規(guī)則》第543條規(guī)定：“在審查起訴中，犯罪嫌疑人經(jīng)鑒定系依法不負刑事責任的精神病人的，人民檢察院應當作出不起訴決定。認為符合刑事訴訟法第三百零二條規(guī)定條件的，應當向人民法院提出強制醫(yī)療的申請。”如果在審查起訴中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人符合強制醫(yī)療的條件，則意味著其對犯罪事實不負刑事責任，屬于法定不起訴的情形，檢察院應當作出不起訴決定，并向法院提出強制醫(yī)療的申請。

5．本題考查的是法律援助在強制醫(yī)療程序中的適用。根據(jù)《刑事訴訟法》第304條規(guī)定：“人民法院受理強制醫(yī)療的申請后，應當組成合議庭進行審理。人民法院審理強制醫(yī)療案件，應當通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供法律幫助?！毙枰⒁?，強制醫(yī)療程序屬于特別程序，且此時的精神病人無須承擔刑事責任，因此法院不應為其提供辯護人，而應提供訴訟代理人。

6．本題考查強制醫(yī)療的審判程序。根據(jù)《刑訴解釋》第635條第1款的規(guī)定，“審理強制醫(yī)療案件，應當組成合議庭，開庭審理。但是，被申請人、被告人的法定代理人請求不開庭審理，并經(jīng)人民法院審查同意的除外”。法院適用強制醫(yī)療程序審理案件，必須由合議庭審理，不能獨任審判。一般情況下應當開庭審理，只有被申請人、被告人的法定代理人請求并經(jīng)法院同意時才能不開庭。本案中法定代理人沒有提出請求，法院直接決定不開庭審理不符合法律的規(guī)定。此外，根據(jù)《刑訴解釋》第634條的規(guī)定，審理強制醫(yī)療案件，應當通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。根據(jù)此規(guī)定，法院在作出強制醫(yī)療決定時，必須通知其法定代理人到場，代為行使權利，維護其合法利益。本案中，法院應當通知馬某的法定代理人到場。

7．本題考查對強制醫(yī)療決定的異議。根據(jù)《刑事訴訟法》第305條第2款的規(guī)定，“被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議”。注意強制醫(yī)療雖然是法院作出的決定，但強制醫(yī)療的決定不是裁判，因而只能申請復議，不能上訴。此外，根據(jù)《高檢規(guī)則》第547條的規(guī)定，人民檢察院認為人民法院作出的強制醫(yī)療決定在審理過程中嚴重違反法定訴訟程序，可能影響公正審理和決定的，應當向人民法院提出糾正意見。人民檢察院有權對強制醫(yī)療程序進行監(jiān)督，對法院審理的程序和結果都可以提出糾正意見，但與當事人及其法定代理人不同的是，檢察院是向作出強制醫(yī)療決定的法院提出意見，而法院接到意見后應當重新組成合議庭進行審理，并在1個月內作出決定。本題問的是可對強制醫(yī)療決定提出異議的主體，注意不要漏掉檢察院。

2.

案中的匿名視頻屬于什么證據(jù)種類，是否可以作為定案的根據(jù)?正確答案：匿名視頻屬于視聽資料，案中的視頻無法查明來源和真?zhèn)?，不能作為證據(jù)使用。

3.

案中鑒定程序是否合法?鑒定意見效力如何?正確答案：不合法，蔣某不具備鑒定人資格，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。

4.

如果檢察院在審查起訴中發(fā)現(xiàn)馬某符合強制醫(yī)療的條件，應當如何處理?正確答案：檢察院應當作出不起訴決定，并且向人民法院提出強制醫(yī)療的申請。

5.

法院在審理過程中，是否應當為馬某提供辯護人?正確答案：法院無須為馬某提供辯護人；而應根據(jù)實際情況通知法律援助機構指派律師擔任其訴訟代理人，為其提供法律幫助。

6.

