民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題52

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題52案例分析題趙某與余某合伙承包村里的魚塘養(yǎng)蝦。魚塘上游有一家集體造紙廠。后發(fā)現(xiàn)魚蝦死傷過多。經(jīng)查明魚蝦可能是由于造（江南博哥）紙廠的污水排放超標(biāo)所毒死的，但是不能確定。于是二人要求造紙廠進(jìn)行賠償。由于雙方就賠償問題不能達(dá)成一致意見，二人即向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間，趙某、余某提交的證據(jù)如下：(1)2007年5月10日購買魚蝦3萬條的發(fā)票載明了單價(jià)及金額。(2)原告與村里簽訂的承包協(xié)議。(3)估算死傷魚蝦的書面材料，原告及被告派去的現(xiàn)場查看人員均有簽名。(4)賠償費(fèi)用一覽表及計(jì)算方法。(5)李某的證言。造紙廠不同意賠償，提供了下列證據(jù)材料：(1)市商品檢驗(yàn)處的化驗(yàn)報(bào)告；(2)市環(huán)保部門的檢驗(yàn)報(bào)告。

問題：1.

原告應(yīng)對哪些事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任?正確答案：原告需證明侵害行為的存在和侵害結(jié)果的發(fā)生，也即原告需要證明造紙廠有排污的行為和自己魚蝦的非正常死亡。前者排污水的行為是眾所周知的事實(shí)，無需證明，而后者由原告提供的書面證據(jù)即可證明。

2.

本案涉及了哪些法定的證據(jù)種類?正確答案：本案涉及的證據(jù)種類有書證、證人證言和鑒定意見。

3.

如果被告提出的證據(jù)均真實(shí)，能否反駁原告的訴訟請求?正確答案：即使被告提供的證據(jù)全部真實(shí)，也不能反駁原告的訴訟請求。被告應(yīng)當(dāng)就其具有法定的不承擔(dān)責(zé)任或減輕責(zé)任的情形以及本廠的排污行為與魚蝦的死亡不存在因果關(guān)系提供證據(jù)予以證明。被告提供了兩個(gè)證據(jù)：市商品檢驗(yàn)處和市環(huán)保局的檢驗(yàn)報(bào)告。但上述兩個(gè)證據(jù)并不是法律規(guī)定的免責(zé)或減輕責(zé)任的事由。故而，即便這些證據(jù)真實(shí)，也不能反駁原告的訴訟請求。

4.

本案審理過程中，如果雙方當(dāng)事人要提出新證據(jù)，應(yīng)如何確定提出的期限?正確答案：當(dāng)事人在一審中提供新證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或開庭審理時(shí)提出；當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或開庭時(shí)提出，二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。[考點(diǎn)]攀證責(zé)任的分配

趙某系某啤酒廠的職工，2010年勞動(dòng)節(jié)，該啤酒廠給每位職工發(fā)放了5箱本廠生產(chǎn)的某品牌的啤酒。放假期間，趙某邀請自己的幾個(gè)老友到家里小聚。席間朋友們開懷暢飲，可是在趙某打開一瓶啤酒的蓋子時(shí)，酒瓶突然發(fā)生了爆炸，導(dǎo)致趙某和幾位朋友受傷，住院花去了大筆的醫(yī)療費(fèi)用。在趙某及其朋友向啤酒廠要求賠償時(shí)，啤酒廠予以拒絕，并稱自己生產(chǎn)的啤酒不會(huì)存在任何質(zhì)量問題，更不可能發(fā)生爆炸。趙某及其朋友無奈，向人民法院提起了侵權(quán)損害賠償訴訟，要求啤酒廠賠償醫(yī)療費(fèi)及其他相關(guān)損失。問：5.

趙某及其朋友在訴訟中至少需要證明哪些侵權(quán)的要件事實(shí)?正確答案：依據(jù)民法的理論，侵權(quán)行為的成立一般需要以下要件：損害行為的存在；有損害事實(shí)，行為人有過錯(cuò)，損害與損害行為之間有因果關(guān)系。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41、42條的規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。產(chǎn)品責(zé)任案件生產(chǎn)者適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，銷售者適用過錯(cuò)責(zé)任原則。本案中啤酒廠是商品的生產(chǎn)者所以本案不考慮其過錯(cuò)的因素。本案中，原告應(yīng)當(dāng)證明損害行為發(fā)生，即啤酒瓶爆炸；損害事實(shí)存在，即啤酒瓶能夠爆炸將其炸傷所實(shí)際遭受的傷害；損害行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系，即原告受傷是因?yàn)槠【破勘ㄋ?。至于啤酒廠是否存在過錯(cuò)，原告無須證明，啤酒廠應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)證明責(zé)任，證明自己存在法律規(guī)定的免責(zé)事由。

6.

如果趙某及其朋友證明了損害事實(shí)以及啤酒瓶爆炸與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系，沒有證明啤酒廠存在過錯(cuò)，但啤酒廠也沒有證明自己的生產(chǎn)不存在過錯(cuò)。請問，此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)如何做出判決?正確答案：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以產(chǎn)品責(zé)任案件適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，即無論生產(chǎn)者生產(chǎn)的致人損害的商品是否有過錯(cuò)，生產(chǎn)者都要對產(chǎn)品致人損害承擔(dān)責(zé)任。因此，啤酒廠在沒有證明自己不存在法定免責(zé)事由的情況下，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法院應(yīng)判決啤酒廠承擔(dān)責(zé)任。

7.

如果啤酒廠對趙某及其朋友陳述的損害事實(shí)明確地予以承認(rèn)，那么原告是否還需要提供證據(jù)證明損害事實(shí)?如果啤酒廠對王某及其朋友陳述的損害事實(shí)，既不表示承認(rèn)也不表示反對。假設(shè)你是審理本案的法官，如何處理?正確答案：對于被告明確表示承認(rèn)的事實(shí)，原告無須證據(jù)證明。對于被告既不明確表示承認(rèn)也不明確表示反對的事實(shí)，審判人員應(yīng)當(dāng)對被告進(jìn)行提示和詢問，若被告仍然既不承認(rèn)也不否認(rèn)，則可以推定被告承認(rèn)，可以認(rèn)定原告所陳述的事實(shí)。

8.

如果趙某的一個(gè)朋友委托了律師作為自己的訴訟代理人，但在具體的訴訟過程中，對代理權(quán)問題產(chǎn)生了爭議，哪一方應(yīng)當(dāng)對代理權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任?正確答案：主張代理權(quán)存在的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明責(zé)任。

9.

