民法分類模擬題46

民法分類模擬題46一、多項(xiàng)選擇題1.

下列事實(shí)中哪些可以成為民事法律事實(shí)?______A.公民死亡B.索尼公司和愛立信公司合并成為索尼愛立信公司C.因暴雨（江南博哥）王家池塘的魚進(jìn)入李家的池塘D.王珍請朋友樂怡吃飯正確答案：ABC[解析]民事法律事實(shí)，是指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象或者事實(shí)。并非任何事實(shí)都可以成為民事法律事實(shí)，只有為法律所規(guī)定和承認(rèn)，并能產(chǎn)生民事法律后果的那些事實(shí)才能成為民事法律事實(shí)。民事法律事實(shí)可以與人的意志有關(guān)，也可以與人的意志無關(guān)。與人的意志有關(guān)的法律事實(shí)稱為行為，與人的意志無關(guān)的法律事實(shí)稱為事件。D項(xiàng)中請朋友吃飯的行為是情誼行為，不為法律所規(guī)范，也就不能引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅，所以D項(xiàng)不選。

2.

甲、乙之間的下列哪些合同屬于有效合同?______A.甲與丙離婚期間，用夫妻共同存款和乙訂立一份商品房買賣合同B.甲將其宅基地抵押給同村外嫁他村的乙用于借款C.甲將房屋賣給精神病人乙，合同履行后房價上漲D.甲駕車將流浪精神病人撞死，因查找不到死者親屬，乙民政部門代其與甲達(dá)成賠償協(xié)議正確答案：AD[解析]依據(jù)《買賣合同解釋》第3條之規(guī)定“當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持”，甲、乙問的買賣合同有效，故A項(xiàng)正確。

《物權(quán)法》第184條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權(quán)；(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。據(jù)此，宅基地使用權(quán)是屬于法律禁止抵押的財產(chǎn)，甲將宅基地使用權(quán)抵押的行為，因?yàn)檫`反法律的禁止性規(guī)定而導(dǎo)致抵押合同無效，也即因?yàn)椤皟?nèi)容違法”而無效，故B選項(xiàng)不當(dāng)選。

C選項(xiàng)中，甲將房屋賣給精神病人乙。作為一個約定俗成的規(guī)矩，在司法考試中，所稱精神病人，如沒有特別說明的，一般指的是無行為能力人，而無行為能力人所簽訂的合同，除了純獲利益的合同以外，一律無效。雖然甲將房屋賣給精神病人乙后房價上漲，但由于乙支付有對價，因此并非純獲利益的合同，應(yīng)為無效合同，故C選項(xiàng)不當(dāng)選。

《民法通則》第17條規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近親屬；(5)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的?！瓫]有第1款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。D選項(xiàng)中，甲駕車將流浪精神病人撞死，理應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人即法定代理人與甲協(xié)商并達(dá)成賠償協(xié)議，但是，由于無法查找到死者親屬，就無法與甲協(xié)商并達(dá)成賠償協(xié)議。這樣的話，流浪精神病人的后事就無法順利進(jìn)行。從一般意義上講，既然受害人為流浪精神病人，說明其要么沒有法定監(jiān)護(hù)人，要么雖有法定監(jiān)護(hù)人，但是法定監(jiān)護(hù)人未盡監(jiān)護(hù)職責(zé)。在這種情況下，由乙民政部門代行監(jiān)護(hù)人職責(zé)是可行的，因此，乙民政部門代其與甲達(dá)成的賠償協(xié)議是有效的，故D項(xiàng)正確。

3.

村民王淼為耕田向?qū)O永兵租得一頭母牛，王淼因子女上學(xué)經(jīng)濟(jì)困難，就將牛牽到集市上以合理的價格賣給不知情的王金帥。王金帥將母牛牽回家后一個月，母牛產(chǎn)下一牛犢。孫永兵得知后，要求王金帥返還母牛和牛犢。下列表述正確的有______A.王金帥取得母牛的所有權(quán)，無需返還母牛B.王金帥未取得母牛的所有權(quán)，必須返還母牛C.王金帥取得牛犢的所有權(quán)，無需返還牛犢D.王金帥未取得牛犢的所有權(quán)，必須返還牛犢正確答案：AC[解析]根據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。本題中，王淼占有的動產(chǎn)不屬于占有脫離物，王淼將租用的牛以合理的價格出售給王金帥時，完全符合善意取得的條件，王金帥善意取得該牛的所有權(quán)。故A正確，B錯誤?！段餀?quán)法》第116條規(guī)定：“天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得?！北绢}中王金帥善意取得母牛的所有權(quán)以后，母牛產(chǎn)下的牛犢的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸王金帥所有，據(jù)此，C正確，D錯誤。

綜上所述，本題正確答案為A、C。

4.

達(dá)卡機(jī)械廠因?yàn)闃I(yè)務(wù)的擴(kuò)展需要，急需起重機(jī)和零配件，于是委托該廠銷售經(jīng)理王達(dá)代為到沈陽尋找機(jī)床廠，購買起重機(jī)零件，但未給予委托授權(quán)書，在下列哪些情況下達(dá)卡機(jī)械廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?______A.王達(dá)用達(dá)卡機(jī)械廠的合同專用章簽訂合同B.王達(dá)用達(dá)卡機(jī)械廠出具的介紹信簽訂合同C.王達(dá)用加蓋達(dá)卡機(jī)械廠公章的空白合同書簽訂合同D.王達(dá)未經(jīng)達(dá)卡機(jī)械廠任何授權(quán)證明簽訂合同，事后達(dá)卡機(jī)械廠未加蓋公章，但達(dá)卡機(jī)械廠已開始履行合同正確答案：ABCD[解析]A、B、C三項(xiàng)均構(gòu)成表見代理，達(dá)卡廠應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。D項(xiàng)屬于達(dá)卡廠對王達(dá)無權(quán)代理的追認(rèn)，應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任。因此A、B、C、D均正確。

無權(quán)代理是指非基于代理權(quán)而以本人名義實(shí)施的旨在將效果歸屬于本人的代理。表見代理是指雖無代理權(quán)但表面上有足以使人相信為有代理權(quán)而須本人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。二者最大的區(qū)別在于表見代理的代理人應(yīng)當(dāng)有使相對人相信其有代理權(quán)的表征?！逗贤ā返?8條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。《合同解釋法(二)》第12條規(guī)定，無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。

5.

民事訴訟中，訴訟時效的期間從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時起算。下列表述哪些是正確的?______A.債權(quán)的行使未定期限的，則訴訟時效從權(quán)利成立并生效時起算B.人身傷害的損害賠償?shù)脑V訟時效期間，一律從受傷害之日起算C.附停止條件或起始期的請求權(quán)，自條件成立或期限屆至?xí)r起算D.違約金及違約賠償請求權(quán)應(yīng)自債權(quán)得請求時起算正確答案：AC[解析]依民法一般原理，債權(quán)的行使未定期限的，則訴訟時效從權(quán)利成立之日起開始計(jì)算，故A應(yīng)為正確答案。

依《民通意見》第168條的規(guī)定，人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起計(jì)算；傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之曰起算。故B為錯誤答案。

附停止條件或始期的請求權(quán)，自條件成立或期限屆至之日，權(quán)利人始得主張請求權(quán)，故C項(xiàng)正確。

違約金及違約賠償請求權(quán)應(yīng)自債務(wù)不履行之時起算，而有些債務(wù)或因法律規(guī)定或因當(dāng)事人之間的約定存在履行期間，在此期間內(nèi)債權(quán)可得以請求，但此時卻不可請求違約金或違約賠償。故D項(xiàng)錯誤。此題D項(xiàng)有一定難度。

6.

甲、乙與丙就酒后尋釁滋事在派出所的主持下達(dá)成《調(diào)解協(xié)議書》，由甲、乙分別賠償丙5萬元，甲當(dāng)即履行。乙賠了1萬元，余下4萬元給丙打了欠條。乙到期后未履行，丙多次催討未果，遂持《調(diào)解協(xié)議書》與欠條向法院起訴。下列哪些表述是錯誤的?______A.本案屬侵權(quán)之債B.本案屬合同之債C.本案屬不當(dāng)?shù)美畟鵇.丙可要求甲繼續(xù)賠償4萬元正確答案：ACD[解析]本題中，甲乙由于酒后尋釁滋事造成丙受到損害，雙方間形成了侵權(quán)之債。但甲、乙與丙就尋釁滋事在交管部門的主持下達(dá)成《調(diào)解協(xié)議書》，此時，雙方之間的關(guān)系由侵權(quán)之債轉(zhuǎn)化為合同之債，故A、C項(xiàng)錯誤而B項(xiàng)正確。

基于《調(diào)解協(xié)議書》，由甲、乙分別賠償丙5萬元。據(jù)此，雙方形成了按份之債而非連帶之債關(guān)系，由于甲當(dāng)即履行，丙對甲已無履行請求權(quán)。而乙賠了1萬元，余下4萬元給丙打了欠條，到期后未履行。此時，丙只能要求乙賠償4萬元而無權(quán)要求甲繼續(xù)賠償4萬元，故D項(xiàng)錯誤。

7.