法院的審理程序有哪些不合法之處?正確答案：法院指派法官獨任審理的做法錯誤，應當組成合議庭審理；法院不開庭審理的做法錯誤，除非被告人的法定代理人申請并經(jīng)法院同意，否則都應該開庭審理；法庭未通知馬某及其法定代理人到場的做法錯誤，應當通知馬某的法定代理人到場。

7.

哪些人或機關可以對馬某強制醫(yī)療的決定提出異議，應當通過何種方式提出?正確答案：根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，被決定強制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。檢察院對強制醫(yī)療的決定可以向法院提出糾正意見。

四、

【案情】

蘇某于2017年10月19日6時許在A市B區(qū)中山路某美發(fā)店，趁無人之際，盜竊該店櫥柜內營業(yè)款現(xiàn)金7500元后逃跑。2018年1月7日，B區(qū)公安局依法拘傳蘇某進行訊問，在連續(xù)訊問蘇某24小時后，發(fā)現(xiàn)蘇某涉嫌該盜竊案，遂將其拘留并對案件進行立案偵查。2018年2月25日，B區(qū)公安局將案件移送至B區(qū)檢察院審查起訴。B區(qū)檢察院認為本案事實清楚，證據(jù)確實、充分，蘇某認可檢察院指控的犯罪事實和量刑建議，并于案發(fā)后向該美發(fā)店退賠7500元，符合速裁程序適用條件。由于蘇某沒有委托辯護人，B區(qū)檢察院安排蘇某在2名見證人在場的情況下簽署了認罪認罰具結書。2018年3月20日,B區(qū)檢察院以盜竊罪對蘇某向B區(qū)法院提起公訴，并建議法院對其適用速裁程序進行審理。法院經(jīng)過審理認為，蘇某的犯罪行為可能被判處3年以下有期徒刑，且本案事實清楚，證據(jù)確實充分，蘇某對檢察院的指控認罪認罰，遂決定適用速裁程序公開開庭審理本案。法院由1名審判員，2名陪審員組成合議庭進行審理。鑒于蘇某已經(jīng)簽署認罪認罰具結書，B區(qū)法院沒有審查蘇某認罪認罰的自愿性便開始了庭審。經(jīng)審理判處其有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金人民幣1萬元。

【問題】1.

公安機關的拘傳過程是否符合法律規(guī)定?正確答案：公安機關的拘傳過程不符合法律規(guī)定；依據(jù)法律規(guī)定拘傳持續(xù)的時間不得超過12小時，除非案情特別重大、復雜，但本案不屬于這種情況。[考點]拘傳，速裁程序，審查起訴期限，認罪認罰具結書簽署，審判組織形式

[解析]

法理透析：

1．《刑事訴訟法》第119條規(guī)定，對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。對在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的犯罪嫌疑人，經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在訊問筆錄中注明。傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過12小時；案情特別重大、復雜，需要采取拘留、逮捕措施的，傳喚、拘傳持續(xù)的時間不得超過24小時。不得以連續(xù)傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。傳喚、拘傳犯罪嫌疑人，應當保證犯罪嫌疑人的飲食和必要的休息時間。由此可見，拘傳最長也只可以持續(xù)24小時，并且應當在拘傳的過程中保證犯罪嫌疑人的飲食和必要的休息時間，而不是持續(xù)的訊問。本案并不屬于案情重大、復雜，按理應拘傳不超過12小時，故公安機關對其連續(xù)訊問24小時，是不符合法律規(guī)定的。

2．本題是對審查起訴期限的考查?！缎淌略V訟法》第172條第1款規(guī)定：“人民檢察院對于監(jiān)察機關、公安機關移送起訴的案件，應當在一個月以內作出決定，重大、復雜的案件，可以延長十五日；犯罪嫌疑人認罪認罰，符合速裁程序適用條件的，應當在十日以內作出決定，對可能判處的有期徒刑超過一年的，可以延長至十五日?！北景钢?，蘇某認可檢察院指控的犯罪事實和量刑建議，符合速裁程序適用條件。B區(qū)檢察院應當在最長15日內作出提起公訴的決定?？墒?B區(qū)公安局于2018年2月25日將案件移送檢察院審查起訴，而檢察院卻于2018年3月20日才將案件提起公訴，顯然已經(jīng)超過法定的審查起訴期限。