如果在訴訟中原告需要某項(xiàng)證據(jù)，但是原告及其代理人因?yàn)榭陀^原因而無法收集該證據(jù)，此時(shí)，原告應(yīng)該怎么做?正確答案：依據(jù)《民訴證據(jù)規(guī)定》第17條之規(guī)定，符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)：①申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；③當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。本案中符合第③種情形，因此原告其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)。[考點(diǎn)]舉證責(zé)任的分配；法院調(diào)取證據(jù)

于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2003年1月，李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)。2004年5月，李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求與王某離婚，D區(qū)法院裁定不予受理。

李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后，李某找到律師楊某進(jìn)行咨詢。楊某看了案件材料后，第二天向李某講了法院將會(huì)判決離婚的意見；李某向楊某表示，某律師想代理其訴訟；楊某當(dāng)即對李某說，該律師所承辦的案件85%都打輸了，同時(shí)向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)法院某庭當(dāng)庭長。李某深信無疑，決定委托楊某代理訴訟。李某因?yàn)椴辉概c王某見面，向法院申請不出庭，C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。

C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的原因，是王某所生的孩子與李某沒有血緣關(guān)系，但未提供任何證據(jù)；王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表示雙方依然存在感情，不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理，判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級(jí)法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩子非與李某所生，就表明兩人感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決，準(zhǔn)予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)的分割。

王某認(rèn)為其與李某的感情并未破裂，法院的離婚判決存在問題，2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為，A市中級(jí)法院認(rèn)定事實(shí)不清，準(zhǔn)予離婚的判決存在錯(cuò)誤，財(cái)產(chǎn)分配也明顯不當(dāng)，且對李某私存的存款部分未進(jìn)行分割，擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯(cuò)誤判決。

問題：10.

對于李某的起訴，D區(qū)法院裁定不予受理是否正確?為什么?正確答案：D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因?yàn)槔钅呈窃?，?yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚，并且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。[考點(diǎn)]不予受理[解析]《民事訴訟法》第21條第1款規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。依據(jù)《民訴解釋》第12條規(guī)定，夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，可以由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)被告居住地人民法院管轄?！北景钢?，李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)，一年后向自己所在的B市D區(qū)法院提起離婚訴訟，不符合《民訴解釋》第12條規(guī)定的原告所在地法院管轄的條件，應(yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚，D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。

11.

請?jiān)u價(jià)C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法?為什么?正確答案：C區(qū)法院公開審理本案是合法的，對于離婚案件，當(dāng)事人申請不公開審理時(shí)，人民法院可以不公開審理，而當(dāng)事人未申請則可以公開審理。本案當(dāng)事人并未申請，故可以公開審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參加訴訟，因?yàn)殡x婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無法查清案情的案件，雙方當(dāng)事人無特殊理由，均應(yīng)親自到庭。[考點(diǎn)]一審審判程序[解析]《民事訴訟法》第134條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。”本案中，當(dāng)事人并未申請不公開審理，故可以公開審理。《民事訴訟法》第62條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！币罁?jù)《民訴解釋》第174條規(guī)定，《民事訴訟法》第109條規(guī)定的必須到庭的被告，是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告。人民法院對必須到庭才能查清案件基本事實(shí)的原告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。據(jù)此，因?yàn)殡x婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無法查清案情的案件，雙方當(dāng)事人無特殊理由，均應(yīng)親自到庭。故C區(qū)法院公開審理本案是合法的，準(zhǔn)許李某不出庭參加訴訟是不合法的。

12.

王某承認(rèn)孩子非與李某所生，屬于自認(rèn)嗎?為什么?正確答案：王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認(rèn)”的范疇，因?yàn)樵V訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。[考點(diǎn)]自認(rèn)[解析]《民訴證據(jù)規(guī)定》第8條第1款規(guī)定：“訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外?！惫时绢}中王某承認(rèn)孩子非與李某所生，并不屬于證據(jù)中“自認(rèn)”的范疇。

13.

A市中級(jí)法院的做法是否合法?為什么?正確答案：二審法院的判決是不合法的。因?yàn)榈诙徣嗣穹ㄔ赫J(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，而不能直接作出判決。[考點(diǎn)]二審判決[解析]《民訴解釋》第329條規(guī)定：“一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問題一并調(diào)解；調(diào)解不成的，發(fā)回重審。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。”據(jù)此，二審法院的判決是不合法的，其不能直接作出判決，即便雙方當(dāng)事人同意，也無權(quán)直接判決，損害當(dāng)事人審級(jí)利益。

14.

A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項(xiàng)可要求法院進(jìn)行再審?為什么?正確答案：A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請上級(jí)檢察機(jī)關(guān)對A市中級(jí)法院的生效裁判提出抗訴，不能直接提出抗訴；已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但是對于財(cái)產(chǎn)分割等問題，已分割的，可以提出抗訴；對于未分割部分不能提出抗訴，只能由當(dāng)事人另行起訴。[考點(diǎn)]再審的提出[解析]《民事訴訟法》第208條第1款規(guī)定，最高人民檢察院對各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。據(jù)此，A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請上級(jí)檢察機(jī)關(guān)對A市中級(jí)法院的生效裁判提出抗訴，不能直接提出抗訴?！睹袷略V訟法》第202條規(guī)定：“當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請?jiān)賹?。”《民訴解釋》第382條規(guī)定：“當(dāng)事人就離婚案件中的財(cái)產(chǎn)分割問題申請?jiān)賹?，如涉及判決中已分割的財(cái)產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百條的規(guī)定進(jìn)行審查，符合再審條件的，應(yīng)當(dāng)裁定再審；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴?！睋?jù)此，已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但是對于財(cái)產(chǎn)分割等問題，已分割的，可以提出抗訴；對于未分割部分不能提出抗訴，只能由當(dāng)事人另行起訴。

15.

律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?正確答案：就訴訟結(jié)果作虛假承諾；詆毀其他律師；向當(dāng)事人暗示與法官的關(guān)系。[考點(diǎn)]律師執(zhí)業(yè)道德[解析]《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第78條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于律師執(zhí)業(yè)不正當(dāng)競爭行為：①詆毀、誹謗其他律師或者律師事務(wù)所信譽(yù)、聲譽(yù)；②無正當(dāng)理由，以低于同地區(qū)同行業(yè)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為條件爭攬業(yè)務(wù)，或者采用承諾給予客戶、中介人、推薦人回扣、饋贈(zèng)金錢、財(cái)物或者其他利益等方式爭攬業(yè)務(wù)；③故意在委托人與其代理律師之間制造糾紛；④向委托人明示或者暗示自己或者其屬的律師事務(wù)所與司法機(jī)關(guān)、政府機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體及其工作人員具有特殊關(guān)系；⑤就法律服務(wù)結(jié)果或者訴訟結(jié)果作出虛假承諾；⑥明示或者暗示可以幫助委托人達(dá)到不正當(dāng)目的，或者以不正當(dāng)?shù)姆绞?、手段達(dá)到委托人的目的。

楓葉公司向本市的商業(yè)銀行支行借款100萬元用于設(shè)備的更新，借款期限為1年。楓葉公司逾期未能償還借款。銀行多次催要，但是遭到楓葉公司拒絕。無奈，商業(yè)銀行支行提起訴訟。

問：16.