張大爺?shù)姆课菖c李大爺?shù)姆课菹噜?。李大爺把房屋出租給小王居住，并為該房屋在平安公司買了火災(zāi)保險。某日張大爺見李大爺?shù)姆课萜鸹?，唯恐大火蔓延自家受損，遂率家人救火，火勢得到及時控制，但張大爺被燒傷住院治療。下列哪些表述是正確的?______A.張大爺主觀上為避免自家房屋受損，不構(gòu)成無因管理，應(yīng)自行承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)用B.張大爺依據(jù)無因管理可以向李大爺主張醫(yī)療費(fèi)賠償，因李大爺是房屋所有人C.張大爺依據(jù)無因管理只能向小王主張醫(yī)療費(fèi)賠償，因小王是房屋實(shí)際使用人D.張大爺依據(jù)無因管理不能向平安公司主張醫(yī)療費(fèi)賠償，因張大爺欠缺為平安公司的利益實(shí)施管理的主觀意思正確答案：BD[解析]根據(jù)《民法通則》第93條的規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。據(jù)此可知，要構(gòu)成無因管理必須同時滿足如下三個要件：(1)沒有法定或約定的義務(wù)；(2)主觀上具有管理他人事務(wù)的意思；(3)客觀上實(shí)施了管理他人事務(wù)的行為。此處的第2要件，又分為三種情況：主觀上純粹為他人而管理他人事務(wù)，構(gòu)成無因管理；主觀上純粹為自己而管理他人事務(wù)，不構(gòu)成無因管理；主觀上既為自己也為他人而管理他人事務(wù)，也構(gòu)成無因管理?？梢?，無因管理之構(gòu)成，并不絕對的排斥“為自己的主觀”因素，而是強(qiáng)調(diào)需要具有“為他人的主觀”因素。據(jù)此，本題中雖然張大爺主觀上為避免自家房屋受損，但也不乏為鄰居利益的考慮，因此構(gòu)成無因管理，A項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。

《民通意見》第132條規(guī)定，“民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動中受到的實(shí)際損失。”據(jù)此可知，就請求權(quán)客體而言，張大爺作為無因管理是可以向被管理人主張醫(yī)療費(fèi)賠償?shù)?，關(guān)鍵是，此處的被管理人是誰?此處備選的有三人：房屋所有人李大爺；房屋承租人小王；火災(zāi)保險平安公司。應(yīng)該說，這三個人客觀上都是張大爺從事無因管理的受益人，但按照常理推斷，張大爺可能并不知道鄰居投保之事，所以主觀上也就不可能為平安公司的利益而為救火行為。所以，D項(xiàng)正確。又依據(jù)生活常理，張大爺知道鄰居家的房屋出租給他人，應(yīng)該并不意外，所以張大爺救火的時候主觀上為李大爺、小王之利益的考慮，應(yīng)該是可能的。所以，李大爺、小王都是此處的被管理人。故此，C都錯在“只能”二字了，B項(xiàng)正確。

8.

陳旭志在自己的承包地里發(fā)現(xiàn)了一頭受傷的牛，牽回家中暫時飼養(yǎng)，并花費(fèi)200元為牛治傷。牛的失主陳某XX在報紙上登了一則尋牛啟事，寫明“如有拾得者，酬謝200元”。后來，陳某XX找到陳旭志，要求陳旭志歸還自己的牛。陳旭志要求陳某XX支付400元，陳某XX只同意支付200元。下列表述正確的是______A.陳某XX應(yīng)當(dāng)向陳旭志支付200元B.陳某XX應(yīng)當(dāng)向陳旭志支付400元C.如果陳某XX拒絕支付應(yīng)付的款項(xiàng)，陳旭志有權(quán)留置陳某XX的牛D.即使陳某XX拒絕支付應(yīng)付的款項(xiàng)，陳旭志也無權(quán)留置陳某XX的牛正確答案：BC[解析]《物權(quán)法》第112條規(guī)定：“權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費(fèi)用。權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)?！薄逗贤ń忉?二)》第3條規(guī)定，第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。陳旭志支付必要費(fèi)用200元，陳某XX懸賞200元，陳旭志因此有權(quán)要求陳某XX支付400元，A錯誤、B正確。《物權(quán)法》第230條規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償?！薄段餀?quán)法》第231條規(guī)定：“債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外?！标愋裰倦m然只是拾得人，但陳旭志具有無因管理的意思，陳旭志的占有具有違法阻卻性，在陳某XX不履行自己的到期債務(wù)時，陳旭志可以行使留置權(quán)。C正確、D錯誤。

9.

楊萬勇、劉瑤、呂永紅各出資10萬元合建了一棟三層樓房，約定該樓房由三人共有，楊萬勇居住第一層，劉瑤居住第二層，呂永紅居住第三層。劉瑤因常年在外做生意，打算將其居住的第二層出賣給尹發(fā)軍，楊萬勇、呂永紅均表示反對。此間，因一個角落的屋檐墜落，致行人王洪云人身損害。下列表述正確的有______A.即使楊萬勇和呂永紅均反對，劉瑤也有權(quán)出賣第二層B.如果楊萬勇和呂永紅均反對，則劉瑤無權(quán)出賣第二層C.王洪云有權(quán)請求楊萬勇、劉瑤和呂永紅對自己的人身損害承擔(dān)連帶責(zé)任D.王洪云只能請求楊萬勇、劉瑤和呂永紅對自己的人身損害承擔(dān)按份責(zé)任正確答案：BC[解析]依據(jù)《物權(quán)法》第104條規(guī)定，按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額的，視為等額享有。楊萬勇、劉瑤和呂永紅對房屋形成了按份共有，且份額均等。按份共有人所享有的份額，是對所有權(quán)在量上的分割，而不是對共有物的分割，該份額抽象地存在于共有物的全部，而不是特定于共有物的某一部分。本案中，劉瑤所居住的第二層并非其享有的份額，而是共有物的一部分，如果要出賣第二層，實(shí)際上是對共有物的處分，根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有物應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人同意。故A選項(xiàng)錯誤，B選項(xiàng)正確。

《物權(quán)法》第102條規(guī)定：“因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，在對外關(guān)系上，共有人享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權(quán)債務(wù)關(guān)系的除外；在共有人內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)，共同共有人共同享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)。償還債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)份額的按份共有人，有權(quán)向其他共有人追償?！薄肚謾?quán)責(zé)任法》第85條規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。本案中，楊萬勇、劉瑤和呂永紅作為房屋的共同所有人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。故C選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯誤。

10.

譚東與劉子儀各投資20萬元蓋了一棟二層的樓房，樓房蓋好后登記在譚東一個人的名下，譚東與劉子儀分別居住在一樓和二樓。由于譚東、劉子儀二人均有汽車，于是譚東、劉子儀二人與鄰居向南簽訂了為期10年的通行地役權(quán)合同，但未辦理地役權(quán)登記。一年后，譚東將自己的份額全部轉(zhuǎn)讓給了丁旺。下列說法正確的是______A.譚東、劉子儀自樓房竣工之日起取得該樓房的所有權(quán)B.譚東、劉子儀自辦理初始登記之日起取得該樓房的所有權(quán)C.劉子儀有權(quán)申請更正登記D.丁旺享有在向南的土地上通行的地役權(quán)正確答案：ACD[解析]《物權(quán)法》第30條規(guī)定：“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時發(fā)生效力。”譚東、劉子儀合法建造房屋屬于非基于法律行為取得所有權(quán)，不以登記作為物權(quán)變動的要件。A正確、B錯誤。

《物權(quán)法》第19條規(guī)定第1款：“權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正”。譚東、劉子儀建造的房屋屬于按份共有，現(xiàn)登記在譚東一個人名下，發(fā)生了登記錯誤，權(quán)利人劉子儀有權(quán)申請更正登記。C正確。

《物權(quán)法》第164條規(guī)定：“地役權(quán)不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外?！钡?66條規(guī)定：“需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)?！钡匾蹤?quán)具有不可分性，需役地部分轉(zhuǎn)讓的，不影響地役權(quán)的存在。譚東將共有的房屋轉(zhuǎn)讓給丁旺后，如果轉(zhuǎn)讓部分“涉及”地役權(quán)，受讓人丁旺享有通行地役權(quán)。D正確。

11.