3．本題是對認罪認罰具結書簽署程序的考查。《刑事訴訟法》第174條第1款規(guī)定：“犯罪嫌疑人自愿認罪，同意量刑建議和程序適用的，應當在辯護人或者值班律師在場的情況下簽署認罪認罰具結書?！北景钢?，蘇某認可檢察院指控的犯罪事實和量刑建議，在蘇某沒有委托辯護人的情況下，檢察院應當安排蘇某在值班律師在場的情況下簽署認罪認罰具結書。因此，檢察院安排蘇某在2名見證人在場的情況下簽署認罪認罰具結書是不合法的。

4．本題考查2018年修正的《刑事訴訟法》中對速裁程序的規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，人民檢察院在提起公訴的時候，可以建議人民法院適用速裁程序。因此，本案中，B區(qū)檢察院有權向法院提出適用速裁程序的建議。

5．《刑事訴訟法》第222條第1款規(guī)定：“基層人民法院管轄的可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件，案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，被告人認罪認罰并同意適用速裁程序的，可以適用速裁程序，由審判員一人獨任審判?！币罁?jù)法律，結合案件情況，可以看出本案應當由審判員一人獨任審判，B區(qū)法院組成合議庭審理此案不符合法律規(guī)定。

6．本題考查的是法院對于認罪認罰自愿性、合法性的審查?！缎淌略V訟法》第190條第2款規(guī)定：“被告人認罪認罰的，審判長應當告知被告人享有的訴訟權利和認罪認罰的法律規(guī)定，審查認罪認罰的自愿性和認罪認罰具結書內容的真實性、合法性?！北景钢?，法院沒有審查蘇某認罪認罰的自愿性和認罪認罰具結書的真實性、合法性便開始庭審是不符合法律規(guī)定的。

2.

B區(qū)檢察院審查起訴程序是否符合法律規(guī)定，為什么?正確答案：B區(qū)檢察院于3月20日提起公訴的做法不符合法律規(guī)定。因為依據(jù)法條規(guī)定，人民檢察院對于監(jiān)察機關、公安機關移送起訴的案件，當犯罪嫌疑人認罪認罰，符合速裁程序的適用條件的，應當在10日以內作出決定，即使是對于可能判處有期徒刑超過1年的也只可以延長至15日。由此可見，檢察院提起公訴時間明顯超過法定期限。

3.

蘇某簽署認罪認罰具結書的程序是否合法?為什么?正確答案：蘇某簽署認罪認罰具結書的程序不合法。因為根據(jù)相關規(guī)定，犯罪嫌疑人認罪認罰的，應當在辯護人或者值班律師在場的情況下簽署認罪認罰具結書。本案中蘇某沒有委托辯護律師，檢察院應當安排蘇某在值班律師在場的情況下簽署認罪認罰具結書。

4.

B區(qū)檢察院是否有權建議B區(qū)法院適用速裁程序進行審理?為什么?正確答案：B區(qū)檢察院有權就適用速裁程序給法院提出建議；依據(jù)法律規(guī)定，人民檢察院在提起公訴時，可以建議人民法院適用速裁程序。

5.

法院對本案組成合議庭進行審判是否合法?為什么?正確答案：法院對本案組成合議庭進行審判不符合法律規(guī)定；因為根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，適用速裁程序，應當由審判員一人獨任審判。

6.