如果本案適用普通程序，在開庭時(shí)，經(jīng)過詢問雙方當(dāng)事人的意見，雙方當(dāng)事人同意調(diào)解，于是由審判員一人主持調(diào)解。此程序是否正當(dāng)?正確答案：此程序正當(dāng)。因?yàn)槊袷略V訟法規(guī)定，主持調(diào)解的可以是審判員一人，也可以是合議庭。

17.

經(jīng)過調(diào)解雙方當(dāng)事人達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，并且在調(diào)解協(xié)議上簽字蓋章。但是，在送達(dá)調(diào)解書時(shí)，商業(yè)銀行支行拒絕簽收調(diào)解書，此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：此時(shí)法院應(yīng)當(dāng)對案件作出判決。

18.

經(jīng)過調(diào)解，雙方當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，楓葉公司當(dāng)庭將調(diào)解協(xié)議中約定的違約損害賠償數(shù)額交付給商業(yè)銀行支行。法院沒有制作調(diào)解書。此程序是否正當(dāng)?正確答案：此程序正當(dāng)。因?yàn)閷τ谀軌蚣磿r(shí)履行的案件，可以不制作調(diào)解書。

19.

經(jīng)過法庭調(diào)解，雙方當(dāng)事人于3月28日達(dá)成調(diào)解協(xié)議，但是，法庭沒有能夠當(dāng)庭送達(dá)調(diào)解書，而是在4月1日將調(diào)解書送達(dá)原告，在4月2日將調(diào)解書送達(dá)了被告。本案中，調(diào)解書何時(shí)生效?正確答案：調(diào)解書于4月2日生效。

20.

如果經(jīng)過調(diào)解，雙方當(dāng)事人達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，并且均簽收。但是，商業(yè)銀行支行在簽收調(diào)解書后覺得自己的讓步過大，于是在收到調(diào)解書后的15日內(nèi)向上級(jí)人民法院提起上訴。據(jù)此，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：上級(jí)人民法院不應(yīng)當(dāng)受理上訴。

21.

如果一審法院在調(diào)解過程中，當(dāng)事人雙方并沒有達(dá)成調(diào)解協(xié)議。法院依法作出判決，要求楓葉公司支付商業(yè)銀行支行一定數(shù)額的賠償金。商業(yè)銀行支行以對賠償金額不服，依法提起上訴，二審過程中，楓葉公司提起反訴。如果你是二審法院的法官，你應(yīng)當(dāng)如何處理該反訴?正確答案：二審法院的法官可以在合法、自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知當(dāng)事人另行起訴。

22.

經(jīng)過法院調(diào)解雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，在調(diào)解書生效后，楓葉公司找到了新的證據(jù)，因此向法院申請?jiān)賹?。對于該申請，法院?yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：法院不應(yīng)當(dāng)受理再審的申請，因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，以調(diào)解申請?jiān)賹彽臈l件是：調(diào)解違反自愿的原則或者是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法。如果不是這兩種情況，則不能申請?jiān)賹彙?/p>

與金某(女)于1988年結(jié)婚，婚后雙方經(jīng)常發(fā)生爭吵，但事后還是能夠相互諒解。2006年，夫妻雙方再次因?yàn)樽优x書的費(fèi)用問題發(fā)生爭吵，進(jìn)而發(fā)生何某毆打金某的現(xiàn)象。金某一氣之下，提出離婚訴訟。問：23.

為了避免和金某在法庭上發(fā)生爭吵，何某聘請了律師張某作為自己的訴訟代理人參加訴訟。開庭時(shí)，何某是否需要出庭?正確答案：雖然何某聘請了律師張某作為訴訟代理人，但是何某依然需要出庭；如果何某有特殊情況，無法出庭的，需要向法院提交書面意見。

24.

如果法官發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人之間的對立情緒十分明顯，認(rèn)為調(diào)解和好的可能性十分渺茫，因此未進(jìn)行調(diào)解直接判決離婚。此程序是否正當(dāng)?正確答案：此程序不正當(dāng)，因?yàn)槿魏蔚碾x婚案件都需要進(jìn)行調(diào)解，未進(jìn)行調(diào)解而直接裁判，違反了民事訴訟法對離婚案件的特殊規(guī)定。

25.

如果經(jīng)過調(diào)解，雙方當(dāng)事人和好。但是，此后的20天的時(shí)候，雙方再次發(fā)生爭吵，何某再次毆打了金某，此時(shí)金某能否再次提起離婚訴訟?為什么?正確答案：可以再次提起離婚訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第124條第7項(xiàng)，調(diào)解和好的離婚案件，通常情況下，如果沒有新情況或者新理由，原告在6個(gè)月內(nèi)再次提起離婚訴訟的，人民法院不予受理。但是本案中，金某再次遭到毆打，顯然屬于新情況，故可以再次提起離婚訴訟。

26.

如果經(jīng)過調(diào)解，雙方當(dāng)事人和好。但是，此后的20天的時(shí)候，何某提起離婚訴訟，法院是否應(yīng)當(dāng)受理此案件?為什么?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)受理此案件。因?yàn)樵谠瓉淼陌讣校文呈潜桓?，《民事訴訟法》和《民訴解釋》對于被告的提起新的離婚訴訟沒有時(shí)間性的限制。也就是說，盡管在原來的案件中，法院裁判不得離婚，而且法律規(guī)定沒有新情況、新理由，不得在6個(gè)月內(nèi)，再次提起離婚訴訟，但這樣的限制只是針對原告，而不適用于被告。

27.

如果經(jīng)過調(diào)解，雙方當(dāng)事人沒有達(dá)成調(diào)解協(xié)議。但是法官認(rèn)為雙方當(dāng)事人的感情尚未破裂，因此判決不準(zhǔn)離婚。但是，金某回家后，越想這件事情，越覺得生氣，認(rèn)為和這樣的男人生活根本沒有幸?？裳浴Ｓ谑窃谑盏椒ㄔ号袥Q后的3個(gè)月后，再次提起離婚訴訟，法院是否應(yīng)當(dāng)受理?正確答案：法院不應(yīng)當(dāng)受理，因?yàn)榇藭r(shí)沒有發(fā)生新的情況、也沒有新的理由。

28.

如果一審法院判決不得離婚，金某上訴。二審法院經(jīng)過審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚，如果你是二審法官，應(yīng)當(dāng)如何處理此案件?正確答案：作為二審法院的法官此時(shí)可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，將案件與子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)問題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解成功的，結(jié)案；調(diào)解不成功的，將案件發(fā)回重審。

29.

如果金某的離婚訴訟請求得到法院的支持，法院同時(shí)對有關(guān)子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割問題作出了裁判。一審法院在作出裁判后，雙方當(dāng)事人均未上訴。3個(gè)月后，金某認(rèn)為法院對財(cái)產(chǎn)的分割不正確，同時(shí)發(fā)現(xiàn)何某隱藏了2萬元存款的存折一個(gè)，該存款為婚姻期間所得。金某向法院提出再審的申請。此時(shí)法院對此應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：對于一審判決對財(cái)產(chǎn)的分割不服，經(jīng)過審查，認(rèn)為符合再審條件的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行再審；對于新發(fā)現(xiàn)的存折的財(cái)產(chǎn)分割問題應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。[考點(diǎn)]離婚案件的處理

30.