京東公司對大豐公司負(fù)有交付礦泉水的合同義務(wù)。百世公司和大豐公司約定，由百世公司代京東公司履行，京東公司對此全不知情。下列哪些表述是錯誤的?______A.因?yàn)榫〇|公司不知情，百世公司的履行沒有法律效力B.因京東公司不知情，故百世公司代為履行后對京東公司不得追償代為履行的必要費(fèi)用C.雖然京東公司不知情，但如百世公司履行有瑕疵的，京東公司需就此對大豐公司承擔(dān)違約責(zé)任D.雖然京東公司不知情，但如百世公司履行有瑕疵從而承擔(dān)違約責(zé)任的，百世公司可就該違約賠償金向京東公司追償正確答案：ABCD[解析]《合同法》第65條規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，雖然京東公司不知情，第三人百世公司的履行仍然有法律效力，只要大豐公司接受百世公司的履行，債務(wù)照樣因?yàn)榍鍍敹麥?，A選項(xiàng)錯誤。此種情形下，至于百世公司與京東公司的關(guān)系如何處理，那是另外一個問題。這樣一來，如果百世公司代為履行的行為，從京東公司與百世公司之間的關(guān)系看構(gòu)成無因管理的話(這一假設(shè)如果成立)，則百世公司為管理人，京東公司是被管理人，無因管理之債的一項(xiàng)基本內(nèi)容就是必要費(fèi)用求償權(quán)，也即因代為履行而支出的必要費(fèi)用肯定有權(quán)向京東公司追償。所以，B選項(xiàng)錯誤。

由于百世公司代為履行的行為并未得到京東公司的同意，因此，若百世公司自身的履行存在瑕疵，應(yīng)由百世公司自行承擔(dān)賠償責(zé)任，而不能向京東公司追償。實(shí)際上，此時的百世公司構(gòu)成了不當(dāng)?shù)臒o因管理行為，就不當(dāng)無因管理的損害，自有管理人自己承擔(dān)。故C、D選項(xiàng)均是錯誤的。

12.

甲公司向乙公司購買小轎車，約定7月1日預(yù)付10萬元，10月1日預(yù)付20萬元，12月1日乙公司交車時付清尾款。甲公司按時預(yù)付第一筆款。乙公司于9月30日發(fā)函稱因原材料價格上漲，需提高小轎車價格。甲公司于10月1日拒絕，等待乙公司答復(fù)未果后于10月3日向乙公司匯去20萬元。乙公司當(dāng)即拒收，并稱甲公司遲延付款構(gòu)成違約，要求解除合同，甲公司則要求乙公司繼續(xù)履行。下列哪些表述是錯誤的?______A.甲公司構(gòu)成違約B.乙公司有權(quán)解除合同C.乙公司可行使先履行抗辯權(quán)D.乙公司可要求提高合同價格正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《合同法》第60條，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。甲公司按時預(yù)付第一筆款后，沒有違約行為；乙公司于9月30日發(fā)函單方要求提價的行為，實(shí)際上是要求單方變更合同，于法無據(jù)：甲公司于10月1日拒絕接受提價請求，于法有據(jù)；在等待乙公司回復(fù)的過程中，僅僅遲延了兩天履行第二筆款項(xiàng)的支付，于情于理都是合理的，并不構(gòu)成違約，故A項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。

《合同法》第94規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形?！北绢}中，甲公司并未出現(xiàn)違約行為，也沒有發(fā)生其他符合上述情形之一的情形，因此，乙公司并未取得法定單方解除權(quán)，不得解除合同，故B項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。

關(guān)于先履行抗辯權(quán)，《合同法》第67條規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！北绢}中，固然甲公司是先履行方，但已經(jīng)依約履行第一筆、第二筆預(yù)付款，所以，后履行方乙公司不得行使先履行抗辯權(quán)，故C項(xiàng)錯誤。

最后，在合同履行過程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)“誠實(shí)信用原則”進(jìn)行履行，原材料價格上漲，如果并未達(dá)到情勢變更的程度，就屬于“正常的商業(yè)風(fēng)險”，乙公司不可單方要求提高合同價格，故D項(xiàng)亦錯誤，當(dāng)選。

13.

甲公司于2012年3月10日向乙公司借款500萬元，期限3年。2015年3月30日，雙方商議再借500萬元，期限3年。兩筆借款均先后由丙公司保證，未約定保證方式和保證期間。乙公司未向甲公司和丙公司催討。甲公司僅于2015年4月歸還借款500萬元。關(guān)于甲公司歸還的500萬元，下列哪些表述是錯誤的?______A.因2012年的借款已到期，故歸還的是該筆借款B.因2012年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款C.因2012年和2015年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款D.因2012年和2015年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還該兩筆借款正確答案：BCD[解析]根據(jù)《合同法解釋(二)》第20條規(guī)定，債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

結(jié)合本題，甲公司分別在2012年3月10日和2015年3月10曰向乙公司借款500萬元且均有丙公司作為“連帶保證人”。其中第一筆借款于2015年3月10日到期，第二筆借款于2012年3月30日到期。甲公司僅于2015年4月歸還借款500萬元，根據(jù)上述司法解釋規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先抵充“已到期的債務(wù)”。故A項(xiàng)正確；B、C、D項(xiàng)錯誤。

14.

方利紅公司以自有廠房抵押，向招商銀行貸款500萬元(還款期限為2007年11月1日)，雙方辦理了抵押登記。2008年12月1日，招商銀行與金衛(wèi)資產(chǎn)管理公司達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定招商銀行將對方利紅公司的500萬元債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給金衛(wèi)公司，招商銀行郵寄給方利紅公司的轉(zhuǎn)讓通知于2008年12月5日到達(dá)方利紅公司。但對于如何處理抵押權(quán)，方利紅公司、招商銀行與金衛(wèi)公司三方未作出約定，登記簿上記載的抵押權(quán)人一直為招商銀行，金衛(wèi)公司也一直未向方利紅公司主張債權(quán)。此后，由于方利紅公司不能清償借款，金衛(wèi)公司于2009年12月25日申請法院實(shí)現(xiàn)其對方利紅公司廠房的抵押權(quán)。下列表述正確的有______A.金衛(wèi)公司于2008年12月1日取得對方利紅公司的500萬元債權(quán)B.金衛(wèi)公司對方利紅公司的廠房不享有抵押權(quán)，因?yàn)槲崔k理抵押權(quán)的變更登記C.金衛(wèi)公司可以對方利紅公司的廠房行使抵押權(quán)，因?yàn)榈盅簷?quán)隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓D.金衛(wèi)公司不能對方利紅公司的廠房行使抵押權(quán)，因?yàn)閭鶛?quán)已過訴訟時效期間正確答案：AC[解析]《合同法》第80條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！眰鶛?quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，自讓與合同生效時，受讓人即取得所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。所謂“未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”，指債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，即不得向讓與人清償。轉(zhuǎn)讓通知是否到達(dá)債務(wù)人，對債權(quán)的轉(zhuǎn)讓不生影響。本題中，金衛(wèi)公司自2008年12月1日取得對方利紅公司的500萬元債權(quán)，故A選項(xiàng)正確。

《合同法》第81條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外?！薄段餀?quán)法》第192條規(guī)定：“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！备鶕?jù)通說，抵押權(quán)具有從屬性，債權(quán)轉(zhuǎn)讓時，除非當(dāng)事人另有約定，擔(dān)保債權(quán)的不動產(chǎn)抵押權(quán)隨債權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，無須辦理抵押權(quán)的變更登記。故B選項(xiàng)錯誤、C選項(xiàng)正確。

《訴訟時效規(guī)定》第19條第1款規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷?！币虼耍绢}中金衛(wèi)公司對方利紅公司債權(quán)的訴訟時效于2008年12月5曰中斷，至2010年12月5日屆滿?！段餀?quán)法》第202條規(guī)定：“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間內(nèi)行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予支持?！苯鹦l(wèi)公司于2009年12月25日行使抵押權(quán)時，主債權(quán)的訴訟時效期間并未經(jīng)過，金衛(wèi)公司有權(quán)行使抵押權(quán)，故D選項(xiàng)錯誤。

15.