B區(qū)法院沒有審查蘇某認罪認罰的自愿性便開始庭審是否合法?為什么?正確答案：B區(qū)法院沒有審查蘇某認罪認罰的自愿性便開始庭審是不合法的。速裁程序的適用條件為基層人民法院管轄的可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件，要求案件事實清楚、證據(jù)確實充分，被告人認罪認罰并同意適用速裁程序，這些要件缺一不可。故在適用速裁程序前必須先審查被告人認罪認罰的自愿性。

五、

【案情】

吳某利用其在甲區(qū)擔任教育局學生處處長的便利，先后將不符合錄取條件的張某、李某、陳某等10人安排進某重點高中，并因此收受賄賂500萬余元。此外，吳某還曾經(jīng)利用職權挪用省教育廳專門為貧困學生發(fā)放的助學金(該助學金向各學校的下發(fā)由吳某經(jīng)手)。2019年10月，吳某挪用了50萬元給妻子開美容院，2019年12月，吳某挪用了20萬元用于賭博。后經(jīng)群眾舉報，吳某事發(fā)，接受甲區(qū)監(jiān)察委員會的調查。在被訊問過程中，吳某一開始拒不交代，監(jiān)察機關的工作人員許某將吳某打成重傷，吳某才開始交代所犯全部罪行，并告知監(jiān)察機關其還參與過一起電信詐騙案。甲區(qū)監(jiān)察委員會將該電信詐騙案自行并案調查。調查終結后，甲區(qū)監(jiān)察委員會將兩案移送甲區(qū)檢察院審查起訴，并同時對分管吳某的教育局某副局長進行問責。甲區(qū)檢察院審查起訴后，認為吳某受賄罪的案卷材料仍需要補充核實，因此自行補充偵查。甲區(qū)檢察院補充偵查完畢后，認為犯罪事實已經(jīng)查清，證據(jù)確實、充分，依法應當追究吳某刑事責任，遂向甲區(qū)人民法院提起公訴。甲區(qū)人民法院認為此案事關本轄區(qū)學生的入學權利，也系當今熱點話題，故選取審判員和人民陪審員共7人審理此案。在庭審期間，吳某并未出席庭審，法院遂缺席審理了此案。

【問題】1.

吳某挪用資金的行為是否構成挪用特定款物罪?正確答案：吳某的行為不構成挪用特定款物罪，但構成挪用公款罪。挪用特定款物罪中的“挪用”限于挪作其他公用，而不包括歸個人使用的情形。吳某作為國家機關工作人員，利用職務上的便利，挪用助學金歸個人使用，應當構成挪用公款罪，且應當從重處罰。[考點]受賄罪，挪用公款罪，對有影響力的人行賄罪，刑訊逼供罪，監(jiān)察委員會管轄范圍，管轄權競合，監(jiān)察權限，審判組織形式，缺席審理

[解析]

法理透析：

1．《刑法》第384條規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰?！薄缎谭ā返?73條規(guī)定：“挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物，情節(jié)嚴重，致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?/p>

根據(jù)《刑法》第384條第1款的規(guī)定，國家工作人員利用職務上的便利挪用公款有三種情形：其一，挪用公款進行非法活動的；其二，挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的；其三，挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未歸還的行為。所謂“挪用”是指行為人未經(jīng)合法批準，擅自將自己經(jīng)手、管理的公款移作私用。本案中，吳某利用職務上的便利，挪用扶貧資金，歸個人使用，屬于挪用公款罪，且應當從重處罰。關于“歸個人使用”，全國人民代表大會常務委員會討論了《刑法》第384條第1款規(guī)定的國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款“歸個人使用”的含義問題，解釋如下：有下列情形之一的，屬于挪用公款“歸個人使用”：(1)將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；(2)以個人名義將公款供其他單位使用的；(3)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。而挪用公款罪與挪用特定款物罪的區(qū)別在于：挪用特定款物罪的“挪用”限于挪作其他公用，而不包括挪歸個人使用的情形。因此，吳某構成的是挪用公款罪，而非挪用特定款物罪，且系挪用扶貧款物，應當從重處罰。