為了轉(zhuǎn)變企業(yè)長期虧損的局面，市紡織廠(位于和平區(qū))于2007年8月30日，以市河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司為擔(dān)保人向市河西區(qū)城市信用社貸款200萬元，合同在河西區(qū)簽訂，后紡織廠用貸款購買了一套德國產(chǎn)的紡織生產(chǎn)線。貸款合同約定，貸款期限為6個(gè)月，貸款利息為9.6‰。由于市紡織廠的技術(shù)力量不夠，結(jié)果導(dǎo)致該生產(chǎn)線無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，直到2008年4月仍無法歸還信用社的貸款及利息。后信用社多次與市紡織廠交涉未果，信用社得知市紡織廠已將生產(chǎn)線轉(zhuǎn)賣，且資金已用。于是信用社2008年4月29日向河?xùn)|區(qū)人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請，要求查封河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司在河?xùn)|區(qū)濱河路20號(hào)剛剛建成的一座正在出售的價(jià)值1億元的寫字樓。問：

(1)信用社能否向河?xùn)|區(qū)人民法院提出訴前保全申請?

(2)河?xùn)|區(qū)人民法院能否采取訴前保全措施，查封河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司位于濱河路20號(hào)的寫字樓?為什么?

(3)假設(shè)河?xùn)|區(qū)法院于2008年4月30日作出訴前保全裁定，則信用社必須向哪個(gè)法院起訴?起訴有無期限限制?

(4)如果河西區(qū)信用社于2008年5月8日、5月9日分別向河?xùn)|區(qū)人民法院和和平區(qū)人民法院起訴，且兩個(gè)法院分別于當(dāng)日受理，請問該案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?

假設(shè)：該案經(jīng)過河?xùn)|區(qū)法院、市中級(jí)人民法院兩審終審后，省高級(jí)人民法院在對市中級(jí)人民法院的案件進(jìn)行抽查時(shí)，發(fā)現(xiàn)此案的判決有錯(cuò)誤，遂裁定中止原判決的執(zhí)行，指令河?xùn)|區(qū)人民法院再審。請問：

(5)該案是否存在程序方面的錯(cuò)誤?

(6)再審人民法院對該案進(jìn)行再審時(shí)，應(yīng)按什么程序進(jìn)行審理?正確答案：(1)信用社可以向河?xùn)|區(qū)人民法院申請?jiān)V前保全，因?yàn)槭屑徔棌S已嚴(yán)重虧損且已將生產(chǎn)線賣掉，符合《民事訴訟法》第101條有關(guān)訴前保全條件的規(guī)定，如果信用社不立即申請保全，其合法權(quán)益將很有可能得不到保障。又因?yàn)樯暾埲松暾埍Ｈ呢?cái)產(chǎn)在河?xùn)|區(qū)，所以信用社可以向河?xùn)|區(qū)人民法院申請。

(2)河?xùn)|區(qū)人民法院可以采取訴前保全措施，但不能查封河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)公司位于濱河路20號(hào)的寫字樓。因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》第102條的規(guī)定，保全的范圍應(yīng)限于請求的范圍或與本案有關(guān)的財(cái)物。所以本案的保全范圍應(yīng)當(dāng)大體相當(dāng)于市紡織廠拖欠的200萬元貸款及利息，而該寫字樓價(jià)值億元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出請求范圍，不應(yīng)查封此寫字樓，而應(yīng)查封或扣押與請求范圍相當(dāng)?shù)氖屑徔棌S或房地產(chǎn)公司的其他財(cái)產(chǎn)。

(3)信用社可以向和平區(qū)、河?xùn)|區(qū)、河西區(qū)人民法院起訴。必須在5月15日之前起訴，否則法院會(huì)解除保全措施。

(4)應(yīng)當(dāng)由河?xùn)|區(qū)人民法院管轄。因?yàn)槠湎攘浮?/p>

(5)省高級(jí)人民法院發(fā)現(xiàn)此案判決有錯(cuò)誤時(shí)，不應(yīng)指令河?xùn)|區(qū)人民法院再審，而應(yīng)指令市中級(jí)人民法院再審，因?yàn)楸景甘墙?jīng)過兩審終審的，生效判決是由市中級(jí)人民法院作出的。

(6)市中級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)按二審程序?qū)Ρ景高M(jìn)行再審，審理后所作判決裁定，是發(fā)生法律效力的判決裁定，當(dāng)事人不得提起上訴。[考點(diǎn)]保全；管轄；兩審終審制度

肖某是甲公司的一名職員，在2008年12月17日出差時(shí)不慎摔傷，住院治療兩個(gè)多月，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2009年4月9日解除了與肖某的勞動(dòng)合同。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2009年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2008年三季度優(yōu)秀員工獎(jiǎng)獎(jiǎng)金等共計(jì)3.6萬元。

B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進(jìn)行咨詢。趙某對案件談了幾點(diǎn)意見，同時(shí)為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機(jī)號(hào)碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對案件的法律觀點(diǎn)，并表示其一定會(huì)依法審理此案。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，并讓書記員對他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

本案經(jīng)審理，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用；肖某以各項(xiàng)費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時(shí)，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院安排法官周某臨時(shí)代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請。2010年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書中確定的義務(wù)。肖某向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而甲公司則向法院申請?jiān)賹彙?/p>

問題：31.

糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?正確答案：和解：向公司勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)或其他法定調(diào)解組織申請調(diào)解；向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請仲裁；向法院起訴。

32.

訴訟中，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對本案哪些事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任?正確答案：肖某應(yīng)當(dāng)對以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①與甲公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系；②其受傷屬工傷的事實(shí)；③各項(xiàng)損失的事實(shí)；④未支付全額工資和獎(jiǎng)金的事實(shí)。

甲公司應(yīng)當(dāng)對以下事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任：①解除勞動(dòng)合同的事實(shí)；②減少肖某住院期間工資報(bào)酬的事實(shí)。

33.

二審中，肖某依法可以對哪些請求事項(xiàng)申請先予執(zhí)行?對該申請應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院審查作出先予執(zhí)行的裁定?正確答案：肖某依法可以對醫(yī)療費(fèi)、住院期間的工資申請先予執(zhí)行；肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請并由二審法院依法作出裁定。

34.

若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以采取哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施?對甲公司及其負(fù)責(zé)人可以采取哪些強(qiáng)制措施?正確答案：①法院可采取以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢，凍結(jié)，劃撥被執(zhí)行人的存款；強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行債務(wù)的利息。②法院可對甲公司采取罰款的執(zhí)行措施；對甲公司的負(fù)責(zé)人可采取罰款、拘留執(zhí)行措施。

35.

根據(jù)案情，甲公司可以根據(jù)何種理由申請?jiān)賹?可以向何法院申請?jiān)賹?甲公司申請?jiān)賹彆r(shí)，已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理?正確答案：甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請?jiān)賹?；可以向某省高?jí)法院申請?jiān)賹彛簣?zhí)行程序繼續(xù)進(jìn)行。

36.