甲為送丙生日禮物，特向乙定做一件人偶。訂貨單上，甲指示乙將人偶交給丙，并將訂貨情況告知丙。人偶制好后，乙委托匯通快遞將人偶交給丙，匯通快遞不慎將人偶碰壞。下列哪些表述是錯誤的?______A.丙有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任B.丙有權(quán)要求乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C.甲有權(quán)要求匯通快遞承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任D.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：ABC[解析]根據(jù)《合同法》第251條規(guī)定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。本題中，甲與丙之間存在贈與合同，甲與乙簽訂的合同即屬于承攬合同。三方的關(guān)系首先需要定位好。

同時，在承攬合同的訂貨單上，甲指示乙將人偶交給丙，并將訂貨情況告知丙。對于這一約定如何定性至為關(guān)鍵。需要指出，如將贈與合同當(dāng)作主合同，那么這一約定屬于第三人代為履行制度；如將承攬合同當(dāng)作主合同，那么這一約定這就屬于第三人代為接受履行合同制度。我們的分析視角需要將承攬合同當(dāng)作主合同?！逗贤ā返?4條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”。據(jù)此可知，承攬人乙如果將來對于受贈人丙履行不合格，仍然需要對定作人甲承擔(dān)違約(指承攬合同)責(zé)任。對此，作為合同違約責(zé)任相對性原理基本條款的《合同法》第121條也是這樣規(guī)定的：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！?/p>

后來的事情發(fā)展果然如此。人偶制好后，乙委托匯通快遞將人偶交給丙，匯通快遞不慎將人偶碰壞。匯通快遞作為乙的受托人，其行為就是乙的行為，所以乙依法應(yīng)向甲承擔(dān)承攬合同的違約責(zé)任；承擔(dān)責(zé)任后再根據(jù)其與匯通快遞的“委托合同”追究匯通快遞的責(zé)任；丙沒有收到貨物，有可能可以追究贈與人甲的贈與合同的違約責(zé)任。故A項(xiàng)錯誤；D項(xiàng)正確。

最后，按照承攬合同的基本原理，在交付工作成果的合同中，在承攬人將工作成果交付給定作人之前，工作成果的所有權(quán)屬于承攬人而非定作人的；而在贈與合同履行之前，受贈人也沒有取得贈與物的所有權(quán)。所以，本題中，匯通快遞將人偶交付丙前，無論是丙還是甲均不是人偶的所有權(quán)人，因此，二者均無權(quán)要求匯通快遞或者乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，故B、C項(xiàng)均錯誤。

16.

甲乙約定賣方甲負(fù)責(zé)將所賣貨物運(yùn)送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗(yàn)收收貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當(dāng)晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是錯誤的?______A.乙應(yīng)當(dāng)支付剩余20%的貨款B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由甲承擔(dān)C.乙有權(quán)要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款，但應(yīng)補(bǔ)交已經(jīng)毀損的貨物正確答案：BCD[解析]主給付義務(wù)是指債所固有的和必備的并用以決定債的類型的基本義務(wù)。從給付義務(wù)是指不具有獨(dú)立意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能，確保債權(quán)人利益能夠獲得最大滿足。從給付義務(wù)之產(chǎn)生主要有三種途徑：其一，依據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生，如《合同法》第296條所規(guī)定的承運(yùn)人為旅客運(yùn)送行李的義務(wù)；其二，依據(jù)當(dāng)事人的約定，如開發(fā)商允諾的買房送精裝修；其三，依誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生，如買賣房屋應(yīng)交付辦理產(chǎn)權(quán)登記的相關(guān)文件及協(xié)助辦理過戶手續(xù)?！逗贤ā返?36條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。

本題中，甲將所賣貨物運(yùn)送至買方乙指定的倉庫的義務(wù)是主給付義務(wù)，而甲將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙的義務(wù)為從給付義務(wù)。依照民法學(xué)理，當(dāng)事人履行了主給付義務(wù)而未履行從給付義務(wù)的，標(biāo)的物風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移。《合同法》第142條規(guī)定：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中，甲如約交貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。意味著甲履行了主給付義務(wù)而未履行從給付義務(wù)，這一瑕疵履行并不影響標(biāo)的物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，故風(fēng)險應(yīng)由乙承擔(dān)。乙承擔(dān)風(fēng)險，意味著在甲乙的買賣合同中，當(dāng)因當(dāng)事人以外的原因發(fā)生了貨物損毀滅失的，由乙承擔(dān)錢財兩空的后果，因此，乙應(yīng)當(dāng)支付剩余20%貨款，故A項(xiàng)正確。

雖然甲履行了主給付義務(wù)而未履行從給付義務(wù)不影響風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，但是畢竟是瑕疵履行，因此，甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由乙承擔(dān)，故B項(xiàng)錯誤。

《買賣合同解釋》第25條規(guī)定，出賣人沒有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第94條第(4)項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。據(jù)此，如果出賣人沒有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，不會致使買受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人即不得主張解除合同的。本題中，甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙并不會導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)，因此，乙無權(quán)要求解除合同，也無權(quán)要求甲返還已支付的80%，貨款，故C項(xiàng)錯誤；既然風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移給乙，對于因山洪暴發(fā)帶來的貨物損毀，甲不承擔(dān)責(zé)任，因此，有權(quán)請求乙支付剩余的20%，的價款，但是，不需要補(bǔ)交貨物，故D項(xiàng)錯誤。

17.

甲有件數(shù)碼相機(jī)，欲轉(zhuǎn)讓，與乙簽訂合同，約好10日后交貨付款；第二天，丙見該數(shù)碼相機(jī)，愿以更高的價格購買，甲遂與丙簽訂合同，丙當(dāng)即支付了80%的價款，約好3天后交貨；第三天，甲又與丁訂立合同，將該數(shù)碼相機(jī)賣給丁，并當(dāng)場交付，但丁僅支付了30%的價款。后乙、丙均要求甲履行合同，訴至法院。下列哪些表述是錯誤的?______A.應(yīng)認(rèn)定丁取得了數(shù)碼相機(jī)的所有權(quán)B.應(yīng)支持丙要求甲交付數(shù)碼相機(jī)的請求C.應(yīng)支持乙要求甲交付數(shù)碼相機(jī)的請求D.三份合同均有效正確答案：BC[解析]《物權(quán)法》第23條規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！顿I賣合同解釋》第9條規(guī)定：出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：(1)先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；(2)均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；(3)均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。本題中，甲先后與乙、丙和丁簽訂了買賣合同。由于簽訂三個買賣合同時，甲均未為交付，其與乙、丙、丁訂立的買賣合同均合法有效。故D項(xiàng)正確；由于僅對丁完成了交付，因此，應(yīng)認(rèn)定丁取得了數(shù)碼相機(jī)的所有權(quán)，先行受領(lǐng)交付的買受人丁有權(quán)請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，而乙和丙均無權(quán)要求甲交付數(shù)碼相機(jī)，故A項(xiàng)正確；B、C項(xiàng)錯誤。

18.

住在郊區(qū)的甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，某晚8點(diǎn)，甲于約定時間攜帶3萬元現(xiàn)金前往路程很遠(yuǎn)的位于市中心丙家還款，丙因忘卻此事而外出。甲苦苦敲門無人答應(yīng)，站在門口處等待丙歸來。不料一個多小時后遭遇路過此地的持刀流竄作案的丁某，將甲懷中的錢款搶劫一空。則下列表述錯誤的有______A.丙仍有權(quán)請求甲、乙償還3萬元借款B.丙喪失請求甲、乙償還3萬元借款的權(quán)利C.丙可以另行請求乙償還3萬元借款D.丙不僅不可以請求甲、乙還款，還要賠償此款被搶奪的其他損失正確答案：ACD[解析]本題中甲并無過錯而被搶劫，3萬元的損失構(gòu)成風(fēng)險。既然屬于風(fēng)險，參照適用《合同法》第143條的規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。據(jù)此，由違約在先的丙承擔(dān)即可，因?yàn)橹詻]有完成交付，乃在于丙的過錯所致。所以B項(xiàng)正確，依題意當(dāng)選A、C、D三項(xiàng)。

19.