2．最高人民法院《關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，“對挪用公款罪，應區(qū)分三種不同情況予以認定：(一)挪用公款歸個人使用，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款歸個人使用，數(shù)額較大，超過三個月但在案發(fā)前全部歸還本金的，可以從輕處罰或者免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過三個月，案發(fā)前全部歸還的，可以酌情從輕處罰。(二)挪用公款數(shù)額較大，歸個人進行營利活動的，構成挪用公款罪，不受挪用時間和是否歸還的限制。在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的，可以從輕處罰；情節(jié)輕微的，可以免除處罰。挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等，屬于挪用公款進行營利活動。所獲取的利息、收益等違法所得，應當追繳，但不計入挪用公款的數(shù)額。(三)挪用公款歸個人使用，進行賭博、走私等非法活動的，構成挪用公款罪，不受‘數(shù)額較大’和挪用時間的限制。挪用公款給他人使用，不知道使用人用公款進行營利活動或者用于非法活動，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構成挪用公款罪；明知使用人用于營利活動或者非法活動的，應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動或者非法活動”。吳某挪用公款的行為，在第4個月才歸還，已經(jīng)構成挪用公款罪。但是其在案發(fā)之前歸還了大部分錢款，可以從輕處罰?？忌鷳斪⒁獾氖?，此時的從輕處罰，也是在《刑法》第384條第2款規(guī)定的基礎上從輕處罰，即吳某已經(jīng)構成挪用公款罪，且挪用的是扶貧資金，應當從重處罰。但是在案發(fā)之前，其歸還了大部分錢款，也是在適用《刑法》第384條第2款從重處罰的基礎上予以從輕處罰，而且《刑法》規(guī)定的是可以從輕處罰，不代表一定會從輕處罰。

3．本題考查挪用公款轉化為貪污的情形。最高人民法院《關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“攜帶挪用的公款潛逃的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰?！薄缎谭ā返?82條規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結，伙同貪污的，以共犯論處?！钡?83條規(guī)定：“對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：(一)貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。(二)貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。(三)貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。犯第一款罪，在提起公訴前如實供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結果的發(fā)生，有第一項規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項、第三項規(guī)定情形的，可以從輕處罰。犯第一款罪，有第三項規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋?！比绻麉悄吃诎赴l(fā)后攜帶挪用的資金潛逃，則依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。

4．本題考查對有影響力的人行賄罪?！缎谭ā返?90條之一第1款規(guī)定：“為謀取不正當利益，向國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，或者向離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人行賄的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：情節(jié)特別嚴重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處七年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！辈棠诚祰夜ぷ魅藛T丁某之妻，系丁某的近親屬，所以吳某的妻子構成對有影響力的人行賄罪。考生應注意此罪名較長，應當準確記憶該罪名，避免寫錯。

5．本題考查受賄罪的故意。成立受賄罪的要件包括非法收受他人財物，為他人謀取利益。本案中，丁某并無非法收受他人財物且為吳某謀取利益的主觀故意，且在得知其妻蔡某收受了該財物之后，第一時間將該財物上交給有關機關，因此丁某不構成受賄罪。

6．本題考查法律的擬制條款。《刑法》第247條規(guī)定：“司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰?！钡?34條規(guī)定：“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！痹谒痉üぷ魅藛T刑訊逼供過程中，若造成犯罪嫌疑人傷殘或者死亡，法律擬制為故意傷害罪或者故意殺人罪，此時不再適用刑訊逼供罪定罪處罰?？忌鷮υ摲蓴M制條款應當注意。

7．本題考查考生對《監(jiān)察法》管轄權的理解?！侗O(jiān)察法》第15條規(guī)定：“監(jiān)察機關對下列公職人員和有關人員進行監(jiān)察：(一)中國共產(chǎn)黨機關、人民代表大會及其常務委員會機關、人民政府、監(jiān)察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協(xié)商會議各級委員會機關、民主黨派機關和T商業(yè)聯(lián)合會機關的公務員，以及參照《中華人民共和國公務員法》管理的人員；(二)法律、法規(guī)授權或者受國家機關依法委托管理公共事務的組織中從事公務的人員；(三)國有企業(yè)管理人員；(四)公辦的教育、科研、文化、醫(yī)療衛(wèi)生、體育等單位中從事管理的人員；(五)基層群眾性自治組織中從事管理的人員；(六)其他依法履行公職的人員?！北景钢?，吳某系教育局學生處處長，屬于該條文中第1項規(guī)定的“人民政府的公務員”，因此屬于甲區(qū)監(jiān)察委員會的監(jiān)察對象。