本案中，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德?正確答案：法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息；向當(dāng)事人就法院未決案件提供法律咨詢；法官趙某提出法律意見；法官趙某為當(dāng)事人推薦律師；法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會(huì)見原告肖某的代理人。[考點(diǎn)]糾紛解決方式、舉證責(zé)任、先予執(zhí)行、執(zhí)行、法院職業(yè)道德等

朱某與任某婚后感情不和，朱某經(jīng)常打罵任某，任某向法院起訴離婚。朱某知道后對任某打罵更甚。審判人員對朱某進(jìn)行嚴(yán)厲批評(píng)，并口頭裁定在案件審理前朱某不得對任某進(jìn)行打罵，且不得隨意隱藏、轉(zhuǎn)移、變更和毀損家里的財(cái)產(chǎn)。但朱某不但不停而且變本加厲。任某向法院求救，審判人員趕到任某處，指出其妨害民事訴訟的后果，但朱某不僅對法院審判人員進(jìn)行謾罵，而且還當(dāng)場對任某進(jìn)行毆打。法院的法警上前阻止并宣布對朱某進(jìn)行拘留。之后朱某表示認(rèn)錯(cuò)悔改，法院便提前解除拘留。問：37.

法院對朱某的拘留是否正確?正確答案：法院對朱某采取拘留措施是正確的。[考點(diǎn)]拘留的適用[解析]《民事訴訟法》第111條第1款規(guī)定：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：……(五)以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法工作人員執(zhí)行職務(wù)的；……?！北景钢?，朱某在法院審理過程中，不聽審判人員勸阻打罵原告的行為是發(fā)生在訴訟過程中，主觀上亦是故意的，造成了妨害民事訴訟秩序的后果，因此對朱某采取強(qiáng)制措施是正確的。

38.

法院對朱某的拘留在程序上有何不妥?正確答案：拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)用決定書。緊急情況下必須立即拘留的，拘留后可報(bào)院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。提前解除拘留，應(yīng)報(bào)經(jīng)院長批準(zhǔn)，并作出提前解除拘留決定書，由負(fù)責(zé)看管的公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。[考點(diǎn)]適用拘留的程序[解析]《民訴解釋》第181條規(guī)定：“因哄鬧、沖擊法庭，用暴力、威脅等方法抗拒執(zhí)行公務(wù)等緊急情況，必須立即采取拘留措施的，可在拘留后，立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。院長認(rèn)為拘留不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)解除拘留?！薄睹裨V解釋》第182條規(guī)定：“被拘留人在拘留期間認(rèn)錯(cuò)悔改的，可以責(zé)令其具結(jié)悔過，提前解除拘留。提前解除拘留，應(yīng)報(bào)經(jīng)院長批準(zhǔn)，并作出提前解除拘留決定書，交負(fù)責(zé)看管的公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。”本隸屬情況緊急，可以對朱某立即采取拘留措施，但在拘留后，卻并沒有立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)是錯(cuò)誤的。提前解除朱某的拘留，也應(yīng)報(bào)經(jīng)院長批準(zhǔn)，并作出提前解除拘留決定書，交負(fù)責(zé)看管的公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。本案朱某沒有交公安機(jī)關(guān)看管，在決定提前解除拘留時(shí)，也沒有報(bào)經(jīng)院長批準(zhǔn)并作出決定書，因而是錯(cuò)誤的。

2005年11月，華維公司(位于A市甲區(qū))與海天公司(位于B市乙區(qū))簽訂一份加工合同，合同約定：華維公司為海天公司加工T形不銹鋼配件，加工行為地在華維公司。2005年12月，海天公司被鴻達(dá)公司(位于B市丙區(qū))吞并。因海天公司未及時(shí)支付加工費(fèi)26萬元，華維公司決定起訴要求鴻達(dá)公司支付加工費(fèi)。結(jié)合案情回答下列問題：39.

2006年1月6日，華維公司向B市丙區(qū)法院起訴要求鴻達(dá)公司支付加工費(fèi)26萬元。B市丙區(qū)法院受理案件后，華維公司又向A市甲區(qū)法院提起訴訟。A市甲區(qū)法院如何處理這一起訴?為什么?正確答案：《民訴解釋》第36條規(guī)定：“兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院?！北景钢校珹市甲區(qū)法院、B市丙區(qū)法院均有管轄權(quán)。但B市丙區(qū)法院已先立案，因此A市甲區(qū)法院在立案之前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已經(jīng)先立案的，不得重復(fù)立案，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

40.

在第1問的訴訟中，如果鴻達(dá)公司提出，合同系海天公司在合并前與華維公司簽訂的，現(xiàn)該公司已注銷，海天公司的債務(wù)與本公司無關(guān)，不應(yīng)將本公司作為被告。鴻達(dá)公司的這一意見是否正確?為什么?正確答案：不正確。根據(jù)《民訴解釋》第63條規(guī)定：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人?！币虼斯竞喜r(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司承擔(dān)。因合并前民事活動(dòng)發(fā)生糾紛的，以合并后的公司為當(dāng)事人。

41.

對于第1問的訴訟，一審法院經(jīng)過審理后判決責(zé)令鴻達(dá)公司支付加工費(fèi)。鴻達(dá)公司不服上訴，并提出華維公司加工的不銹鋼配件不符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，要求華維公司賠償自己的原材料損失15萬元。二審法院如何處理這一請求?為什么?正確答案：《民訴解釋》第328條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判?！币虼硕彿ㄔ簩τ谠瓕彵桓嫣岢龅姆丛V請求可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知鴻達(dá)公司另行起訴。

42.

據(jù)查，A市丁區(qū)貿(mào)易公司拖欠鴻達(dá)公司設(shè)備款25萬元，雖然逾期未付，但鴻達(dá)公司從未向其主張權(quán)利。如果華維公司得知鴻達(dá)公司無力清償債務(wù)，可否直接以貿(mào)易公司為被告提起訴訟?正確答案：可以直接對貿(mào)易公司提起訴訟，對貿(mào)易公司提起訴訟可以直接向A市丁區(qū)法院提起。

43.

假設(shè)B市丙區(qū)法院受理華維公司提起的第1問的訴訟后，華維公司又向B市丙區(qū)法院提起第4問中的訴訟，B市丙區(qū)法院如何處理?正確答案：B市丙區(qū)人民法院對該代位權(quán)訴訟進(jìn)行審查，符合條件的可以受理，不符合條件的告知華維公司向次債務(wù)人住所地法院另行起訴。

44.