楊建輝向王愛珍借款8萬元，陳華又欠楊建輝貨款8萬元，經(jīng)過協(xié)調(diào)由陳華直接向王愛珍償還。下列表述王愛珍、楊建輝、陳華相互關(guān)系及性質(zhì)的選項(xiàng)哪些是正確的?______A.如果王愛珍、陳華二人之間訂立協(xié)議，再得到楊建輝的同意，為債務(wù)承擔(dān)B.如果楊建輝、陳華二人之間協(xié)商一致，再得到王愛珍的同意，為債務(wù)承擔(dān)C.如果王愛珍、陳華二人之間協(xié)商同意，再通知楊建輝，為債權(quán)讓與D.如果王愛珍、楊建輝、陳華訂立一個協(xié)議，對王愛珍與楊建輝為債權(quán)轉(zhuǎn)移，對王愛珍與陳華及楊建輝與陳華為債務(wù)承擔(dān)正確答案：BC[解析]債權(quán)讓與，是指不改變債的關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的法律行為。王愛珍、陳華二人之間訂立協(xié)議屬于債權(quán)讓與，所以A項(xiàng)錯誤。

《合同法》第80條規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債權(quán)讓與協(xié)議通知陳華即可，因此C選擇正確。

債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人的法律事實(shí)。本題中債務(wù)人楊建輝與第三人陳華二人之間協(xié)商一致，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給陳華，因此為債務(wù)承擔(dān)，B項(xiàng)正確。

無論是債權(quán)讓與還是債務(wù)承擔(dān)合同的當(dāng)事人只有兩方，因此D項(xiàng)的表示不正確。

20.

甲乙公司簽訂買賣合同，合同規(guī)定甲公司應(yīng)當(dāng)一次全部通過航空運(yùn)輸將一批汽車交付給乙公司。后甲公司因運(yùn)輸問題需要分兩批交付該批汽車，在合同履行期到來時，甲公司僅將部分汽車運(yùn)至乙公司所在地。經(jīng)查，乙公司收到該批汽車后并不出售，而是存放在倉庫里，準(zhǔn)備參加某次展覽。甲公司第二批交付汽車的時間早于展覽的時間。關(guān)于本案下列說法中正確的有______A.乙公司不得拒絕接收貨物，但得要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任B.乙公司得拒絕接收貨物，并要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C.乙公司不得拒絕接收貨物，但可要求甲公司承擔(dān)因此而增加的費(fèi)用D.乙公司不得拒絕接收貨物，并不得要求甲公司承擔(dān)因此而增加的費(fèi)用正確答案：AC[解析]本題涉及部分履行問題。依《合同法》第72條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本題中，甲公司部分履行并不損害乙公司的利益，因此，乙公司不得拒絕接收貨物，但可要求甲公司承擔(dān)因部分履行給乙公司增加的費(fèi)用。同時，依《合同法》第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。因甲公司未與乙公司協(xié)商，即部分履行合同，雖不給乙公司造成損害，但仍然屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。故本題正確選項(xiàng)為A、C項(xiàng)。

21.

光明學(xué)校向宏峰公司發(fā)出要約，要定作一批桌椅，要約中表明了桌椅的樣式，同時提出：“雙方發(fā)生爭議，提交北京市仲裁委員會仲裁?！焙攴骞净匦沤邮芄饷鞴镜囊磺袟l件，但在回信中指出，雙方發(fā)生爭議，任何一方有權(quán)向法院起訴，根據(jù)已知條件，下列表述正確的有______A.光明與宏峰之間的合同成立，因?yàn)橐呀?jīng)達(dá)成了合意B.光明與宏峰之間的合同成立，因?yàn)楹攴宓淖兏欠菍?shí)質(zhì)性變更C.光明與宏峰之間的合同不成立，因?yàn)楹攴宓淖兏菍?shí)質(zhì)性變更D.光明與宏峰之間的合同不成立，宏峰的回信是新要約正確答案：CD[解析]《合同法》第30條規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。本題中宏峰公司的回復(fù)中對解決爭議方法作出了變更，屬于受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。因此，C、D兩項(xiàng)正確，排除A、B兩項(xiàng)。

22.

根據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定，下列判斷正確的有______A.貨物在運(yùn)輸過程中，托運(yùn)人發(fā)現(xiàn)買家沒有履約能力，于是要求承運(yùn)人將貨物交于其指定的另外一個買家，因承運(yùn)人沒有及時將該信息傳達(dá)給負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)乃緳C(jī)，貨物被沒有履約能力的買家取走，從此杳無音訊。托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)貨款的損失B.甲委托其友乙?guī)推滟徺I一部手機(jī)，后甲的弟弟送給甲一部手機(jī)，甲即告知乙不用再幫其購買手機(jī)了，但此時手機(jī)已買上。甲可以不接受手機(jī)，但必須彌補(bǔ)乙的損失C.甲、乙口頭協(xié)議，甲將其閑置的房屋租給乙1年，乙預(yù)付半年的租金。乙入住后4個月被公司派往外地工作。乙有權(quán)要求解除該租房合同，但無權(quán)要求甲返還2個月的租金D.建筑公司將其承包的某項(xiàng)目轉(zhuǎn)包給另一公司，發(fā)包人可以解除合同正確答案：ABD[解析]《合同法》第308條規(guī)定，在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。故托運(yùn)人有權(quán)要求承運(yùn)人將貨物交給其他收貨人，承運(yùn)人應(yīng)按照托運(yùn)人的指示行事，由于承運(yùn)人的過錯造成托運(yùn)人的損失，承運(yùn)人應(yīng)予以賠償。因此，A項(xiàng)正確。

《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此，B正確。

《合同法》第215條規(guī)定，租賃期限6個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。該法第232條規(guī)定：當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。C項(xiàng)中甲乙的口頭租賃合同依法為不定期租賃，故乙有權(quán)隨時解除合同，對預(yù)付的多余的租金亦有權(quán)要求返還。因此，C項(xiàng)錯誤。

《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。該法第272條規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。該法第287條規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。建筑工程合同是承攬合同的一種，在沒有特別規(guī)定時，承攬合同的規(guī)定適用于建筑工程合同。建筑公司的行為違法，發(fā)包人可以依自己的任意解除權(quán)解除合同。因此，D項(xiàng)正確。

23.

依據(jù)合同法，下列關(guān)于“任意解除權(quán)”的說法正確的有______A.委托合同中，委托人或受托人均可以隨時解除委托合同B.在貨物托運(yùn)合同中，在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人返還貨物，能夠提供正當(dāng)理由的，無須賠償承運(yùn)人因此遭到的損失C.承攬合同中，定作人可以隨時解除合同，不需要特定理由。造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失D.倉儲合同中，存貨人可以隨時解除合同。造成損失的應(yīng)予以賠償正確答案：AC[解析]《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。所以，A項(xiàng)正確。

《合同法》第308條規(guī)定，在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失，所以，B項(xiàng)錯誤。

該法第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。所以，C項(xiàng)正確。倉儲合同中，沒有任意解除權(quán)。所以，D項(xiàng)錯誤。

24.

3月13日張某在租賃車場上找到李某，雙方達(dá)成口頭協(xié)議，約定李某將張某的一套機(jī)器運(yùn)至某市，3月15日之前運(yùn)到，運(yùn)費(fèi)1000元，一方違約應(yīng)支付違約金200元。張某與李某一起將機(jī)器裝車后，李某認(rèn)為嚴(yán)重超載，遂要求卸車，讓張某另找他車，不再承運(yùn)。張某堅(jiān)持要李某承運(yùn)，不同意另找他車。3月23日，張某向法院起訴，請求李某繼續(xù)履行合同并支付違約金，此外若機(jī)器按期運(yùn)到，張某每日可凈賺利潤200元，故請求李某賠償自逾期之日起到實(shí)際運(yùn)至某市之日止損失的利潤。則下列說法中錯誤的有______A.李某行為屬解除合同，不構(gòu)成違約B.李某須繼續(xù)履行合同并支付違約金C.李某須賠償自逾期之日起到實(shí)際運(yùn)至某市之日止張某損失的利潤D.李某僅須支付違約金正確答案：ABC[解析]本題中張某和李某達(dá)成貨物運(yùn)輸合同，在合同履行過程中，李某認(rèn)為嚴(yán)重超載而表示不再履行承運(yùn)任務(wù)，不符合法定的解除合同的情形，屬違約行為。故A項(xiàng)錯誤。

合同中約定的違約金屬賠償性違約金，賠償性違約金和繼續(xù)履行這兩種違約責(zé)任不能同時并存。故B項(xiàng)錯誤。

《合同法》第113條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。該規(guī)定確立了全面賠償原則，自逾期之日起到實(shí)際運(yùn)至某市之日止張某損失的利潤即為合同履行后可以獲得的利益，但《合同法》第119條規(guī)定：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。確立了減輕損害原則，本題李某明確表示不再承運(yùn)，告知張某另找他車，而張某在李某違約的情形下，不積極另找他車反而堅(jiān)決要求李某承運(yùn)，造成所述的損失，李某對此不負(fù)賠償責(zé)任。故C項(xiàng)錯誤。

25.