8．本題考查監(jiān)察委員會與公安機關管轄權競合?！侗O(jiān)察法》第34條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院、公安機關、審計機關等國家機關在工作中發(fā)現(xiàn)公職人員涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等職務違法或者職務犯罪的問題線索，應當移送監(jiān)察機關，由監(jiān)察機關依法調查處置。被調查人既涉嫌嚴重職務違法或者職務犯罪，又涉嫌其他違法犯罪的，一般應當由監(jiān)察機關為主調查，其他機關予以協(xié)助?！北景钢?，吳某涉嫌的詐騙罪屬于公安機關管轄案件，應當由甲區(qū)監(jiān)察委員會移送至有管轄權的公安機關立案偵查，但一般應當由甲區(qū)監(jiān)察委員會為主調查。

9．本題考查監(jiān)察權限。《監(jiān)察法》第11條規(guī)定：“監(jiān)察委員會依照本法和有關法律規(guī)定履行監(jiān)督、調查、處置職責：(一)對公職人員開展廉政教育，對其依法履職、秉公用權、廉潔從政從業(yè)以及道德操守情況進行監(jiān)督檢查；(二)對涉嫌貪污賄賂、濫用職權、玩忽職守、權力尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財?shù)嚷殑者`法和職務犯罪進行調查；(三)對違法的公職人員依法作出政務處分決定；對履行職責不力、失職失責的領導人員進行問責；對涉嫌職務犯罪的，將調查結果移送人民檢察院依法審查、提起公訴；向監(jiān)察對象所在單位提出監(jiān)察建議?！北景钢?，根據(jù)該條文第3項規(guī)定，分管吳某的副局長屬于履行職責不力、失職失責的領導人員，甲區(qū)監(jiān)察委員會有權進行問責。

10．本題考查監(jiān)察委員會和檢察院的偵查權限?！缎淌略V訟法》第170條第1款規(guī)定：“人民檢察院對于監(jiān)察機關移送起訴的案件，依照本法和監(jiān)察法的有關規(guī)定進行審查。人民檢察院經(jīng)審查，認為需要補充核實的，應當退回監(jiān)察機關補充調查，必要時可以自行補充偵查。”本條系監(jiān)察與刑事訴訟銜接的重要規(guī)定，規(guī)定了監(jiān)察機關移送起訴、監(jiān)察案件補充調查及檢察機關有權自行補充偵查的內容。因此，針對監(jiān)察機關移送檢察院審查起訴的案件，檢察院認為需要補充核實的，應當退回監(jiān)察機關補充調查，但如果認為有必要，檢察院也可以自行補充偵查。

11．《刑事訴訟法》第183條規(guī)定：“基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人或者七人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序、速裁程序的案件可以由審判員一人獨任審判。高級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人至七人或者由審判員和人民陪審員共三人或者七人組成合議庭進行。最高人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人至七人組成合議庭進行。人民法院審判上訴和抗訴案件，由審判員三人或者五人組成合議庭進行。合議庭的成員人數(shù)應當是單數(shù)。”基層人民法院和中級人民法院審理一審案件審判員和人民陪審員組成合議庭之前只能是3人，現(xiàn)在還可以為7人，注意是3人或7人，而非3人至7人，這意味著5人無法組成合議庭。高級人民法院和最高人民法院審理一審案件由3人至7人組成合議庭，現(xiàn)在是3人或7人，意味著以前可以5人組成合議庭，現(xiàn)在不可以。

12．本題考查《刑事訴訟法》中對缺席審判的規(guī)定。《刑事訴訟法》第291條規(guī)定：“對于貪污賄賂犯罪案件，以及需要及時進行審判，經(jīng)最高人民檢察院核準的嚴重危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人在境外，監(jiān)察機關、公安機關移送起訴，人民檢察院認為犯罪事實已經(jīng)查清，證據(jù)確實、充分，依法應當追究刑事責任的，可以向人民法院提起公訴。人民法院進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實，符合