基于第1問的訴訟，如果華維公司獲得責(zé)令鴻達(dá)公司支付26萬元加工費(fèi)的生效判決后，在執(zhí)行程序中發(fā)現(xiàn)鴻達(dá)公司無力償還加工費(fèi)，但對貿(mào)易公司享有25萬元的到期債權(quán)。此時(shí)，如何實(shí)現(xiàn)華維公司的權(quán)利?正確答案：人民法院可以執(zhí)行被執(zhí)行人鴻達(dá)公司的到期債權(quán)。[考點(diǎn)]起訴與受理；被告的確定；二審中提出反訴的處理

某年1月，甲市北方文化藝術(shù)中心與乙市江南音像出版公司在丙市簽訂合同，雙方商定合作以歌頌殘疾人自強(qiáng)不息為主題的60分鐘歌曲錄音磁帶一盤，由北方文化藝術(shù)中心收集曲目，進(jìn)行必要的藝術(shù)處理，并解決有關(guān)版權(quán)問題，由江南音像出版公司制作發(fā)行。后北方文化藝術(shù)中心收集歌曲12首，在本單位進(jìn)行藝術(shù)處理并制成母帶。江南音像出版公司因設(shè)備發(fā)生故障，便請丁市文化館協(xié)助，江南音像出版公司黃偉等人去丁市文化館利用其設(shè)備制作磁帶，文化館還派職工李榮國等人參與制作工作，事后，江南音像出版公司付給丁市文化館2萬元設(shè)備磨損和勞務(wù)費(fèi)。該盤磁帶取名為“強(qiáng)者之歌”，在戊市、己市發(fā)行銷售。此后，白云樂隊(duì)認(rèn)為“強(qiáng)者之歌”中的第2、3兩首歌曲版權(quán)應(yīng)歸其所有，紅土地出版社認(rèn)為“強(qiáng)者之歌”中的第5、6、7三首歌曲版權(quán)應(yīng)歸其所有，兩單位發(fā)現(xiàn)“強(qiáng)者之歌”署名單位為北方文化藝術(shù)中心和江南音像出版公司，遂提出交涉，未能解決爭議，便提起訴訟。

一審法院將白云樂隊(duì)和紅土地出版社列為原告，將北方文化藝術(shù)中心和江南音像出版公司列為被告，經(jīng)過審理，判決確認(rèn)被告行為構(gòu)成侵權(quán)。法院于4月15日將判決書送達(dá)雙方當(dāng)事人。此后連降暴雨，交通不便，直到5月2日兩被告才以“事先曾與白云樂隊(duì)和紅土地出版社打過招呼”為由，不服判決，到郵電局向法院寄發(fā)了上訴狀。

本案經(jīng)第二審法院調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議，被告當(dāng)即按協(xié)議對原告進(jìn)行了賠償，并口頭表示道歉。法院在此情況下制作了調(diào)解書，法院送達(dá)調(diào)解書時(shí)，原告對調(diào)解書中的措辭提出異議，拒絕在送達(dá)回證上簽字。在此種情況下，法院采取了留置送達(dá)的方式。事后，雙方當(dāng)事人未再提出任何意見，法院就此結(jié)案。請問：45.

什么地方的法院對本案具有管轄權(quán)?為什么?正確答案：甲市、乙市、丁市、戊市、己市法院有管轄權(quán)。因?yàn)楸景笇儆谇謾?quán)行為引起的訴訟，根據(jù)《民事訴訟法》第28條，應(yīng)由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

46.

如果本案幾家法院都具有管轄權(quán)，原告向其中一家有管轄權(quán)的法院起訴，立案受理后，被告要求將此案移送給另一家有管轄權(quán)的法院，先立案的法院是否有權(quán)按被告的要求移送?為什么?正確答案：無權(quán)移送。因?yàn)楦鶕?jù)《民事訴訟法》第36條，先立案的法院移送管轄必須以本法院無管轄權(quán)為前提。

47.

丁市文化館李榮國應(yīng)當(dāng)作為何種訴訟參與人?為什么?正確答案：丁市文化館李榮國可以作為證人。因?yàn)槔顦s國與本案無法律上的利害關(guān)系，但了解案情。

48.

白云樂隊(duì)和紅土地出版社可否分別單獨(dú)起訴?為什么?正確答案：可以分別起訴。因?yàn)榘自茦逢?duì)和紅土地出版社是普通的、非必要的共同原告，二者的訴訟請求屬可分之訴。

49.

如果在一審判決作出后的上訴期間內(nèi)，被告聲明要上訴，但并未實(shí)際提出上訴，在此情況下，有轉(zhuǎn)移、銷售庫存“強(qiáng)者之歌”磁帶的行為，是否可以由法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施?正確答案：人民法院可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施；應(yīng)由第一審法院采取。

50.

如果本案一審判決作出后，江南音像出版公司一家提出上訴，理由是事先有合同的約定，版權(quán)問題由北方文化藝術(shù)中心負(fù)責(zé)解決，故構(gòu)成的侵權(quán)應(yīng)由北方文化藝術(shù)中心進(jìn)行賠償和道歉，在這種情況下，二審當(dāng)事人如何列明?正確答案：上訴人：江南音像出版公司；被上訴人：北京文化藝術(shù)中心；原審原告：白云樂隊(duì)、紅土地出版社。

51.

如果第二審程序中，江南音像出版公司提出反訴，第二審法院在程序上應(yīng)如何處理?正確答案：第二審法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

52.

本案訴訟主體的訴訟行為有何不當(dāng)?可以或者應(yīng)當(dāng)怎么做?正確答案：當(dāng)事人上訴超過了法定期限，這種情況下，當(dāng)事人可以在暴雨天氣之后10日內(nèi)申請順延上訴期限，或者申請?jiān)賹?。?dāng)事人未申請J頓延上訴期限，第二審法院不應(yīng)受理上訴。

留置送達(dá)調(diào)解書是不當(dāng)?shù)?，在調(diào)解書實(shí)際未能送達(dá)的情況下結(jié)案也是不當(dāng)?shù)摹．?dāng)事人拒絕簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方當(dāng)事人，并作出判決。[考點(diǎn)]地域管轄；移送管轄；證人條件；共同訴訟；上訴條件；二審中反訴的處理；訴訟期限

某市的電子公司和機(jī)械制造公司簽訂一份委托技術(shù)開發(fā)合同，機(jī)械制造公司委托電子公司為其開發(fā)一些新型的電子監(jiān)控技術(shù)。雙方當(dāng)事人約定，開發(fā)的期限為一年，開發(fā)的費(fèi)用和報(bào)酬為200萬元人民幣，機(jī)械制造公司首先支付50萬元，其余的150萬，經(jīng)過多次交涉，機(jī)械制造公司承認(rèn)自己喪失了清償能力。經(jīng)過調(diào)查，電子公司發(fā)現(xiàn)該市水泥廠購買機(jī)械制造公司的產(chǎn)品欠機(jī)械制造產(chǎn)品價(jià)款300萬元，而且該款項(xiàng)已經(jīng)到期。

請回答：53.