新華商場與桃李食品公司簽訂了一份訂貨合同，約定由桃李食品公司向新華商場供應(yīng)鮮豬肉1000公斤并負(fù)責(zé)送貨上門。桃李食品公司備好貨以后委托四達(dá)運(yùn)輸公司向新華商場送貨。因四達(dá)公司負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)乃緳C(jī)違章駕車發(fā)生交通事故，致使鮮豬肉遲延數(shù)小時送達(dá)新華商場，且因延遲時間過長，部分豬肉已經(jīng)產(chǎn)生異味。根據(jù)上述案情，下列表述中哪些是正確的?______A.新華商場有權(quán)拒收全部貨物B.新華商場有權(quán)解除合同C.對于四達(dá)公司的行為應(yīng)由桃李食品公司對新華商場承擔(dān)違約責(zé)任D.桃李食品公司有權(quán)要求四達(dá)公司對自己承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：CD[解析]根據(jù)《合同法》第94條第(4)項(xiàng)之規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方可以解除合同；同時，該法第148條規(guī)定：因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。根據(jù)這兩條之規(guī)定，新華商場是否有權(quán)拒絕接受全部貨物或者解除合同，關(guān)鍵就看四達(dá)公司的遲延交貨和部分豬肉的變質(zhì)是否會使新華商場訂立合同的目的落空，如果是，則新華商場有權(quán)拒絕接受全部貨物或者解除合同；反之，則新華商場無權(quán)拒絕接受全部貨物或者解除合同。而根據(jù)所給案情，我們并不能得出遲延交貨和部分豬肉的變質(zhì)會使新華商場訂立合同的目的落空的結(jié)論，故A、B兩項(xiàng)不正確?！逗贤ā返?21條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。據(jù)此規(guī)定，C、D兩項(xiàng)正確。

26.

大唐集團(tuán)與小區(qū)業(yè)主甲訂立了供熱合同。因甲要出國進(jìn)修兩年，向大唐集團(tuán)申請暫停供熱未果，遂拒交上兩期供熱費(fèi)。下列哪些表述是錯誤的?______A.大唐集團(tuán)可以直接解除供熱合同B.經(jīng)催告甲在合理期限內(nèi)未交費(fèi)，大唐集團(tuán)可以解除供熱合同C.經(jīng)催告甲在合理期限內(nèi)未交費(fèi)，大唐集團(tuán)可以中止供熱D.大唐集團(tuán)可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：AB[解析]由于“供熱合同”的性質(zhì)決定，大唐集團(tuán)作為供熱公司承擔(dān)“社會公共服務(wù)”職能，因此大唐集團(tuán)本身并不享有合同解除權(quán)，故A、B項(xiàng)均錯誤。

又根據(jù)《合同法》第184條，供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關(guān)規(guī)定。《合同法》第182條規(guī)定，“用電人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定和當(dāng)事人的約定及時交付電費(fèi)。用電人逾期不交付電費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金。經(jīng)催告用電人在合理期限內(nèi)仍不交付電費(fèi)和違約金的，供電人可以按照國家規(guī)定的程序中止供電?！睋?jù)此可知，C、D項(xiàng)均正確。

27.

鴻飛公司員工甲在公司年會抽獎活動中中獎，依據(jù)活動規(guī)則，公司資助中獎員工次年的探親回家的路費(fèi)，如員工離職，則資助失效。下列哪些表述是正確的?______A.鴻飛公司與甲成立附條件贈與B.鴻飛公司與甲成立附義務(wù)贈與C.如甲次年離職，鴻飛公司無給付義務(wù)D.如甲次年未離職，鴻飛公司在給付前可撤銷資助正確答案：ACD[解析]根據(jù)《合同法》第45條規(guī)定，當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。同時，根據(jù)《合同法》第190條的規(guī)定，贈與可以附義務(wù)，贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。據(jù)此，在司法考試范圍內(nèi)的一個重要考點(diǎn)即區(qū)分二者的關(guān)系，區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)重點(diǎn)看：約定內(nèi)容是否會影響合同的效力，如約定的某種事實(shí)發(fā)生與否決定贈與合同的生效或者效力終止，則屬于“附條件的贈與”；反之，如果與合同效力無涉，只是約定受贈人需要完成某個事務(wù)，則屬于“附義務(wù)的贈與”。

本題中，鴻飛公司員工甲在公司年會抽獎活動中中獎，依據(jù)活動規(guī)則，公司資助中獎員工次年的探親回家的路費(fèi)，如員工離職，則資助失效。通過“失效”二字可明確得出結(jié)論為“附條件的贈與”，具體來講是屬于附解除條件的合同。故A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯誤。

根據(jù)《民法通則》第62條的規(guī)定，民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。因此，如甲次年離職，表明“條件未成就”，則贈與合同不生效，因此，鴻飛公司無給付義務(wù)，故C項(xiàng)正確，當(dāng)選。如甲次年未離職，表明“條件已成就”，則贈與合同成立并生效。但根據(jù)《合同法》第186條的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。據(jù)此可知，D項(xiàng)正確。

28.

田野公司與華光機(jī)械廠簽訂一建筑工程合同，由建筑公司承建機(jī)械廠一新辦公樓，包工包料，合同總造價為5000萬元。工程按約定工期完工后，機(jī)械廠因虧損無力支付工程款，則該建筑公司可采取哪些措施?______A.催告機(jī)械廠在3個月內(nèi)支付工程款B.3個月后，與機(jī)械廠協(xié)議，以該辦公樓折價，從中優(yōu)先受償C.1個月后，申請法院將該辦公樓拍賣，從中優(yōu)先受償D.3個月后，申請法院將該辦公樓拍賣，從中優(yōu)先受償正確答案：ABD[解析]《合同法》第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。參照《商品房買賣合同解釋》第15條規(guī)定，根據(jù)《合同法》第94條的規(guī)定，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在三個月的合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人一方請求解除合同的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。承包人催告發(fā)包人的合理期限是三個月，故A項(xiàng)正確。如果華光機(jī)械廠逾期不支付的，則田野公司可以與華光機(jī)械廠協(xié)議，以該辦公樓折價，從中優(yōu)先受償，因此B選項(xiàng)正確；田野公司也申請法院將該工程依法拍賣，故D選項(xiàng)正確。

29.

村民劉東升從同村陳文亮家購買水牛一頭，作價1000元。陳文亮認(rèn)為該?？赡苡胁?，故而愿意低價出賣給劉東升，劉東升也覺得該?？赡苡胁。騼r格便宜而愿意購買。劉東升買回該牛后2個月該牛因病死亡，遂發(fā)生糾紛。對此，下列說法正確的有______A.劉東升與陳文亮之間構(gòu)成民事欺詐B.劉東升與陳文亮之間構(gòu)成合同違約C.劉東升可主張陳文亮退一賠一D.劉東升與陳文亮之間買賣合同有效正確答案：BD[解析]本題中，陳文亮認(rèn)為?？赡苡胁《敢獾蛢r出賣給劉東升，劉東升也覺得該?？赡苡胁?，因此劉東升與陳文亮之間的買賣行為不構(gòu)成欺詐，二人的買賣合同是有效的，在牛死亡后，劉東升可以要求陳文亮承擔(dān)瑕疵履行違約責(zé)任，故B、D項(xiàng)正確。

30.

甲從某乙商場購買一個實(shí)為國內(nèi)丙公司生產(chǎn)、但標(biāo)注為外國某著名電器商丁公司生產(chǎn)的電飯鍋一個，產(chǎn)品存在安全隱患。后甲在使用中由于質(zhì)量問題造成甲上肢嚴(yán)重燙傷。隨后甲與商場交涉一年多未果，遂向法院提起訴訟。下列關(guān)于甲的訴訟，敘述正確的是______A.甲可以對乙提起合同撤銷之訴，要求退貨并賠償損失B.甲本可以對乙提起違約之訴，要求賠償損失，但因?yàn)檫`約之訴的訴訟時效期間為一年，所以違約訴訟請求可能不受法院支持C.甲可以對乙提起侵權(quán)之訴，要求賠償損失包括精神損害賠償D.甲可以將乙、丙列為共同被告請求承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，且訴訟時效期間還沒有經(jīng)過正確答案：CD[解析]依據(jù)《合同法》第54條規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(一)因重大誤解訂立的；(二)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。第55條的規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。甲乙之間的買賣合同，賣方對于買方構(gòu)成欺詐，甲可以提起撤銷之訴要求追究對方的締約過失責(zé)任：但該訴訟的除斥期間為1年，本題甲錯過了這一期間了。

同時，在甲、乙之間還構(gòu)成了加害給付，甲可以追究乙的或違約或侵權(quán)責(zé)任。按照《民法通則》與《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的，違約之訴的訴訟時效期問為1年；侵權(quán)之訴的期間為2年。雖然違約之訴的訴訟時效期間為1年，好像是經(jīng)過了，但期間甲一直在與商場交涉，所以一直在中斷，并沒有經(jīng)過。A、B兩項(xiàng)都錯誤。

按照《侵權(quán)責(zé)任法》與《產(chǎn)品質(zhì)量法》的相關(guān)規(guī)定以及上述規(guī)定，C、D都是正確的，當(dāng)選。

31.