電子公司能否在對機(jī)械公司提起訴訟后，再對水泥廠提起代位訴訟?如果不可以，為什么?如果可以，在電子公司和機(jī)械制造公司的訴訟尚未審理完畢的情況下，兩起案件是否應(yīng)當(dāng)合并審理?正確答案：電子公司可以在對機(jī)械制造公司提起訴訟之后，再對水泥廠提起代位訴訟，因?yàn)楸景钢?，電子公司具備了提起代位訴訟的法律條件。根據(jù)合同法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，提起代位訴訟的條件為：債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)、債務(wù)人的債權(quán)不屬于債務(wù)人的專屬于自身的債權(quán)、債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)對債權(quán)人形成損害。兩個(gè)訴訟是相互獨(dú)立的，通常不能合并審理。

54.

如果電子公司考慮到機(jī)械制造公司已經(jīng)喪失了清償債務(wù)的能力，沒有向其提起訴訟，而是直接向水泥廠提起訴訟，此時(shí)何地法院具有管轄權(quán)?機(jī)械制造公司處于什么樣的訴訟地位?正確答案：此時(shí)被告水泥廠住所地的法院具有管轄權(quán)。主債務(wù)人機(jī)械制造公司處于第三人的訴訟地位。如果債權(quán)人電子公司未在訴訟中將機(jī)械制造公司列為第三人，則人民法院可以追加其為第三人。

55.

如果電子公司向機(jī)械制造公司提起訴訟，為了防止水泥廠向機(jī)械制造公司支付款項(xiàng)，電子公司可以采取哪些措施?正確答案：電子公司可以向法院申請對水泥廠欠機(jī)械制造公司的價(jià)款進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，禁止水泥廠向機(jī)械制造公司清償價(jià)款。

56.

在代位訴訟過程中，水泥廠提出其所以沒有向機(jī)械公司支付價(jià)款，是因?yàn)闄C(jī)械制造公司的產(chǎn)品根本沒有達(dá)到他們約定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，無法使用，構(gòu)成根本違約。該理由能否對抗電子公司提起的代位訴訟?正確答案：該理由可以對抗電子公司的訴訟請求，因?yàn)樵诖辉V訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張。

57.

如果機(jī)械制造公司在得知電子公司對水泥廠提起了標(biāo)的額為150萬元的訴訟后，也對水泥廠就剩余的150萬元提起訴訟，機(jī)械制造公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟?兩起案件是否應(yīng)當(dāng)合并審理?法院對機(jī)械制造公司的起訴應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：機(jī)械制造公司要根據(jù)其與水泥廠之間的買賣合同的具體情況來管確定轄法院，如果雙方達(dá)成了管轄協(xié)議，則應(yīng)當(dāng)按管轄協(xié)議的規(guī)定向相關(guān)法院提起訴訟，如果沒有任何的管轄協(xié)議，則需要根據(jù)法定管轄來起訴，被告住所地或者合同履行地的法院具有管轄權(quán)。兩起案件是相互獨(dú)立的，通常不能夠合并審理。如果機(jī)械制造公司的起訴符合了民事訴訟法關(guān)于起訴的一般要件，則法院應(yīng)當(dāng)受理，但是，在代位權(quán)訴訟的裁判發(fā)生法律效力之前應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止該訴訟。

58.

倘若電子公司已經(jīng)向機(jī)械制造公司提起了訴訟，然后又向水泥廠提起了代位訴訟，法院對于代位訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理?正確答案：法院對于電子公司提起的代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理。但是在電子公司與機(jī)械制造公司之間的訴訟裁判發(fā)生法律效力之前，應(yīng)當(dāng)暫時(shí)中止代位訴訟。[考點(diǎn)]代位訴訟、管轄權(quán)、財(cái)產(chǎn)保全、協(xié)議管轄

老方創(chuàng)作的紀(jì)實(shí)小說《村支書的苦與樂》，以某縣吳村村支部書記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描述了他與村霸林申(以林甲為原型)之間斗智斗勇的沖突場面。小說在《山南海北》雜志發(fā)表后，林甲認(rèn)為小說將村支書作為正義的化身進(jìn)行描述，將自己作為“村霸”進(jìn)行刻畫，侵犯其名譽(yù)權(quán)。林甲起訴老方，請求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮道歉。

法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林乙將請求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬元。一審過程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問題的決定(檔案材料)作為證據(jù)，證明小說的描述有事實(shí)根據(jù)。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定(檔案材料)，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故該材料不能作為證據(jù)；同時(shí)認(rèn)為，雜志社編輯與作家老方和林甲雖不認(rèn)識(shí)，難以核實(shí)有關(guān)事實(shí)，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元，并在《山南海北》上刊登小說情節(jié)失實(shí)的聲明以消除影響。判決未涉及賠禮道歉的問題。

林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經(jīng)過書面審查，未接觸當(dāng)事人，直接裁定撤銷原判發(fā)回重審。一審法院經(jīng)過重審，判決支持了原告的全部訴訟請求，雙方當(dāng)事人均未再提出上訴。老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮道歉。

問題：59.

林甲起訴后能否申請法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行?依據(jù)何在?正確答案：可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。[考點(diǎn)]先予執(zhí)行[解析]《民事訴訟法》第106條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(一)追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；(二)追索勞動(dòng)報(bào)酬的；(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！薄睹裨V解釋》第170條規(guī)定，《民事訴訟法》第106條第3項(xiàng)規(guī)定的情況緊急，包括：①需要立即停止侵害、排除妨礙的；②需要立即制止某項(xiàng)行為的；③追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的；④需要立即返還社會(huì)保險(xiǎn)金、社會(huì)救助資金的；⑤不立即返還款項(xiàng)，將嚴(yán)重影響權(quán)利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的。根據(jù)上述規(guī)定，林某在起訴后，判決做出前，為了立即制止雜志社的侵權(quán)行為，有權(quán)向法院申請先予執(zhí)行，請求法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行。

60.

林乙在訴訟結(jié)束后能否另案起訴，請求老方賠償精神損害?為什么?正確答案：不可以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的請求，訴訟結(jié)束后又基于同一事實(shí)另行起訴的，法院不予受理。[考點(diǎn)]精神損害賠償?shù)木葷?jì)[解析]《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理?！彼裕忠以谠V訟終結(jié)后不能另行提起訴訟要求老方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。

61.

如何評(píng)價(jià)法院在一審程序中的做法?正確答案：不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為繼承人有權(quán)承擔(dān)林甲的訴訟權(quán)利義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有權(quán)對訴訟請求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。[考點(diǎn)]一審程序[解析]《民事訴訟法》第132條規(guī)定，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。同時(shí)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》第6條的規(guī)定，“問：因新聞報(bào)道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，如何確定被告?答：因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告?！北景钢蟹ㄔ翰粦?yīng)當(dāng)追加被告，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告?！睹袷略V訟法》第150條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。《民訴解釋》第55條規(guī)定：“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的繼承人有效?！睋?jù)此，法院在林甲死亡時(shí)，變更其子林乙為原告的做法是合法的?！睹袷略V訟法》第51條規(guī)定，原告可以放棄或者變更訴訟請求。所以，林乙有權(quán)對訴訟請求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

62.