程熙是某知名教授董漢成的助手，并利用工作便利，偷得董漢成所有的一項(xiàng)技術(shù)秘密的資料，出賣給新野公司，新野公司遂應(yīng)用于生產(chǎn)，后董漢成發(fā)現(xiàn)，起訴于法院。下列說法正確的有______A.如果新野公司以正常價格支付給程熙，并且其毫不知此技術(shù)秘密的資料乃程熙偷竊所得，那么新野公司可以免除侵權(quán)責(zé)任，但是其必須立即停止使用該技術(shù)秘密B.如果新野公司以正常價格支付給程熙，并且其毫不知此技術(shù)秘密的資料乃程熙偷竊所得，那么新野公司不僅可以免除侵權(quán)責(zé)任，而且仍可以繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但必須支付合理的使用費(fèi)C.如果新野以低于市場價格的30%買得該技術(shù)，那么新野不能以其不知此技術(shù)秘密成果乃程熙偷竊所得為由抗辯D.如果新野明知此技術(shù)秘密乃程熙偷竊所得，則其要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)正確答案：BCD[解析]《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定，根據(jù)《合同法》第329條的規(guī)定，侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)判令侵權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù)，因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。據(jù)此可以判斷A項(xiàng)表述錯誤，B項(xiàng)和D項(xiàng)表述正確。C選項(xiàng)中新野公司以低于市場價格30%，的價格買得該技術(shù)，不能認(rèn)定其支付了合理的價格，因此該表述正確，依題意當(dāng)選。

32.

宋曉霞生性喜歡幫助別人。某日，看到鄰居劉逸娜在外打工的兒子劉峰將自家墻壁上的灰色粉料全部擦掉并涂成了紅色。宋曉霞和劉逸娜交往很好，素知劉逸娜喜歡灰色，于是在劉峰不在家時就將劉家的墻壁的紅涂料擦掉，并涂上了灰色，希望能夠讓劉逸娜回來時高興，在涂墻壁過程中手被擦傷。劉峰回家后發(fā)現(xiàn)此事，雙方發(fā)生爭議。關(guān)于本案的處理正確的有______A.宋曉霞的行為是為了劉逸娜，構(gòu)成無因管理B.宋曉霞的行為是侵權(quán)，不構(gòu)成無因管理C.宋曉霞可以要求劉峰補(bǔ)償損失，包括涂料錢和手擦傷的醫(yī)藥費(fèi)D.劉峰可以要求宋曉霞恢復(fù)墻壁的紅色原狀正確答案：BD[解析]《民法通則》第93條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。本題中宋曉霞的行為違反物權(quán)人的主觀意思，又不能客觀地合理推測出權(quán)利人的意思，因此構(gòu)成侵權(quán)，不構(gòu)成無因管理。

33.

2009年3月4日清晨，顧平發(fā)現(xiàn)一頭懷胎的母牛躺在自家的院子內(nèi)，經(jīng)仔細(xì)辨認(rèn)后，確信該牛并非同村人所飼養(yǎng)，便將該牛拴在自家院內(nèi)，并向人打探失主，未能尋找到牛的主人。后顧平看到這頭牛即將臨產(chǎn)，便對此牛精心飼養(yǎng)，添加許多精制飼料。母牛分娩時出現(xiàn)難產(chǎn)，危及母牛和牛犢兩條性命，遂迅速請來獸醫(yī)給予診治，致母牛順利地生下一牛犢。3個月后，該牛的主人鄰村村民田慶來到顧平家，向顧平說明此牛系被他人偷盜而丟失，并向顧平索要母牛和牛犢。顧平提出自己為飼養(yǎng)母牛和牛犢，支出飼料費(fèi)1000元，支出醫(yī)療費(fèi)900元，要求田慶給予補(bǔ)償。田慶聽后則聲稱，飼料費(fèi)可以補(bǔ)償1000元，醫(yī)療費(fèi)不能補(bǔ)償，因?yàn)榕Ｊ潜凰送党鰜淼?，若在家中，母牛是不會難產(chǎn)的。雙方爭執(zhí)不下，顧平于同年12月23日起訴。就本案而言，下列說法正確的有______A.顧平應(yīng)將母牛和牛犢歸還田慶B.顧平為田慶飼養(yǎng)母牛的行為屬于無因管理，田慶應(yīng)給付顧平因此而支出的飼料費(fèi)及醫(yī)療費(fèi)共1900元C.顧平應(yīng)將母牛歸還田慶，而牛犢歸顧平所有D.田慶除給付顧平因無因管理而支出的飼料費(fèi)及醫(yī)藥費(fèi)外，無須再支付顧平一定的勞務(wù)報酬正確答案：ABD[解析]不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、侵權(quán)之債以及物權(quán)法上的拾得遺失物，通常存在著轉(zhuǎn)化和競合的情形。依《民通意見》第94條及《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物應(yīng)歸還失主；若在善意歸還之前，拾得人對飼養(yǎng)動物進(jìn)行飼養(yǎng)行為的，可能構(gòu)成無因管理；若據(jù)為己有，則可能構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，若?jù)為己有，并拒不返還而致訴訟，按侵權(quán)之訴處理。當(dāng)然，拾得遺失物后該物滅失、毀損而拾得人無故意的，拾得人免責(zé)。

本題中田慶是牛的所有權(quán)人，所以顧平應(yīng)當(dāng)將牛和牛犢歸還田慶，因此A選項(xiàng)正確。顧平的行為屬于無因管理，顧平為田慶飼養(yǎng)母牛的行為屬于無因管理，田慶應(yīng)給付顧平因此而支出的飼料費(fèi)及醫(yī)療費(fèi)共1900元，因此B選項(xiàng)正確。但管理人不得要求本人支付報酬，所以D項(xiàng)正確。

34.

劉濤與黃春花結(jié)婚之后，開始從事大棚蔬菜種植業(yè)。由于所需資金數(shù)額較大，劉濤以自己的名義向錢鴻飛借款2萬元。由于夫妻二人種植方法科學(xué)，大棚蔬菜的產(chǎn)量喜人，但就在劉濤將第一批蔬菜送往批發(fā)市場出售的途中，不幸遇車禍死亡，蔬菜全部毀損。關(guān)于2萬元債務(wù)的承擔(dān)，下列說法正確的是______A.如果錢鴻飛放棄全部債權(quán)，則黃春花不承擔(dān)B.劉濤死亡，黃春花只應(yīng)承擔(dān)1/2即1萬元的債務(wù)C.黃春花應(yīng)承擔(dān)2萬元的債務(wù)D.如黃春花愿意，則承擔(dān)2萬元的債務(wù)；如黃春花不愿意，則只承擔(dān)1萬元的債務(wù)正確答案：AC[解析](1)夫妻共同債務(wù)的范圍。根據(jù)《婚姻法》第41條規(guī)定，為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)為共同債務(wù)。債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。實(shí)踐中，夫妻共同債務(wù)主要包括：為共同生活或履行撫養(yǎng)贍養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)；為購置家庭生活用品、支付家庭生活費(fèi)用等所負(fù)的債務(wù)；為治療疾病所負(fù)的債務(wù)；從事承包、經(jīng)營活動等所負(fù)的債務(wù)等。本題中提到的2萬元債務(wù)應(yīng)為夫妻共同債務(wù)。

(2)夫妻共同債務(wù)的清償。夫妻共同債務(wù)應(yīng)以共同財產(chǎn)償還，共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)商清償，協(xié)商不成時，由人民法院判決。本題涉及一方死亡后，另一方如何承擔(dān)夫妻共同債務(wù)的問題。根據(jù)《婚姻解釋(二)》第26條規(guī)定：“夫或妻一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任?！币簿褪钦f，劉濤死亡后，黃春花有義務(wù)對2萬元的共同債務(wù)承擔(dān)全部的責(zé)任，而不是一半的責(zé)任。當(dāng)然，如果債權(quán)人錢鴻飛放棄了全部債務(wù)，意味著黃春花的責(zé)任被免除，即黃春花就不用承擔(dān)2萬元的債務(wù)了。而黃春花作為債務(wù)人，不能以自己的意愿決定承擔(dān)或不承擔(dān)。所以，本題的正確選項(xiàng)是AC。

35.

李冉與王樁口頭約定將一處店面租給王樁，租期4年，租金每月5000元。合同履行1年后，王樁向李冉提出能否轉(zhuǎn)租給丙，李冉表示同意。王樁遂與丙達(dá)成租期2年、月租金6000元的口頭協(xié)議。丙后來對店面裝修，擅自拆除了店面里的承重墻，李冉得知后欲收回房屋。下列選項(xiàng)哪些是正確的?______A.李冉、王樁間的租賃合同視為不定期租賃B.王樁將房屋轉(zhuǎn)租后，李冉有權(quán)按每月6000元向王樁收取租金C.李冉有權(quán)要求王樁恢復(fù)原狀或賠償損失D.李冉有權(quán)要求丙承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：AC[解析]關(guān)于租賃合同的形式，《合同法》第215條規(guī)定，租賃期限6個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃，故A項(xiàng)當(dāng)選；該法第225條規(guī)定，在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外，故不應(yīng)選B項(xiàng)；該法第223條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物；承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失，故C項(xiàng)當(dāng)選；該法第224條第1款規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失，故不應(yīng)選D項(xiàng)。

36.

依據(jù)《專利法》的規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列哪些情形的，不喪失新穎性?______A.在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的B.獲得與中國有互相保護(hù)專利條件的國家的專利的C.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的D.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的正確答案：ACD[解析]依據(jù)《專利法》第24條規(guī)定，“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的；(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?！庇纱丝梢姡珹、C、D三項(xiàng)符合題意。

37.

甲公司生產(chǎn)“玉潤”牌燕窩面膜，“玉潤”為注冊商標(biāo)，燕窩為該面膜的主要原料之一。其產(chǎn)品廣告和包裝上均突出宣傳“燕窩”，致使“燕窩”面膜被消費(fèi)者熟知，其他廠商也推出“燕窩”面膜。后“燕窩”被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些表述是正確的?______A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標(biāo)B.甲公司對“玉潤”享有商標(biāo)專用權(quán)，對“燕窩”不享有商標(biāo)專用權(quán)C.法院對馳名商標(biāo)的認(rèn)定可寫入判決主文D.“燕窩”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊正確答案：AB[解析]《商標(biāo)法》第4條規(guī)定，自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，需要對其商品和服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊。而在《商標(biāo)法實(shí)施條例》第63條里規(guī)定，使用注冊商標(biāo)，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。也就是說《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施條例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標(biāo)并沒有作出不允許的禁止性規(guī)定。因此，法律法規(guī)沒有禁止的，并且這種使用不違反商標(biāo)法的立法精神，因此是允許的。由此可知，A選項(xiàng)說法正確，當(dāng)選。

“玉潤”商標(biāo)已經(jīng)注冊，甲公司當(dāng)然享有商標(biāo)專用權(quán)，而“燕窩”只是被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)，并沒有注冊，甲公司當(dāng)然不享有商標(biāo)專用權(quán)，故B選項(xiàng)說法正確，當(dāng)選。

《商標(biāo)法》第11條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：(1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；(2)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；(3)缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊?！把喔C”敘述了該商品的主要原料，一般不可以注冊為商標(biāo)，但是“燕窩”在長期的使用中具有了顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。故D選項(xiàng)說法不正確，不選。

最高人民法院《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，在涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件中，人民法院對于商標(biāo)馳名的認(rèn)定，僅作為案件事實(shí)和判決理由，不寫入判決主文；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書中對商標(biāo)馳名的事實(shí)不予認(rèn)定。根據(jù)該解釋的規(guī)定，C選項(xiàng)說法不正確，不選。本題答案為A、B。

38.

中國甲公司的一項(xiàng)發(fā)明在中國和A國均獲得了專利權(quán)。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內(nèi)的專利獨(dú)占實(shí)施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內(nèi)的專利普通實(shí)施合同并制造專利產(chǎn)品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內(nèi)的專利普通實(shí)施合同并制造專利產(chǎn)品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進(jìn)口這些產(chǎn)品到中國使用。下列哪些說法是正確的?______A.甲公司應(yīng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任B.乙公司應(yīng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任C.戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨(dú)占實(shí)施權(quán)D.庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權(quán)正確答案：BD[解析]A選項(xiàng)中，甲公司雖然許可乙公司在中國地域內(nèi)獨(dú)占實(shí)施，但是并不代表甲公司就不可以再許可丙公司在A國實(shí)施該專利，甲公司在A國也獲得了專利權(quán)，當(dāng)然可以在A國許可其他公司使用其專利技術(shù)，所以甲公司無需向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。故A選項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。

B選項(xiàng)中，乙公司取得在中國的獨(dú)占實(shí)施權(quán)之后，乙公司行使權(quán)利只能自己在中國范圍內(nèi)行使，無權(quán)再許可其他公司使用，而題干中乙公司卻許可了A國的丁公司在A國地域內(nèi)的專利普通實(shí)施合同并制造專利產(chǎn)品，因此應(yīng)當(dāng)向甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，故B選項(xiàng)正確，應(yīng)當(dāng)選。

《專利法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的；(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；(三)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；(四)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

C選項(xiàng)中，丙公司取得甲公司在A國的專利普通實(shí)施權(quán)，戊公司再將這些產(chǎn)品從A國進(jìn)口到中國，符合專利法69條第1款的內(nèi)容，屬于專利權(quán)用盡，因此不視為侵權(quán)，所以C選項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。

D選項(xiàng)中，庚公司從丁公司進(jìn)口該產(chǎn)品，丁公司取得專利普通實(shí)施合同是從乙公司授權(quán)的，從B選項(xiàng)可知，這樣的授權(quán)明顯不合法，而69條第1款不構(gòu)成侵權(quán)的前提是經(jīng)專利權(quán)人或經(jīng)合法許可的單位、個人出售后，因此庚的行為侵犯了甲公司的專利權(quán)，D選項(xiàng)正確。

本題答案為BD。

39.

董有偉死亡時留有個人遺產(chǎn)，其生前沒有遺囑。董有偉的遺產(chǎn)繼承人包括患有精神病的妻子何麗美、成年的兒子董濤、未成年的5歲女兒董卿。因?yàn)槎袀ド昂推拮?、女兒在農(nóng)村生活，董濤已獨(dú)立并遠(yuǎn)在省城工作。董有偉之兄董有余幫助料理喪事后，將掌管在手的董有偉的遺產(chǎn)據(jù)為己有。董濤知道后，認(rèn)為董有余的行為侵害了自己、母親和妹妹董卿的繼承權(quán)。董有余則認(rèn)為，自己一直在照顧何麗美和董卿的生活，再說，一個是精神病患者，一個是未成年人，他們也不明白什么叫遺產(chǎn)。下列說法正確的是______A.董卿的繼承權(quán)應(yīng)由董濤代為行使B.何麗美、董卿是無行為能力人，無權(quán)行使繼承權(quán)C.何麗美、董卿的繼承權(quán)可以由董有余行使D.何麗美的繼承權(quán)應(yīng)由董濤代為行使正確答案：AD[解析]繼承權(quán)的行使是指繼承人實(shí)現(xiàn)自己的繼承權(quán)。實(shí)踐中，繼承人行使繼承權(quán)的方式主要有：繼承人與其他繼承人共同或單獨(dú)地占有、管理遺產(chǎn)，繼承人直接參與分割遺產(chǎn)，在繼承權(quán)受到侵害時請求法院予以保護(hù)等。題干中的何麗美、董卿是無民事行為能力人，但這并不影響無民事行為能力人的繼承權(quán)的取得和行使，只是在行使繼承權(quán)的時候，應(yīng)由其法定代理人代為行使。對此，《繼承法》第6條有明確的規(guī)定，即無民事行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)，由他的法定代理人代為行使。限制行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán)，由他的法定代理人代為行使，或者征得法定代理人同意后行使。而根據(jù)《民法通則》第16、17條和第14條的規(guī)定，未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由成年的兄、姐擔(dān)任監(jiān)護(hù)人；沒有配偶的精神病人，由成年子女擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。而無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人就是他們的法定代理人。因此，在何麗美、董卿作為無民事行為能力人不能行使繼承權(quán)時，董濤作為何麗美的成年子女、董卿的成年兄長，是他們的法定代理人，依法有權(quán)為了何麗美、董卿的利益代為行使繼承權(quán)。所以，A、D選項(xiàng)是正確的，B選項(xiàng)是錯誤的。而董有余不是何麗美、董卿的法定代理人，無權(quán)代理他們行使繼承權(quán)，所以，C選項(xiàng)也是錯誤的。

40.

孫建軍有一孫子孫華平，