如何評(píng)價(jià)法院一審判決?為什么?正確答案：一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性，可以作為證據(jù)；一審判決消除影響超出了起訴請求，是錯(cuò)誤的；一審判決遺漏了賠禮道歉的起訴請求，是錯(cuò)誤的。[考點(diǎn)]一審判決[解析]證據(jù)是指在民事訴訟過程中能夠證明案件事實(shí)的各種客觀事實(shí)材料。證據(jù)必須與待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，并且要符合法律要求，應(yīng)當(dāng)具有合法性；證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，要具有客觀性?！睹裨V證據(jù)規(guī)定》第64條對審判人員如何認(rèn)定證據(jù)做出了明確規(guī)定，“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德。運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。”一審法院認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故不將該材料作為證據(jù)的做法是不合法的。該證據(jù)具有客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性，審判人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序，全面客觀地進(jìn)行審核。而不應(yīng)當(dāng)以鎮(zhèn)黨委辦公室未同意“可據(jù)此創(chuàng)作小說”為由，不作為證據(jù)材料使用。

法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴訟請求進(jìn)行裁判，不能超過訴訟請求進(jìn)行裁判。同時(shí)，法院也不應(yīng)當(dāng)遺漏訴訟請求。原告起訴時(shí)并未要求消除影響，而一審判決消除影響超出了訴訟請求，是錯(cuò)誤的。原告起訴時(shí)要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮道歉。而一審判決未涉及賠禮道歉的問題，遺漏了原告的訴訟請求，所以也是錯(cuò)誤的。

63.

本案二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)如何確定?如何評(píng)價(jià)二審法院裁定發(fā)回重審的程序?正確答案：二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。直接發(fā)回重審欠妥，可以就賠禮道歉的起訴請求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。[考點(diǎn)]二審當(dāng)事人的確立[解析]《民訴解釋》第317條規(guī)定，雙方當(dāng)事人和第三人都提起上訴的，均列為上訴人。林乙、老方和雜志社均提出了上訴，據(jù)此，該三人均為上訴人?！睹裨V解釋》第326條規(guī)定：“對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。”據(jù)此，二審法院可以就賠禮道歉的訴訟請求根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審。

64.

若林乙對賠禮道歉的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院對本案義務(wù)人可采取哪些措施?正確答案：可以責(zé)令支付遲延履行金；可以罰款、拘留；可以采取公告、登報(bào)等方式，公布判決主要內(nèi)容，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。[考點(diǎn)]強(qiáng)制執(zhí)行[解析]《民事訴訟法》第252條規(guī)定：“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)?！狈ㄔ鹤龀雠袥Q后，老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮道歉。林乙對賠禮道歉的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院有權(quán)根據(jù)上述規(guī)定，將判決的內(nèi)容在有關(guān)報(bào)紙上刊登，其費(fèi)用由義務(wù)人承擔(dān)?！睹袷略V訟法》第253條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金?！彼?，法院可以責(zé)令義務(wù)人支付延遲履行金。根據(jù)《民事訴訟法》第111條規(guī)定，法院可以對義務(wù)人進(jìn)行罰款和拘留。

周某有三個(gè)兒子，周某生前同次子共同生活在A地。周某死后留有遺產(chǎn)房屋數(shù)間在B地，該房屋一直為次子占據(jù)和使用。周某的長子(居住c地)和三子(居住D地)提出要求作為周某的法定繼承人分割該遺產(chǎn)，但是，周某的次子始終沒有答應(yīng)，而是一直對該房屋占有和使用。后周某的長子和三子提起訴訟，要求分割房產(chǎn)。法院受理后遵循當(dāng)事人的意愿適用簡易程序?qū)徖怼徖磉^程中，周某的長子提出書記員是周某次子的小學(xué)同學(xué)，請求回避，審判員認(rèn)為，簡易程序應(yīng)當(dāng)一切從簡，故駁回周某長子的回避請求。

問：65.

原告應(yīng)當(dāng)向何地的人民法院提起訴訟?正確答案：原告應(yīng)當(dāng)向被繼承人死亡時(shí)的住所地(A地)或者主要遺產(chǎn)所在地(房屋所在地B地)的法院提起訴訟。遺產(chǎn)繼承案件屬于專屬管轄案件，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，被繼承人死亡時(shí)的住所地或者被繼承人主要遺產(chǎn)所在地的人民法院具有管轄權(quán)。此時(shí)其他法院也不能通過當(dāng)事人的協(xié)議管轄獲得管轄權(quán)。

66.

本案適用簡易程序是否正確?正確答案：本案可以適用簡易程序?qū)徖?。根?jù)《民事訴訟法》第157條規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定?；鶎尤嗣穹ㄔ汉退沙龅姆ㄍ徖砬翱钜?guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。本案中，當(dāng)事人雙方一致同意適用簡易程序，故法院可以適用簡易程序進(jìn)行審理。

67.

本案是否應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解?正確答案：本案應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。《民事簡易程序規(guī)定》第14條規(guī)定：“下列民事案件，人民法院在開庭審理時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解：(一)婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；(二)勞務(wù)合同糾紛；(三)交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；(四)宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；(五)合伙協(xié)議糾紛；(六)訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。但是根據(jù)案件的性質(zhì)和當(dāng)事人的實(shí)際情況不能調(diào)解或者顯然沒有調(diào)解必要的除外。”本案屬于遺產(chǎn)繼承案件，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。

68.

法院決定采用簡易程序后，采用口頭方式通知了被告相關(guān)的原告的訴狀內(nèi)容，并且口頭通知被告開庭的日期。此程序是否正當(dāng)?正確答案：此程序正當(dāng)。既然采用簡易程序則相應(yīng)的訴訟程序均被簡化，司法實(shí)踐中，采用簡易程序?qū)徖淼陌讣旧喜捎每陬^方式進(jìn)行通知。

69.

如果法院在受理案件后并沒有決定采用簡易程序，但是在審理過程中發(fā)現(xiàn)案件的事實(shí)清楚、爭議不大，因此決定將案件轉(zhuǎn)為采用簡易程序?qū)徖怼４顺绦蚴欠裾?dāng)?正確答案：此程序不正當(dāng)。人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，可裁定轉(zhuǎn)為普通程序。但使用普通程序?qū)徖淼?，不得轉(zhuǎn)為簡易程序。

70.

審判員駁回周某長子的回避請求是否正當(dāng)?正確答案：審判員駁回周某長子回避請求的理由是錯(cuò)誤的。法院不得以適用簡易程序?yàn)橛蓜儕Z當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，對于周某長子的回避請求，法院應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》的規(guī)定進(jìn)行審查，依法作出是否應(yīng)當(dāng)回避的決定。

71.

如果一審法院審理完畢后，當(dāng)事人雙方并沒有上訴。后來，被告方申請了再審，法院經(jīng)過審查決定再審，此時(shí)再審法院決定按照一審程序，仍然采用簡易程序?qū)徖?。此程序是否正?dāng)?正確答案：此程序不正當(dāng)。雖然發(fā)回重審的案